論電子商務交易安全的民法規制

論電子商務交易安全的民法規制電子商務作為一個以網絡為依托的事物，自其產生以來便隨著國際互聯網的發展在國際貿易中占有越來越重要的位置。作為一種全新服務方式，電子商務提供了豐富的商務信息、更簡捷的交易程序和更低廉的交易成本。但近年來，電子商務安全成為了一個重要問題，比如中斷系統、竊聽信息、篡改信息、偽造信息、對交易行為進行抵賴等①。其中原因很多，但缺少法律保護是一個重要原因。下文擬從民法角度出發，探討電子商務的法律保護路徑，以使其更好的為人們服務。

一、電子商務交易安全概述

電子商務意指買賣雙方通過電子網絡進行的商事活動。有廣義和狹義之分：廣義上的電子商務是指一切以電子技術進行的，一切與商業活動有關的活動，它包括但不限于電子通訊與電子計算技術②；狹義上的電子商務是以因特網為運行平臺的商事交易活動，這是當前發展最快、前途最廣的電子商務形式，是電子商務的主流模式。③下文主要從狹義的角度探討電子商務交易的安全問題。

（一）電子商務的產生與發展

電子商務主要開始于20世紀90年代。網絡的開放性和快捷性使電子商務從那時起就告別了傳統交易中時空的限制。國際上所有的大企業都已經或正在上網，因特網這一新興的電子技術所帶來的商業機會正在進一步沖擊社會各個角落，甚至帶來一場新的產業革命。傳統法律無法完全滿足電子商務交易安全保障的需要。因此，出現了另一問題，那就是如何保護電子商務信息的安全及其商業價值。從另一方面來看，電子商務出現的安全問題也促使了法律制度的發展。1997年7月1日，美國總統克林頓簽發了《全球電子商務框架》；1997年4月7日《歐盟電子商務行動方案》及配套法律出臺；1998年10月，經合組織（OECD）發布了三個重要文件：《OECD電子商務行動計劃》、《有關國際組織和地區組織的報告：電子商務的活動和計劃》、《工商界全球商務行動計劃》，作為OECD發展電子商務的指導性文件。在1997年，世界貿易組織（WTO）達成三個協議：《全球基礎電信協議》、《信息技術協議》、《開放金融服務市場協議》。所有這些表明世界范圍內的電子商務外部環境已基本形成。

（二）電子商務交易安全的基本內涵

交易安全是對取得新利益之合法活動加以保護而獲得安全的意思，這是所有事主體的一種必然需求。從交易的經濟性格考慮，交易主體認為交易能滿足其自身的最大利益追求，而這種利益又內含了通常利益、特別利益和感情利益，后兩種利益不具備可替代性和同質救濟性，當其為利益主體所追求時，對這些利益的滿足非從法律上確認該交易行為的效力不可④。

但是，目前網絡環境中存在著法律保護缺失的現象，因此迫切需要構建維護網絡安全運行的制度。電子商務安全問題與電子商務本身的特點密切相關的：（1）交易安全的保護多體現為對合同安全的保護，因此電子商務交易的保護也落在了對電子合同這一網絡數據的保護。電子合同的形式、訂立過程、成立和生效都具有特殊性⑤。（2）對電子商務中交易安全的保護，不僅涉及到法律問題還涉及到管理及技術問題。因為電子商務的發展是基于計算機網絡通訊技術的，所以一些安全問題的解決方案肯定需要物理技術的介入才能解決。離開了物理技術的支持，網絡領域將失去其存在的依托。（3）電子計算機自身開放性、資源共享性等是其安全問題的主要根源。總的來講，電子商務安全問題的存在是與電子商務本身的優點密切相關的，我們需利用網絡技術與法律規范之間尋找平衡。

（三）保護電子商務交易安全的重要性

隨著電子計算機網絡技術的發展必然會使網絡上的商務活動的發展呈蓄勢待發之狀。一旦電子商務發展起來，網絡作為一種領域而名正言順的存在于我們生活中，這里面的商務活動會順暢進行，不同的交易主體可以自由貿易，從而形成由點到線到面的交易系統。由于交易安全儲存了更豐富的自由、正義、效益與秩序之價值元素，因此應該得到法律之保護。⑥

