民法典新規則要點詳解

01

因突發事件監護人暫時無法履行監護職責，有關組織

對被監護人負有臨時生活照料義務

《民法典》總則編第34條規定：監護人的職責是代

理被監護人實施民事法律行為，保護被監護人的人身權利、

財產權利以及其他合法權益等。監護人依法履行監護職責

產生的權利，受法律保護。監護人不履行監護職責或者侵

害被監護人合法權益的，應當承擔法律責任。因發生突發

事件等緊急情況，監護人暫時無法履行監護職責，被監護

人的生活處于無人照料狀態的，被監護人住所地的居民委

員會、村民委員會或者民政部門應當為被監護人安排必要

的臨時生活照料措施。

與《民法通則》第18條規定相比較，本條增加的新

規則是，因突發事件監護人暫時無法履行監護職責，有關

組織對被監護人負有臨時生活照料義務。

監護權，是指監護人享有的對于未成年人、喪失或者

部分喪失民事行為能力的成年人的人身權益、財產權益加

以監督、保護的準身份權。監護權的中心內容是義務，這

種義務被稱為監護職責。我國監護權的中心內容是監護職

責。

監護權的監護職責包括：

(1)身上監護權。對未成年人的監護，是身上照護

權，也有管教權的內容。對成年人的監護，內容大體一致，

略有區別，不具有管教權的內容。具體包括居住所指定權、

交還請求權、身上事項同意權、扶養義務、監督教育義務

和護養醫療義務。

(2)財產監護權。監護人應全面保護被監護人的財

產權益。具體內容是：財產管理權、使用權、處分權以及

禁止受讓財產的義務。

(3)民事法律行為和民事訴訟行為的代理權。首先

是代理民事法律行為，即以被監護人的名義進行民事活動,

為被監護人取得和行使權利，設定和履行義務。其次是代

理民事訴訟行為。對于被監護人發生的訴訟活動，監護人

亦為法定代理人，享有訴訟代理權，代理被監護人參加訴

訟，行使訴訟權利、承擔訴訟義務。

監護人應當承擔兩種民事責任：

(1)監護人不履行監護職責，造成被監護人人身損

害或者財產損害的，應當承擔相應的民事責任。

(2)監護人侵害被監護人的合法權益，是濫用監護

權，造成被監護人人身損害或者財產損害的，應當承擔賠

償責任。

本條新增內容是，因突發事件等緊急情形，監護人暫

時無法履行監護職責的，有關組織對被監護人負有臨時生

活照料義務。這是根據新冠肺炎防控工作的實際情況和總

結的經驗確定的新規則，其要點如下：

(1)有關組織臨時照料義務的適用條件是：

第一，因發生突發事件等緊急情況，例如，發生新冠

肺炎的大規模傳染，之前的“非典”傳染，以及其他類似突

發事件等緊急情況；

第二，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的

監護人對被監護人暫時無法履行監護職責，例如新冠肺炎

防控期間對武漢采取的特殊措施，使分離的監護人對其未

成年子女不能履行監護職責；

第三，由于監護人無法履行監護職責，因而使被監護

人的生活處于無人照料狀態，無法正常生活，陷入窘迫甚

至危難。

具備這三個要件，即應適用本條第4款規定。

(2)對被監護人負有臨時生活照料義務的組織，是

被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門。

居民委員會和村民委員會是地方自治組織，是特別法人，

對本區的居民、村民負有職責。民政部門是政府的主管部

門，不僅是監護的監督機關，而且是負有監護義務的監護

部門。當出現上述突發事件等緊急情況時，這些組織就負

有對陷入困境甚至危難的被監護人承擔安排必要的臨時

生活照料措施的義務。這是法定義務，是必須履行的。

(3)該義務的具體內容是為被監護人安排必要的臨

時生活照料措施。例如，為被監護人設置專人進行生活照

料，或者將被監護人集中起來進行生活照料等，使臨時脫

離監護的被監護人能夠正常生活，防止出現意外。

02

數據和網絡虛擬財產是民事權利客體

《民法典》總則編第127條規定：

法律對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的，依照其

規定。

這一條文規定了數據和網絡虛擬財產是民事權利的

客體，是為了滿足互聯網時代保護個人數據與網絡虛擬財

產的需求而新增的條款。

(1)數據《民法典》總則編草案曾將數據作為知識

產權的客體，網絡虛擬財產作為物權的客體。因對數據與

網絡虛擬財產的屬性有較大的分歧，立法機關將其從原有

的規定中移除，單列一個條款進行保護，并同時規定了數

據、網絡虛擬財產的轉致性條款。盡管目前對數據與網絡

虛擬財產的屬性尚未有定論，基于立法資料的考察，筆者

更傾向于認定數據是知識產權的客體，網絡虛擬財產是物

權的客體。

