論行賄罪的懲戒和立法完善

論文摘要

賄賂犯罪是當今中國社會發案率較高的一種犯罪行為，也直接導致社會腐敗的加劇。在市場經濟迅速發展的今天，一些犯罪分子受賄的數額巨大，對市場經濟秩序和社會安定造成了極大地負面影響，老百姓深惡痛絕。嚴厲打擊受賄罪，是當今社會法制的重頭戲，但屢禁不止。究其根本原因，筆者認為之所以賄賂犯罪如此猖獗，在我國的司法實踐中相對于受賄罪的行賄罪追究的少，處罰力度小不無關系。兩者存在前因后果的關系,行賄罪是受賄罪產生的根源。在嚴懲受賄罪的同時，更要加大對行賄罪特別是對主動行賄的懲處力度，不僅治標而且治本，只有行賄受賄并舉，雙管齊下，才能從根本上遏制住賄賂犯罪。但在現實社會中，懲治腐敗的力度逐漸加大，受賄者紛紛落馬，或被送上斷頭臺，或被投進監獄內，而那些或官運亨通，或大發橫財的行賄者不僅沒有受到應收的制裁，有的還被當作受害者、弱者加以同情。這一方面是因為我國刑法在政策上存在重受賄輕行賄的不合理現象,另一方面我國現行刑法的行賄犯罪所設定的構成要件也值得我們思考和探討，同時現行刑法三百八十九條和九十條規定的行賄罪的認定和刑事責任太籠統，缺乏可操作性。就這一問題，筆者從法律的角度來透視和評說，發表自己對受賄罪的認識和懲治受賄罪的一些見解，同諸位一同探討。關鍵詞:賄賂罪

行賄受賄不正當利益立法完善

賄賂犯罪是當今中國社會發案率較高的一種犯罪行為，也直接導致社會腐敗的加劇。在市場經濟迅速發展的今天，一些犯罪分子受賄的數額巨大，對市場經濟秩序和社會安定造成了極大地負面影響，老百姓深惡痛絕。嚴厲打擊受賄罪，是當今社會法制的重頭戲，但屢禁不止。究其根本原因，筆者認為之所以賄賂犯罪如此猖獗，在我國的司法實踐中相對于受賄罪的行賄罪追究的少，立法中對于行賄罪處罰力度小不無關系。因此,在本篇論文中，通過以下幾個方面，發表自己對行賄罪和通過打擊行賄罪從而根治賄賂犯罪的一些認識，和大家一同探討。

一

行賄罪的概念及其違法性

對于行賄罪，《中華人民共和國刑法》第三百八十九條第一款規定：“為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。在經濟往來中，違反國家規定，給予國家工作人員以財物，數額較大的，或者違反國家規定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的，以行賄論處。因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當利益的，不是行賄?！睆姆蓷l文中，我們可以清晰的看出，它具有以下特征：一是犯罪的客體為國家工作人員職務的廉潔性，行賄對象是國家工作人員；二是客觀方面表現為給予國家工作人員以財物的行為；三是犯罪主體為一般主體；四是主觀方面為故意。然而，在現實生活中，有些人并沒有把行賄當作有罪，認為自己自愿把錢財送給別人，自己吃了虧，又沒有侵犯他人的合法利益，怎么還能被定有罪呢？也有些人似乎有些想不通：誰錢多得沒處花，要拿去送給人呢？是沒有辦法啊。但是，這些行為，無論是被動行賄還是主動行賄，都是以金錢當誘餌，在短期或較長一段時間內想方設法實現自己的意圖，或者是為他人犯罪提供了誘因，最終使自己從中獲利。這種完全背離經濟運行規則的行為，不是犯罪是什么呢？它們都破壞了社會公平原則和權力的使用以及經濟運作的公正性，理所當然的屬于違法犯罪行為。更何況一般都是行賄在先，受賄在后，兩者都違法，觸犯了刑律。也許出于對弱者的同情，過去司法部門在執法過程中對行賄者進行追究的并不太多，使一些行賄犯罪者，逃避了法律的制裁，從而造成行賄犯罪和受賄犯罪屢禁不止，愈演愈烈。

二

比較分析行賄罪和受賄罪的關系

對于受賄罪，《中華人民共和國刑法》第三百八十五條規定：“國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄論處?！睆亩叩母拍钌峡矗匈V罪與受賄罪之間存在前因后果的關系，有人行賄才有人受賄，它們是相輔相成、互為因果的。行賄罪是受賄罪產生的根源。在懲治賄賂犯罪時，在嚴懲受賄罪的同時，更要加大對行賄罪的打擊，特別是對主動行賄的懲處力度，不僅治標而且治本，只有行賄受賄并舉，雙管齊下，才能從根本上遏制住賄賂犯罪。