二、我國電子商務交易存在的問題

（一）存在的主要問題

目前中國電子商務交易安全問題主要有：（1）電子商務數據的有效性問題。即應防止網絡故障病毒入侵等原因確保電子商務信息在確定的時間、地點是有效的。在現實生活中的電子交易，人們往往追求白紙黑字，那是一種受益方可以永久的保留的證據。而在電子商務中則不同，如電子文件，他是存在于一個不能為受益方完全掌控的環境中的。電子證據等的虛擬性需要一個安全的依托環境，但是現在的網絡環境不能給人們提供這樣的安全保障。（2）保密性問題。在目前這樣一個信息的時代里，信息的價值有時是不可估量的，電子商務信息代表著企業、消費者的信息，代表著商業機密。維護好商業機密是電子商務推廣應用的前提。而網絡的便捷性與完全開放性，使商業機密在網絡流轉過程中極易被第三方獲取。（3）信息完整性問題。即商業信息已到達即商業信息以到達對方后，便成為一種已到達受益人的意思表示，這些信息除了應不受系統病毒的破壞外還不應受到人們的刪改與變動。（4）信息的確定性問題。信息到達相對人以后，如何讓相對人知道信息確實是由誰發出的，這是一個公證的問題，如何在網絡環境下制造一個代表企業形象的數據等，都是目前尚待解決的問題。

（二）我國電子商務安全的法律保護現狀

除了安全技術（如防火墻技術、信息加密技術、電子簽名、電子認證）以外，我國法律層面的保護規定是不夠充分。目前，我國已有的電子商務交易安全方面的立法有如下方面：（1）1999年《合同法》第11條規定，“書面合同是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形的表現所在內容的形式。”盡管這種立法形式與全球立法相背，但是其規定了數據電文為書面形式，在客觀上促進了法律對電子商務交易安全的保護。（2）2004年我國制定了《電子簽名法》，這是我國電子商務交易安全保護和信息領域的第一部專門法律。該法確定了電子簽名的法律效力、規范了電子簽名交易行為，為維護電子商務交易安全提供了法律的保障。為配套該法實施，我國信息產業部于2005年2月8日發布了《電子認證服務管理辦法》、2005年3月31日國家密碼局頒布了《電子認證服務密碼管理辦法》。（3）2005年10月26日，針對網銀被盜的頻繁發生，中國人民銀行發布《電子商務指引（第一號）》，對電子支付程序進行了規范。（4）2005年中國電子商務協會組織網絡交易平臺服務商共同制定了《網絡交易平臺服務規范》，這是電子商務領域的首個行業規范。此外，還有《中國人民銀行個人信用信息基礎數據庫暫行辦法》、《互聯網電子郵件服務管理辦法》、《北京市網絡管理暫行辦法》等。

（三）電子商務缺乏有效法律保護分析

總體來看，我國相關法律制度不健全是電子商務交易不安全的主要原因。

1．現行證據規定缺失電子證據

目前在訴訟中，電子證據的利用率很低，電子合同及電子證據的效力得不到真正保障。我國《民事訴訟法》第67條規定，“但相反的證據足以推翻公證證明的除外”，這對公證這一證據的法律效力設置了但書。但是，在民事訴訟證據的七大證據的分類中電子證據屬于視聽資料之類，但卻沒有關于電子證據應用的更詳細規定。法律對電子證據的認可是電子商務法律糾紛解決的必由之路，否則電子商務安全很難得到法律保護。

2．新出現的領域突顯民事立法的滯后性

未來網絡時代，民事立法將不得不考慮和體現網絡發展的客觀規律和價值理念：（1）交易平臺的更換使已有的法律適用難度增大，網絡虛擬性和交易空間的無限制，給認證和認證后的實行都帶來了很大難度。（2）網絡的出現，電子商務的發展改變了意思表示的傳統方式，使現行法律制度無法適用于電子商務領域里的意思表示。（3）調整范圍的變化。現行民法調整范圍在空間上是有限的，但網絡電子交易是不分國界和地域的，這擴大了商務交易的范圍。此外，網絡時代為確立公示提供了前所未有的高效率、低成本條件；使動產、不動產的區分喪失意義；動產抵押將更加普遍，從而極大的提升物的利用效率。而且因公示的簡單易行使得債權在電子商務領域亦具有對抗第三人的效力⑦。總之，在網絡環境中，許多新事物、新領域是民法所沒有規定的。3．缺乏與世界接軌的電子商務交易法律體系

電子商務中交易是無國界的，但目前為止我國的法律還沒有跟上電子商務發展的步伐。無國界的電子商務交易活動已存在，但是尚無各國間統一的交易規則。這將給電子商務的發展帶來很大的局限。

4．電子商務相關領域的民法保護也存在缺位

隨著電子商務的發展，電子支付、電子出版、網絡銀行、網絡理財、網絡數據庫訪問等一大批新型的交易形式應運而生。顯然，這些新型的交易形式將與傳統的交易模式存在差別。這超出了原有的民事法律的調整范圍，這就需要民事法律做出相應調整。這些問題得不到應有的民法保護，電子商務的發展與保護也會受到很大的影響。