數據可以分為原生數據和衍生數據。原生數據是指不

依賴于現有數據而產生的數據；衍生數據是指原生數據被

記錄、存儲后，經過算法加工、計算、聚合而成的系統、

可讀取、有使用價值的數據，例如購物偏好數據、信用記

錄數據等。能夠成為知識產權客體的數據是衍生數據。衍

生數據的性質屬于智力成果，與一般數據不同。在數據市

場交易和需要民法規制的數據是衍生數據。以衍生數據為

客體建立的權利是數據專有權。數據專有權是一種財產權,

性質屬于一種新型的知識產權。數據專有權與傳統的知識

產權有明顯不同，在權利的主體、客體以及保護等方面，

都存在明顯的差別。作為數據權利客體的衍生數據，業務

實踐中并不要求具備這些門檻。數據專有權具備傳統知識

產權無形性、專有性、可復制性的特點，但不具備傳統知

識產權的地域性、時間性特點，因此是一個新型的權利類

型。

(2)網絡虛擬財產網絡虛擬財產是指虛擬的網絡本

身以及存在于網絡上的具有財產性的電磁記錄，是一種能

夠用現有的度量標準度量其價值的數字化的新型財產。網

絡虛擬財產作為一種新興的財產，具有不同于現有財產類

型的特點。網絡虛擬財產屬于特殊物，具有以下意義：

第一，把網絡虛擬財產歸入特殊物，順應了物權法的

發展趨勢。

第二，特殊物準確反映出了網絡虛擬財產的特性，是對網

絡虛擬財產的客觀界定和準確描述。

法律，對衍生數據和網絡虛擬財產的保護是很明確的,

即對衍生數據應當用數據專有權來保護，對網絡虛擬財產

用物權來保護。

03

“住改商”應經有利害關系的業主一致同意

《民法典》物權編第279條規定：

業主不得違反法律、法規以及管理規約，將住宅改變

為經營性用房。業主將住宅改變為經營性用房的，除遵守

法律、法規以及管理規約外，應當經有利害關系的業主一

致同意。

這一條文是關于“住改商'’用房條件的規定。與《物權

法》第77條的規定相比，本條新增“一致”二字，明確了“住

改商''需要經有利害關系的業主一致同意。

業主負有維護區分所有住宅建筑物現狀的義務，其中

包括不得將住宅改變為經營性用房。將住宅改變為歌廳、

餐廳、浴池等經營性用房，會干擾其他業主的正常生活，

引起鄰里不和，引發矛盾，造成公共設施使用的緊張狀況，

產生安全隱患，使城市規劃目標難以實現。故業主不得違

反法律、法規以及管理規約，將住宅改變為經營性用房。

如果業主要將住宅改變為經營性用房，除了應當遵守法律、

法規以及管理規約外，還應當經過有利害關系的業主一致

同意。有利害關系的業主中一人不同意，就不得改變住宅

用房的用途。

關于有利害關系的業主，《最高人民法院關于審理建

筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》

第11條作出了較為清晰的認定，即：

業主將住宅改變為經營性用房，本棟建筑物內的其他

業主，應當認定為物權法第七十七條所稱‘有利害關系的

業主。建筑區劃內，本棟建筑物之外的業主，主張與自己

有利害關系的，應證明其房屋價值、生活質量受到或者可

能受到不利影響。

據此，應當根據經營性用房用途的不同，影響范圍和

影響程度的不同，具體分析確定。一般而言，相鄰業主是

有利害關系的業主。影響范圍越廣，影響程度越深時，不

論是否為隔壁的業主，還是相鄰或者不相鄰的業主，凡是

因住宅改變為經營性用房受到影響的業主，均應認定為有

利害關系的業主。有利害關系的業主同意“住改商”，應當

作出明確的意思表示，不能采用默示同意規則。而且，有

利害關系的業主必須一致同意“住改商”。如果未經有利害

關系業主的一致同意進行“住改商”，有利害關系的業主有

權行使物權請求權以及侵權請求權獲得私法上的保護。

本條新規則的要點是，“住改商”必須經有利害關系的

業主一致同意。對于“住改商”經有利害關系的業主同意，

究竟是一致同意，還是多數人同意，還是只要一人同意，

《物權法》第77條未作出明確規定，只是籠統地規定“應

當經有利害關系的業主同意這樣的規定，在司法實踐

中不易掌握。

對此，《最高人民法院關于審理建筑物區分所有權糾

紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第10條第2款規

定：“將住宅改變為經營性用房的業主以多數有利害關系

的業主同意其行為進行抗辯的，人民法院不予支持。''這

表明，"住改商''即使得到多數有利害關系的業主同意，也

不能證明其行為合法。當然僅少數有利害關系的業主同意

其行為，更不能得到法院的支持?！睹穹ǖ洹肺餀嗑帉Υ?/p>

作出明確規定，即"住改商'’應當經有利害關系業主的一致

同意，才可以進行。

04

流入浮動抵押的動產的抵押權人享有中間價款超級

優先權

《民法典》物權編第416條規定:

動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款，標的物交付

后十日內辦理抵押登記的，該抵押權人優先于抵押物買受

人的其他擔保物權人受償，但是留置權人除外。

這一條文是關于動產抵押中間價款超級優先權的規

定。

《物權法》未曾作出相應的規定，本條為新增內容。

在動產抵押特別是浮動抵押中，抵押財產在抵押過程

中，只要是沒有被確定，都可以增加或者減少，無須經過

任何附加手續。在抵押的動產中，“流入”抵押財產的特定

動產將成為抵押財產，“流出”的動產將移出抵押財產。流

入抵押財產的特定動產如果設有抵押權，流入抵押財產是

自動負擔浮動抵押權的，會產生在同一個物上有兩個并存

的抵押權，因而產生兩個抵押權的受償順序問題。流出抵

押財產的特定動產，盡管負擔浮動抵押權，但是由于擔保

的債權沒有確定，因而“逃離”了浮動抵押的擔保財產。對

于后者，本條沒有規定，但是從邏輯上可以推出這個結論。

流入浮動抵押財產的特定動產在其流入前設有抵押，流入

后負擔浮動抵押權，而發生同一物上存在兩個抵押權受償

順序問題的規則，稱為“購買價金擔保權”或者“中間價款

超級優先權”，其規則如下：

(1)動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款，即流入的

特定動產已經設定的抵押權，擔保的是該主債權，其擔保

數額是該抵押物的價款。

(2)如果該標的物在交付后十日內辦理了抵押登記，該

抵押權便具有超級優先權，即使其設立時間在后，也享有

最優先的順位。

(3)該超級優先權優先順位對抗的是原來存在的浮動抵

押權人的抵押權，即具有超級優先權的抵押權的抵押財產,

盡管也負擔了浮動抵押權，但是由于其享有超級優先權，

因而享有該超級優先權的抵押權人，優先于抵押物買受人

的其他擔保物權，包括浮動抵押權，因而能夠最優先受償。

(4)留置權人除外?！暗盅何镔I受人的其他擔保物權人”

不包括留置權人，即買受人(浮動抵押人)在以該流入動

產所負擔的其他擔保物權中，不包括留置權，因為留置權

是法定擔保物權，并非約定擔保物權，因而超級優先抵押

權的優先效力不能對抗留置權。

05

出賣人應當采取有利于節約資源、保護生態環境的包

裝方式

《民法典》物權編第619條規定:

出賣人應當按照約定的包裝方式交付標的物。對包裝

方式沒有約定或者約定不明確，依據本法第五百一十條的

規定仍不能確定的,應當按照通用的方式包裝;沒有通用方

式的，應當采取足以保護標的物且有利于節約資源、保護

生態環境的包裝方式。

這一條文是確定出賣人交付標的物包裝方式的規定。

與《合同法》第156條規定相比，本條規定新增出賣人應

當采用綠色包裝的要求。

包裝方式，是指在交付標的物時對標的物的包裝方法,

既包括包裝物的材料，也包括對標的物進行包裝的操作方

式。包裝方式對標的物的品質保護具有重要作用，特別是

對那些易腐蝕、易碎、易潮、易變質的標的物，包裝方式

更為重要。因此，出賣人在交付標的物時，必須按照約定

的包裝方式交付標的物。

具體方法如下：

(1)買賣合同對標的物包裝方式有明確約定的，出

賣人應當按照約定的包裝方式交付標的物。

(2)買賣合同對包裝方式沒有約定或者約定不明確

的，可以依照《民法典》第510條規定，進行補充協商，

達成補充協議的，依照補充協議約定的包裝方式交付標的

物。

(3)經過補充協商仍然不能就包裝方式達成補充協議的,

應當按照合同有關條款或者交易習慣確定。

(4)按照合同的有關條款或者交易習慣仍不能確定的，

應當按照通用的方式包裝。

(5)該類標的物沒有通用的包裝方式的，應當采取足以

保護標的物且有利于節約資源、保護生態環境的包裝方式

包裝。

本條新規則的要點是，增加規定了出賣人的綠色包裝

要求。《民法典》總則編第9條規定了綠色原則，各編都

在積極貫徹落實這一基本原則的要求。買賣合同這一章中,

綠色原則具體體現為出賣人對標的物的包裝方式。我們認

為，這一包裝方式的要求主要針對電商。目前，越來越多

的人選擇網購，這導致大量的貨物都需要進行包裝，然后

通過快遞進行運輸。在收貨人一一拆快遞包裝的過程中，

紙箱、膠帶等資源被很大程度地浪費，環境也受到了不同

程度的污染。為了減少這種情形的發生，出賣人應當改變

包裝方式，比如循環回收、包裝減量等?？梢韵嘈?，通過

綠色包裝的規定，將很大程度上改善現狀，為打造資源節

約型、環境友好型社會助力。

06

實名制客票丟失可以補辦，不得再次收取票款和其他

不合理費用

《民法典》合同編第815條第1款、第2款分別規定:

旅客應當按照有效客票記載的時間、班次和座位號乘

坐。旅客無票乘坐、超程乘坐、越級乘坐或者持不符合減

價條件的優惠客票乘坐的，應當補交票款，承運人可以按

照規定加收票款；旅客不交付票款的，承運人可以拒絕運

輸。實名制客運合同的旅客丟失客票的，可以請求承運人

掛失補辦，承運人不得再次收取票款和其他不合理費用。

這一條文是對旅客須持有效客票乘坐的規定，與《合

同法》第294條規定相比，主要增加了實名制客票丟失可

以補辦并不得收取費用的新規則。

在客運合同中，客票是表示承運人負有運送其持有人

義務的書面憑證，是旅客乘運費用的收據，是旅客和承運

人雙方當事人之間存在客運合同的有效債權文書。旅客必

須出示有效客票，按照有效客票記載的時間、班次和座位

號乘坐，不能無票乘坐。旅客無票乘坐、持不符合減價條

件的優惠客票乘坐，都是逃票行為；旅客超程乘坐、越級

乘坐，屬于違約行為，應當承擔違約責任。旅客違反須持

有效客票乘坐義務的違約責任，主要方式是補交票款，承

運人可以按照規定加收票款。旅客不交付票款的，承運人

可以拒絕運輸。

當前多數客運合同都實行實名制，對此，《合同法》

沒有規定。本條第2款作出新規定，實名制客運合同的旅

客丟失客票的，可以要求承運人掛失、補辦，承運人不得

再次收取票款和其他不合理費用。這樣的規定合情合理,

有利于保護旅客的合法權益。

本條新規則如下：

(1)《合同法》第294條規定旅客應當持有效客票

乘運，不夠準確，本條增加了“旅客應當按照有效客票記

載的時間、班次和座位號乘坐”。這樣的規定更加準確、

具體，能夠避免或者減少糾紛發生。

(2)本條規定將《合同法》第294條規定的“失效”