三重受賄輕行賄的社會現象

在現實生活中，不僅有些人并沒有把行賄當作有罪，還認為自己把錢財送給別人，是形勢所逼迫的，沒有辦法啊，否則辦不了事，即便是辦那些法律范圍內允許的，也要送了錢才安心，現在的社會風氣就是這樣。在司法實踐中，我們對這樣一種社會現象司空見慣，有的人因受賄而受黨紀、政紀處分或被追究刑事責任――有期徒刑、無期徒刑、甚至死刑者也不在少數，而與之相對應的另一方――行賄者，卻仍就逍遙于法外。根據網上來自最高人民法院的一項統計資料顯示，2003年1—11月全國法院共審理行賄案件439起，而同期全國審理的受賄案件多達數萬起，顯然與受賄案件數比例嚴重失調。2001年以來，上海市檢察機關共查處受賄案件200余件，而行賄立案的僅81件95人，這81件中法院已經有判決的只有46件，仍處于偵察或法院審理階段的有16件，上海市檢察院反貪污賄賂局局長解釋說：近年來立案查處行賄的數量只占立案查處受賄數量的10%－15%。另據網上一篇文章報道，從2001年到2004年三年間，廣東省各級法院一審共審判賄賂犯罪1065人，而行賄被告發的只有49人。所有這些都說明再我國司法實踐中存在著重受賄輕行賄的不合理現象。

四

重受賄輕行賄的不合理性

首先，對行賄的社會危害性認識是不合理的。行賄的社會危害性并不亞于受賄，首先，從行賄罪的主觀方面來講，主觀惡性大，行賄者的犯罪意圖很明確，就是獲得經濟利益或達到某種目的，表面上，行賄人行賄，將自己的財物送給別人，造成一定的經濟損失，而事實上行賄人送的是一種投資，企圖賺取更大的經濟利益。因此行賄罪的主觀惡性很明顯，其次，有人認為當前賄賂成風，行賄人通過正當途徑得不到應得的利益。只有通過行賄方能如愿，是不得已而為之，因而行賄人是受害者，我認為這個理論是不成立的，得不到應得的利益，應該拿起法律來維護自己的權益，而不是那種走邪門外道的做法，否則，不僅達不到預期的目的，從法制大環境來講也不利于依法治國的實現，因為那樣會助長人們不依法辦事的社會風氣。再次，行賄行為侵害的是國家工作人員的職務廉潔性，腐敗毒化社會風氣，助長了人們的投機違法心理，行賄者通過行賄獲得了不應得到的利益，也就必然侵害了那些具備條件通過合法途徑就可以得到，卻因行賄人的行賄而不能得到這些利益的人的利益，因而行賄者不是什么受害者，而是害人者，害人者當然理應受到法律的嚴懲。再次，是影響反腐敗斗爭深入健康發展的重要原因，近年來，黨和國家把打擊賄賂犯罪作為懲治腐敗的主要內容來抓，但賄賂罪不但沒有被遏制住，反而愈演愈烈，這與行賄罪的打擊不力致受賄罪不止有很大關系。

其次，我們現在所說的賄賂則重在接受，即重在受賄，如報刊，電視等媒體報道的，某某官員受賄多少多少而被查處，而很少聽到某某人因行賄多少多少而被查處，我認為這是一種不合理的現象。一些部門和群眾之所以對行賄犯罪認識不足，對行賄犯罪打擊不力的現象泰然處之，與一些新聞媒體片面的報道有很大關系。人們經常聽到這樣一些報道：某某拒收數萬元，這類報道乍一看是正面材料，但稍一推敲就會發現，對行賄人是怎樣處理的呢？難道這樣行賄人就沒有罪了嗎？行賄與受賄，兩者是一種因果關系，即只要存在行賄，必然有受賄行為的發生，可見行賄行為是受賄行為的直接原因。在市場經濟高速發展的今天，行賄現象越來越多，面對日益猖獗的行賄犯罪，我國目前重受賄輕行賄的輿論宣傳是不合理的。無論是報紙、雜志、書刊或是電視、網絡等輿論監督宣傳工具在這方面的宣傳教育相對于受賄犯罪十分不足，宣傳的深度和廣度也不夠，沒有在人們心目中提到足夠高的程度，許多人對其危害性認識不夠甚至沒有認識。