三、我國電子商務交易安全民法保護的若干構想

（一）網絡時代民法保護理念

網絡交易安全的民法價值在世界范圍內得到認同，比如聯合國制定的《電子商務示范法》、美國《國際與國內電子商務簽名法》、馬來西亞《電子商務簽名法》、韓國《電子商務基本法》等。歐盟致力于世界范圍內的國際協作，呼吁在國際范圍內制定一個適合電子商務發展的政策法律框架，1998年3月發表的《歐盟電子簽字法律指南》確立了技術中立原則。網絡環境的開放性特點及技術性、方便、快捷特性，給民法賦予了新的價值理念。在電子商務的過程中，網絡時代賦予了自由這一民法價值更多的內容；相應的公平、平等民法原則在電子商務領域里也得到了充分的體現。此外，安全和效率因為網絡的特殊性而成為民法追求的價值之列，這就需要嚴謹的交易規則與秩序。所以安全與效率都應給成為電子商務的價值理念，并要努力在兩者之間尋找一個平衡，并最終尋找到兩全其美的解決方法。我國民法應該正視網絡這個嶄新的領域，加強對電子商務交易安全的保護，使民法成為電子商務的促進法。

（二）我國民法應對電子商務交易安全提供的法律保護

借鑒國外電子商務保護立法模式，我們認為中國應在三個方面加強電子商務交易安全：

1．在立法模式方面，可先從分散立法再到綜合立法

在現實環境中，電子商務專門立法是有一定難度的。因為電子商務立法受到網絡技術發展的影響，而網絡技術日新月異，立法時只能是在已有法律技術基礎上來規定各種規制對象，一旦網絡技術發生變化，那么法律與實踐就有可能不吻合。從這方面講，由于技術限制與影響，電子商務立法有很大難度，因為在立法過程中要考慮到如何使之能夠長期的包容網絡技術的變動；而電子商務立法出臺后又將面臨著極大的不穩定性而需要修訂。在沒有制定統一的法規的情況下，面對電子商務中出現的各種現實問題，制定單行法規，如電子簽名和認證法、電子合同規則、電子支付規則、電子提單規則、電子商務稅收辦法、網絡廣告規則等。當然，以部門規章和地方立法地方規章來代替電子商務立法的想法與嘗試，不僅是解決不了問題的，而且更是有害的。所以說，為了進一部促進電子商務的發展，保護電子商務交易者的合法利益，中國出臺一部專門的“電子商務法”已經顯得很有必要。這種單獨立法可免去在諸多方面對現有法律的調整與補充。在此基礎上，再制定一個統一電子商務單行法，這是一個根本的解決之道。當然，電子商務交易的安全需要民法方面的自我完善，同時也需要行政立法、刑事立法等加以補充。

2．充分發揮司法解釋和民法基本原則的作用

首先，可在既有法律規范基礎上，用司法解釋方法來完善民法在電子商務新領域的規制漏洞。采用司法解釋方法有助于保持法的穩定性和普適性。比如，現行《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》就很好的解決了現實中的一些問題。所以在目前情況下，面對電子商務交易安全對法律保護的迫切需要，可先采取司法解釋的方法，不失為一種較好的解決之道。

其次，充分發揮民法的法律原則在網絡民事法律適用中的作用。在網絡領域里民法原則表現為意思自治原則，中立、平等原則，誠實信用原則，安全原則，效率原則等。在現有法律體系無法提供足夠保護規范之前，應用民事法律原則作為網絡環境下民事法律不周延領域的補充規范，具有充足的法律基礎和司法實踐意義。⑧民法原則可起到漏洞補充之作用，可為法的適用和糾紛提供解決依據。

3．突出交易習慣的作用，使其成為民事立法的補充

首先，交易慣例可成為民事立法的補充。隨著國家對市場的廣泛干預，私法自治原則在很多領域很大程度上也僅具有補充地位。⑨私法自治雖被稱為為民法基本原則之一，但在我國現實情況下其作用不甚明顯。目前，很多網絡用戶及單位開始尋求自我保護，這與互聯網自由與意思自治的特性是吻合的。所以網絡服務提供者應遵守業內規范、網絡銀行規范、網絡認證行業規范等。這些自治規范是經過實踐考驗的，具有很強的適應性和民眾基礎。法律應允許網絡自治團體為自己制定規約，只要這些規約沒有違反法律和公共利益，應當承認其效力。

其次，承認網絡技術行業規范的合法性與合理性。此外，要積極采用法律的權威性保障其為電子商務的發展提供技術支持。同時應該為以后更先進的網絡技術的出現在法律層面留下發展空間，以使其盡快的應用到電子商務實踐中，保障電子商務安全。民事立法應該源于生活，也應該回應現實需要。民法是電子商務交易和網絡民事活動的最高的直接規范，它應該適時將這些自治性規范合理的納入立法體系中，并對制定這些自治性規范的組織的行為及其制定的規范進行引導和規范。如此，民法在電子商務