客票修改為“不符合減價條件的優惠”客票，主要是為了規

范實踐中持不符合兒童優惠、學生優惠、殘疾軍人優惠條

件客票的乘坐行為。

(3)實名制客運合同的旅客丟失客票，可以要求補

辦，承運人不得再次收取票款和其他不合理費用。近年來,

實行實名制客運合同的單位，基于原來的規定，對旅客丟

失客票的，要求補辦客票并重新收取票款。在客票系統沒

有聯網的情況下是可以的，但是客票系統一旦聯網，就失

去合理性了。因此，規定對此不得重新收取票價款，也不

得收取其他不合理費用。

07

民事主體享有違約精神損害賠償請求權

《民法典》人格權編第996條規定：

因當事人一方的違約行為，損害對方人格權并造成嚴

重精神損害，受損害方選擇請求其承擔違約責任的，不影

響受損害方請求精神損害賠償。

這一條文是對違約行為造成精神損害可以直接適用

精神損害賠償責任救濟的規定，是一項新規則，因為以前

的司法解釋是禁止在違約責任中適用精神損害賠償責任

救濟的。

一個違約行為造成兩種損害的形成機制是，對合同約

定的義務，債務人未履行，造成了債權人的可得利益損害,

而該合同履行利益對債權人而言，不僅具有財產利益，而

且具有人身意義，該人身意義包含著精神利益。當違約行

為發生時，一方面造成債權人的財產利益的損害，另一方

面又造成債權人的精神利益的損害，即侵害了債權人的人

格利益造成嚴重精神損害。例如，旅行社組織的旅行團混

進嚴重的傳染病人，其他團員面臨感染疾病的威脅，造成

嚴重精神損害。

長期以來，我國采取違約行為不得請求適用精神損害

賠償責任的做法，當事人如果堅持主張，則應通過民事責

任競合的方法，選擇侵權訴訟方可獲得支持。這個規則是

《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若

干問題的解釋》確立的，并為司法實踐一直所堅持。

本條規定，因違約造成嚴重精神損害的，受害人可以

在違約之訴中直接要求違約方承擔精神損害賠償責任，有

利于受害人方便、及時地行使權利，保護自己。

適用本條的要件是：

第一，雙方當事人存在合同等債的關系；

第二，一方當事人違反合同構成違約行為；

第三，在侵害了債權人債權的同時，還侵害了債權人

的人格權造成嚴重精神損害；

第四，既造成了債權人財產利益的損害，也造成了精

神利益的嚴重損害。

具備上述要件，受損害一方請求違約方承擔違約責任,

也可以一并請求精神損害賠償。

本條與侵權責任編第1183條第1款關于精神損害賠

償責任一般性規定的關系是：第1183條是普通規定，本

條是特別規定，在違約責任領域，本條具有優先適用的效

力。

08

文學、藝術作品侵害名譽權的認定標準及免責情形

《民法典》人格權編第1027條第1款、第2款分別

規定：

行為人發表的文學、藝術作品以真人真事或者特定人

為描述對象，含有侮辱、誹謗內容，侵害他人名譽權的，

受害人有權依法請求該行為人承擔民事責任?！薄靶袨槿税l

表的文學、藝術作品不以特定人為描述對象，僅其中的情

節與該特定人的情況相似的，不承擔民事責任。

這一條文是對文學、藝術作品侵害名譽權責任的規定。

文學、藝術作品侵害名譽權，應當依照本條前后兩款

的不同規定來確定。

(1)以真人真事或者特定人為描述對象的作品任何

人發表的文學、藝術作品，凡是以真人真事或者特定人為

描述對象的，由于其描述對象確定，只要在作品的內容中

包含侮辱、誹謗等內容，對被描述的對象名譽權有損害的，

就構成侵害名譽權，受害人享有名譽權請求權，可以請求

作者承擔侵害名譽權的民事責任。

對此，關鍵是確定作品是否描述真人真事或者特定人。

描述真人真事或者特定人，包括以下幾種情況：

其一，指名道姓，確有其人；

其二，雖未指名道姓，但侵權人的描述足以使人認定

為某人，如描述某人的相貌特征、語言特征、行為特征及

生活和工作環境等，與現實中的人一致；

其三，指向某個極小的組織，如個體工商戶、個人合

伙等組織等，該組織成員都應視為特定的人;