最重要的是對行賄罪犯罪分子的追究和懲治力度是不合理的，沒有充分顧及行賄對社會的危害性和其與受賄罪形成的緊密聯系。行賄的對象大多為領導干部等掌握一定職權的人，有較高的文化知識，且多為黨員同志，思想覺悟相對較高，也多為知法懂法的人，深知受賄是一種犯罪行為甚至考慮到自己的地位，榮譽，家庭等因素。有句古話說：“常在河邊走，哪有不濕鞋。”一些國家工作人員掌握著重要的權力，而另一些心懷莫測的人，為達到某種不可告人的目的，想盡一切辦法拿著錢物巴結，人都是有欲望的，剛開始的時候這些領導干部等國家工作人員還能盡量克制住自己，在心理上進行著激烈的斗爭，知道這是一種違法犯罪，但是時間長了以后，他不可能時時保持高度警惕，望著身邊和眼前一些已經步入受賄犯罪的人生活的得意瀟灑自嘆不如，思想上稍一放松，就會被誘惑擊敗，從而步入犯罪的深淵。從媒體上我們也可以了解到，大多數受賄者在回憶受賄之初是說，他們也曾害怕過，拒絕過，亦或曾有堅定的立場，可后來為什么又紛紛落馬了呢？之所以如此，除了其自身政治信念不夠堅定以外，對行賄行為難以招架也是重要的原因，領導干部之所以難以招架，是因為行賄行為太多。除少數索賄的外，多數受賄者都是被拉下水的，而行賄行為的太多，根本上是由于對行賄罪犯罪分子的追究的少，懲治力度相對較小，沒有形成足夠的威懾力，從而導致行賄行為多而廣。從一定意義上講，重受賄輕行賄的做法是對行賄犯罪者的姑息和縱容，也必將受賄犯罪的大量增加。要根除賄賂罪，就必須加大對行賄者的懲罰。

另外，行賄犯罪的構成要件也不盡合理?！盀橹\取不正當利益”作為行賄罪的構成要件。謀取不正當利益，是指謀取違反法律、法規、國家政策和國務院各部門規章規定的利益，以及要求國家工作人員或者有關單位提供違反法律、法規、國家政策和國務院各部門規章規定的幫助或者方便條件。法律上的這種限定明顯存在不足，難道為了謀取正當的利益，就可以為所欲為的進行行賄了嗎？從行賄罪侵犯的客體來講，其侵犯的是國家工作人員的職務廉潔性，因而無論行賄人謀取的是正當利益還是不正當利益，都侵犯了國家工作人員的職務廉潔性。如建筑承包商同樣具有相關的資質證書和符合相關的法律法規和制度要求，但為了承攬到工程獲得利潤而行賄的情形中，雖然行為人謀取的利益并無不正當，但其行為卻同樣具有強烈的腐蝕性，尤其是在我國現在的社會主義市場經濟建設時期，顯得尤為明顯。五懲治行賄罪，遏制賄賂犯罪的途徑

（一）

構成要件的立法完善

司法運作的實際情況來看，之所以存在重受賄輕行賄的現狀從根本上來說，是我國現行刑法對行賄罪構成要件的規定存在立法缺陷。現行刑法把謀取“不正當利益”作為行賄罪的構成要件，但什么叫謀取“不正當利益”？正當利益與不正當利益都是相對的，有時很難截然分開，如果謀取正當利益不構成行賄罪的話，那就等于默認了行賄行為合法，而法律嚴懲的應該是行賄行為，如果僅以謀取的利益正當與否作為判斷標準，不僅不符和行賄罪的犯罪本質，也沒有法理依據。如果非要加以限制，建議做為量刑多少的依據。

在認定“謀取不正當利益”時，如何理解“謀取”？筆者認為，此處的“謀取”，是行賄人的一種主觀意志的表現，它是對違反國家法律等規定的積極追求，因而當行賄人向有關人員給付財物表明其“謀取”的意志時，其行為已經完成，至于其主觀目的最終能否實現，并不影響對其行賄罪的認定。

（二）刑事責任的立法完善

《刑法》第三百九十條對犯行賄罪的刑事責任的規定：“對犯行賄罪的處五年以下有期徒刑或者拘役；因行賄謀取不正當利益，情節嚴重的，或者使國家遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產?！边@里存在遺憾，比照《刑法》第三百八十六條：“對犯受賄罪的，根據受賄所得數額及情節，依照本法三百八十三條規定處罰。索賄的從重處罰?！焙偷谌侔耸龡l：“對犯貪污罪的，根據情節輕重，分別依照下列規定處罰：（一）個人貪污數額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產；情節特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產。（二）個人貪污數額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產；情節特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產。（三）個人貪污數額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節嚴重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分。（四）個人貪污數額不滿五千元，情節較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節較輕的，由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。對多次貪污未經處理的，按照累計貪污數額處罰。”對受賄罪的刑事責任的規定來看，既沒有像貪污罪受賄罪那樣規定明確的數額，其處罰力度也明顯較輕，且何為情節嚴重也沒有十分明確的解釋，缺乏可操作性，這也就是導致大多數行賄不能定罪量刑的問題之所在。因此為懲治和預防行賄罪，還要在行賄罪的刑事責任進行立法完善，才符合罪刑法定原則的要求。

（三）對社會輿論的宣傳和監督的完善，使人們對行賄的社會危害性提高認識。行賄罪犯罪意圖明確，就是獲得經濟利益或達到某種目的，行賄罪的主觀惡性很明顯，社會危害性認識不到，甚至不以為然將會造成賄賂成風，不利于依法治國的實現，因為那樣會助長人們不依法辦事的社會風氣，也助長了人們的投機違