其四，以真人真事為素材加工的文學作品，如果作品

所描述的人物的相貌特征、生活經歷、工作環境等，足以

使他人認定為某人，則作者的行為應視為指向特定的人。

（2）不以特定人為描述對象的作品如果行為人發表

的文學、藝術作品不是以特定人為描述對象，僅是其中的

情節與該特定人的情況相似的，不符合主要人格特征和主

要生活工作經歷的一致性原則，就不屬于描述“真人真事”,

不構成對所謂受害人的名譽權侵害，不應當承擔民事責任。

這里的情況，一是根本與現實的人無關，是他人自己

對號入座。“對號入座”，是指作品中所報道或者描寫的人

物本不是原告，而原告強硬地根據自己的特點和特征與作

品中人物的特點和特征“掛鉤”（即“對號”），主張文中描

述的人物是本人（即“入座”），訴求作者承擔侵權責任。

二是描寫的人物以現實人物為模特，經過加工，已經不再

是現實人物的再現，而是經過藝術加工的文學人物。

這兩種情況都屬于“僅其中的情節與該特定人的情況

相似”，因而不構成侵害名譽權，行為人不承擔民事責任。

09

夫妻享有婚內分割共同財產的請求權

《民法典》婚姻家庭編第1066條規定：

婚姻關系存續期間，有下列情形之一的，夫妻一方可

以向人民法院請求分割共同財產：（一）一方有隱藏、轉

移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債

務等嚴重損害夫妻共同財產利益的行為；（二）一方負有

法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支

付相關醫療費用。

這一條文是對夫妻享有婚內分割共同財產請求權的

規定，是根據司法實踐中總結的經驗歸納出的民法新規范。

夫妻共同財產是共同共有的財產，在共同共有關系發

生的原因沒有消滅前，共同共有財產一般不能分割，目的

在于保持共有關系的基礎和穩定性，保護共有人的合法權

益。但是，實踐中存在婚內分割夫妻共同財產的需求。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉

若干問題的解釋（三）》第4條規定：

婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，

人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利

益的除外：（一）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍

夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共

同財產利益行為的；（二）一方負有法定扶養義務的人患

重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。

這一規定堅持夫妻共同財產不能分割，在婚姻關系存

續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支

持。同時，設置例外情形，準許在婚姻關系存續期間分割

夫妻共同財產，以保護婚姻當事人的合法權益，明確有本

條規定的重大理由且不損害債權人利益的，可以分割共有

財產。

重大理由如下：

一是一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同

財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利

益行為的。這里概括了6個理由，具備其中之一，就可以

請求進行分割，而不是這些條件都具備才可以請求分害h

二是一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫

治，另一方不同意支付相關醫療費用的。

例如，妻子的父母患重大疾病，需要進行醫治，但丈

夫不同意以夫妻共同財產支付醫療費用，這時，妻子可以

請求分割共有財產，用自己分割得到的財產支付費用。

這樣的做法符合本法第303條關于“共有人有重大理

由需要分割的，可以請求分割”的規定，其中有重大理由

可以對共同共有財產進行分割，包括夫妻共同財產的婚內

部分分割情形。

本條確認上述司法解釋的意見，規定以下情形屬于重

大理由（刪除了“不損害債權人利益”的除外情形），可以

請求人民法院予以分割：

（1）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共

同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產

利益的行為。這里概括了隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍

夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共

同財產利益的6種情形，都需要具備嚴重損害夫妻共同財

產利益的要件。一方實施6種行為之一，并且具備嚴重損

害夫妻共同財產利益要件的，就可以請求分割夫妻共同財

產。

（2）一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫

治，另一方不同意支付相關醫療費用。符合這種情形，一

方當事人可以請求分割共有財產，用自己分割得到的財產

支付費用。

例如，原告茍某與被告李某結婚20余年，所生子女

已成年。二人自1992年起外出經營，積蓄由李某獨自掌

管。后來，李某獨自去成都，不再顧及茍某的生活。茍某

沒有經濟來源生活無著，遂向法院起訴，要求使用李某掌

管的夫妻共同存款10萬元中的一半。法院查實李某名下

存款1.5萬元，認為原、被告對此款均享有平等的權利，

現原告沒有生活來源，被告獨占存款的行為剝奪了原告對

夫妻共同財產享有行使支配、處分的權利，判決被告將存

款1.5萬元在判決生效后一日內分給原告8000元，由原

告自主支配。這個案例是最初促使作出前述司法解釋的典

型案例之一，很有說服力。

夫妻共同財產經過婚內分割之后，分割出來的財產成

為個人財產，主張分割的一方對分割所得的部分，享有單

獨所有權，可以依照自己的意志處分該財產。

10

親子關系確認與親子關系否認

《民法典》婚姻家庭編第1073條規定：

對親子關系有異議且有正當理由的，父或者母可以向

人民法院提起訴訟，請求確認或者否認親子關系。”“對親

子關系有異議且有正當理由的，成年子女可以向人民法院

提起訴訟，請求確認親子關系。

這一條文增加規定的新規則，即親子關系確認和親子

關系否認規則。

(1)確認親子關系確認親子關系，也稱為非婚生子

女認領，是指生父對于非婚生子女承認為其父而領為自己

子女的行為。

非婚生子女認領分為：

①任意認領，也稱為自愿認領，是生父的單獨行為，

無需非婚生子女或母之同意，以父的意思表示為已足。認

領的權利歸于父享有，父的家庭其他成員不享有此權利。

該權利的性質為形成權，原則上對此權利的行使無任何限

制。認領權可直接行使，亦可經法院判決確認其父子關系

的存在。

任意認領權的構成要件包括：

第一，須為非婚生子女的生父本人認領。不具有生父

身份的人不得認領，其法定代理人不得代理認領。生父認

領非婚生子女，須在其生存期間為之，生父死亡后，他人

不得認領。認領權歸于生父，非婚生子女或其母可請求認

領，但最終認領應由生父同意或經法院裁判。

第二，須為非婚生子女被認領?；樯优耙呀涀栽?/p>

認領的非婚生子女，不得再為認領。已經他人認領的，非

經判決確認其父子關系不存在，也不得認領。他人被推定

為婚生子女，非經否認之訴經法院判決后，不得認領。對

胎兒、已死亡之非婚生子女、亂倫子女，是否可以認領，

從保護非婚生子女的合法權益考慮，應采肯定說，認為其

可以被認領。

第三，須認領人與被認領人間有事實上的父子關系。

無父子關系不得為認領行為。該父子關系，應為客觀上能

夠證明屬實的事實，僅有認領人與非婚生子女之母同居的

事實并不能作為足證。經認領人及被認領人之母共同確認,

或經親子鑒定屬實，才可確認此父子關系。生理特征、種

族特征，對于確認父子關系有重要作用，但須配以其他證

據證明屬實者，方可認定。以上事實證明，對已受他人婚

生子女推定者，非經婚生子女否認之訴的判決確定，認領

人不得認領。

具備以上要件構成認領權，享有認領權的生父才可以

對非婚生子女認領。

②強制認領，也叫親之尋認，是指應被認領人對于應

認領而不為認領的生父，向法院請求確定生父關系存在的

行為。強制認領適用于生父逃避認領責任，而母及子女要

求認領的場合，以國家進行干預，體現了國家的強制力。

父不為任意認領時，非婚生子女及其他法定代理人得據事

實，訴請其父認領。

強制認領的構成，以與生父有父子關系的事實證據證

明為足。具體事實包括：

一是受胎期間生父與生母有同居事實的；

二是由生父所作的文書可證明其為生父的；

三是生母為生父強奸、奸污、誘奸所生子女的；

四是生母因生父濫用權勢奸污的；

五是有其他證據證明認領人與要求認領人為親子關

系的。

要求認領人提出認領主張后，被告應舉出反證證明認

領請求不存在事實依據，否則即可確認強制認領。

非婚生子女一經認領，即為婚生子女，產生父親與子

女間的權利義務關系，無論任意認領還是強制認領，均與

婚生子女相同。經父認領的非婚生子女對于生父（母）之

配偶，均為姻親關系，而無父母子女的血親關系。

(2)親子關系否認否認親子關系，也叫婚生子女否

認，是父或者母對推定為婚生子女的婚生性，提供否定性

證據推翻婚生性推定的證明，否定其為婚生子女的制度。

否認親子關系的前提是婚生子女推定，即子女系生母在婚

姻關系存續期間受胎或出生，該子女被法律推定為生母和

生母之夫的子女。即凡是在婚姻關系存續期間女方分娩的

子女，直接認定為婚生子女。婚生子女推定實際上是以婚

姻關系的存續期間來推定子女的父親，確定婚生子女身份,

而不是靠血緣關系，因此，有可能出現錯誤，可以被客觀

事實推翻。法律允許利害關系人提出婚生子女否認之訴，

推翻婚生子女推定。父或者母如果確有證據證明婚生子女

的非婚生性，即可提出證據，向法院主張否定親子關系。

正如學者所說：子女是否為婚生子女，對于子女固有重大

關系，就社會公益而論，亦不失為重要事項，若得任意顛

覆婚生子女推定的規定，否認其為婚生子女，則弊害自不

在小。因此，法律既賦予夫以否認權，但又規定須以訴之

方法為之，以免有輕視之虞。

婚生子女否認權的構成要件是：

第一，婚生子女否認的權利人必須適格。應當包括夫、

妻、子女中的任何一方。只要是現存夫妻、子女關系的主

體，均為婚生子女否認確認之訴的權利主體，可以提起這

種否認身份關系的訴訟。不過，本條規定，只有父和母才

有權否認親子關系。由夫起訴者，以妻及子女為共同被告;

由妻起訴者，以夫及子女為共同被告。

第二，須有婚生子女的推定。在婚姻關系存續期間妻

受胎，如無反證，不會有人否認妻所生之子女的婚生地位。

故凡是在婚姻關系中出生的子女，即為婚生子女。

第三，須有否認婚生子女的客觀事實。真正事實與法

律上的推定相反，即構成此要件。僅證明妻與人通奸尚不

能構成該客觀事實，不足以推翻婚生子女的推定。

否認婚生子女的客觀事實包括：

一是性交不能，包括外在的不能和內在的心理不能，

前者如空間阻隔，一方因出差遠離另一方的期間，后者如

夫妻因反目分居。

二是與受胎無因果關系，如夫無生殖能力等。

三是子女外在特征非與夫之種族相同或相似，如皮膚

顏色，子女與妻之情人特征相似等。

四是親子鑒定否認為婚生子女。

上述4項客觀事實，必須有充分的證據確實證明，才

能推翻婚生子女的推定。

法院審查確認該子女的非婚生性的，即可否定親子關

系，父親與該子女的權利義務關系不復存在。

《民法典》沒有規定婚生子女否認權消滅的原因，一

般認為，婚生子女否認權消滅的原因是:

第一，除斥期間完成?；樯优裾J訴權應當在一定

期間內為之。該否認權為形成權，應當適用除斥期間的規

定，即知道或者應當知道子女為非婚生之日起一定期間內

如一年內行使，超過該期間的，否認權消滅。

第二，子女已死亡。因為否認子女的非婚生性已經沒

有必要。

第三，夫同意承認出生子女為婚生。即夫在明知子女

為非婚生的事實后，明確承認其為婚生的，不得再提出婚

生子女否認。

11

自然人可以依法設立遺囑信托

《民法典》繼承編第1133條規定：

自然人可以依照本法規定立遺囑處分個人財產，并可

以指定遺囑執行人。自然人可以立遺囑將個人財產指定由

法定繼承人中的一人或者數人繼承。自然人可以立遺囑將

個人財產贈與國家、集體或者法定繼承人以外的組織、個

人?！薄白匀蝗丝梢砸婪ㄔO立遺囑信托。

這一條文是對遺囑繼承、遺贈以及遺囑信托的一般規

定。與《繼承法》第16條規定相比，本條規定擴大了受

遺贈人的范圍，新增了遺囑信托。

(1)遺囑繼承遺囑繼承是指于繼承開始后，繼承人按照

被繼承人合法有效的遺囑，繼承被繼承人遺產的繼承方式。

在遺囑繼承中，具體的繼承人、繼承順序、應繼份、遺產

管理、遺囑執行等，都可由被繼承人在遺囑中指定，故遺

囑繼承也被稱作“指定繼承”，與法定繼承相對應。在遺囑

繼承中，生前立有遺囑的被繼承人稱為遺囑人或立遺囑人,

依照遺囑的指定享有遺產繼承權的人為遺囑繼承人。遺囑

繼承所指向的客體為被繼承人指定的遺產份額。

遺囑繼承的特征包括：

第一，遺囑繼承以事實構成作為發生依據，除須具備

被繼承人死亡這一法律事實外，還須以被繼承人所立的合

法有效的遺囑為要件。

第二，遺囑繼承直接體現被繼承人的意志，即通過對

被繼承人的遺囑的執行與實現來直接體現被繼承人的意

志。

第三，遺囑繼承具有效力優先性，關系到誰可以實際

參與繼承，關系到遺囑繼承人可以得到多少遺產份額。

第四，遺囑繼承的主體具有限定性，限定在一定的范

圍之內。

遺囑繼承的意義是：

第一，有利于保護自然人的私有財產權和繼承權。

第二，有利于體現被繼承人的意志。

第三，有利于減少繼承爭議，穩定家庭關系。

在遺囑繼承中，自然人可以依照《民法典》規定，用

立遺囑的方法處分個人在死后的遺產，并且可以指定遺囑

執行人，由遺囑執行人執行自己的遺囑。自然人可以在遺

囑中將個人死后的遺產指定由法定繼承人中的一人或者

數人繼承。被指定繼承的人為遺囑繼承人。其他繼承人不

是遺囑繼承人，無權繼承遺囑指定的遺產。

(2)遺贈自然人可以立遺囑將個人財產贈給國家、

集體或者法定繼承人以外的個人或者組織，即遺贈。設立

遺贈也使其他繼承人喪失或者部分喪失繼承被繼承人遺

產的權利。

遺贈與遺囑繼承的區別主要有以下三點。

第一，受遺贈人和遺囑繼承人的范圍不同。受遺贈人

可以是法定繼承人以外的任何自然人、組織，也可以是國

家和集體，但不能是法定繼承人范圍之內的人。遺囑繼承

人只能是法定繼承人范圍之內的人，而不能是法定繼承人

以外的自然人或單位。

第二，受遺贈權與遺囑繼承權客體的范圍不同。受遺

贈權的客體是遺產中的財產權利，不包括財產義務，受遺

贈人接受遺贈時只承受遺產中的權利而不承受遺產中的

債務。如果遺贈人將其全部遺產遺贈給國家、集體或某自

然人，而其生前又有債務時，則受遺贈人只能接受清償債

務后剩余的財產，但這種清償只能是對被繼承人債務的處

理，受遺贈人本身并不承受被繼承人的債務。而遺囑繼承

權的客體是遺產，而且遺囑繼承人對遺產的繼承是概括地

承受，在承受遺產的同時，還擔負著清償被繼承人債務的

義務。

第三，受遺贈權與遺囑繼承權的行使方式不同。受遺

贈權是一種形成權，而且60日的期間為受遺贈權的除斥

期間，自知道受遺贈后60日內未作出接受的表示，即視

為放棄受遺贈。受遺贈人表示接受遺贈的，得要求遺囑執

行人向其移轉遺贈標的，受遺贈權優于繼承人的繼承權，

繼承人只能繼承執行遺贈后剩余的遺產。遺囑繼承人自繼

承開始至遺產分割前未明確表示放棄繼承的，即視為接受

繼承，放棄遺囑繼承權須于此期間內作出明確的意思表示。

(3)遺囑信托遺囑信托是指通過遺囑而設立的信托,

也稱死后信托。委托人以立遺囑的方式，把自己的遺產交

付信托，就是遺囑信托。委托人應當預先以立遺囑的方式，

將財產的規劃內容，包括交付信托后遺產的管理、分配、

運用及給付等，訂立在遺囑中。待遺囑生效時，再將信托

財產轉移給受托人，由受托人依據信托的內容，管理處分

信托的遺產。

遺囑信托的功能包括:

一是遺囑信托能夠很好地解決財產傳承問題。通過遺

囑信托，可以使財產順利地傳給后代，也可以通過遺囑執

行人的理財能力，彌補繼承人無力理財的缺陷；

二是遺囑信托能夠減少因遺產產生的紛爭。因為遺囑

信托具有法律約束力，特別是中立的遺囑繼承人介入，使

遺產的清算和分配更公平。

遺囑信托的特點是在委托人死亡后生效。通過遺囑信

托，由受托人確實依照遺囑人的意愿分配遺產，并為照顧

特定人而作財產規劃，不但有立遺囑防止紛爭的優點，而

且因結合了信托方式而使該遺產對繼承人更有保障。

設立遺囑信托的遺囑，應當符合《民法典》繼承編的

規定；其中的信托，應當符合《信托法》的規定。

遺囑信托包括下列三方當事人：

一是委托人，即被繼承人。

二是受托人，即遺囑執行人。遺囑信托指定的受托人,

應當是具有理財能力的律師、會計師、信托投資機構等專

業人員或專業機構。

三是受益人，即繼承人。遺囑信托的受益人可以是法

定繼承人中的一人或者數人，也可以為法定繼承人以外的

人。

遺囑信托分為遺囑執行信托和遺產管理信托兩種不

同方式。遺囑執行信托是為了實現遺囑人的意志進行的信

托業務，其主要內容有清理遺產，收取債權，清償債務、

稅款及其他支付，遺贈物的分配，遺產分割等。遺囑執行

信托是短期性的，一般遺囑執行的成立以死亡者立的遺囑

為依據，繼承人均已存在，因而不易發生制約。遺產管理

信托是主要以遺產管理為目的而進行的信托業務。遺產管

理信托的內容與遺囑執行信托的內容雖有交叉，但側重于

管理遺產方面。遺產管理人可由法院指派，也可由遺囑人

或者其親屬會議指派。

本條新規則的要點如下：

(1)擴大受遺贈人的范圍?！独^承法》第16條規定

公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承

人以外的人。據此，接受遺贈的主體包括三類，分別是國

家、集體、法定繼承人以外的人。本條規定新增了法定繼

承人以外的組織作為受遺贈主體，擴大了受遺贈人的范圍。

這樣一來，自然人將法定繼承人以外的組織作為受遺贈方

時，所擬遺囑的合法性能夠得到承認，將充分體現國家對

自然人遺產處理的尊重。

(2)增加遺囑信托。2001年《信托法》頒布時，首

次規定了遺囑信托的內容。直至2018年12月，北京信托

成功設立全國首單“遺囑信托”，實現了我國遺囑信托領域

零的突破。2019年5月30日，首例遺囑信托案宣判。

我們認為，未來遺囑信托將會逐步成為主要的遺產處理方

式之一。因而，《民法典》新增遺囑信托的一般性規定，

在繼承編中承認了遺囑信托的合法性。不僅將繼承編與信

托法有效地銜接起來，而且體現了立法與司法的實時互動。

12

數份遺囑發生內容抵觸時以最后所立遺囑為準

《民法典》繼承編第1142條規定：

遺囑人可以撤回、變更自己所立的遺囑。立遺囑后，

遺囑人實施與遺囑內容相反的民事法律行為的，視為對遺

囑相關內容的撤回。立有數份遺囑，內容相抵觸的，以最

后的遺囑為準。

這一條文是對遺囑撤回、變更和遺囑效力沖突的規定。

其中特別重要的新規則是明確規定數份遺囑內容抵觸時

以最后的遺囑為準原則，替代了“公證遺囑優先''規則。

遺囑撤回，是指遺囑人在訂立遺囑后又通過一定的方

式取消原來所立的遺囑。遺囑變更，是指遺囑人在遺囑訂

立后對遺囑內容的部分修改。遺囑人撤回或變更遺囑的要

件是：

第一，遺囑人須有遺囑能力。

第二，須為遺囑人的真實意思表示。

第三，須由遺囑人親自依法定的方式和程序為之：一

是明示方式，是指遺囑人以明確的意思表示撤回、變更遺

囑；二是推定方式，是指遺囑人雖未以明確的意思表示撤

回、變更遺囑，但法律根據遺囑人的行為推定遺囑人撤回、

變更了遺囑。這種推定不許當事人以反證推翻。

例如，遺囑人立有數份遺囑且內容相抵觸，推定撤回、

變更之前的遺囑；遺囑人生前的行為與遺囑的內容相抵觸

的，推定遺囑撤回、變更；遺囑人故意銷毀、涂銷遺囑的，

推定遺囑人撤回原遺囑。遺囑撤回或者變更只要符合撤回

或者變更的條件，自作出之時即發生效力。

遺囑撤回或者變更的效力，是使被撤回或者變更的遺

囑內容不發生效力：

(1)遺囑撤回的，自撤回生效時起，被撤回的遺囑

作廢，以新設立的遺囑為遺囑人處分自己財產的真實意思

表示，按照新設立的遺囑來確定遺囑的效力和執行。遺囑

撤回后遺囑人未設立新遺囑的，視為被繼承人未立遺囑。

(2)遺囑變更的，自變更生效時起，以變更后的遺

囑內容為遺囑人的真實意思表示，按照變更后的遺囑確定

遺囑的有效或者無效，執行變更后的遺囑。

(3)遺囑人設立有數份遺囑，內容相抵觸的，應當

視為以后設立的遺囑取代或者變更了原設立的遺囑。因此,

遺囑人設立數份遺囑內容抵觸的，應當以最后設立的遺囑

為準，即“遺囑設立在后效力優先

對于上述第三項規則，根據《繼承法》第20條第3

款關于“自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更

公證遺囑”的規定，在數份遺囑內容相互抵觸時，確定哪

一份遺囑具有效力，是以遺囑的形式作為標準，即在所有

的遺囑方式中，公證遺囑具有最高的效力，任何與公證遺

囑的內容相沖突的遺囑，都不具有真實性的效力。這樣的

規定不看設立遺囑的時間先后，而是以公證遺囑具有最高

效力，而且任何形式的遺囑都不能變更、撤銷公證遺囑，

有可能將不代表遺囑人真實意思的公證遺囑的效力絕對

化。其后果是，一旦遺囑人在設立公證遺囑之后，想變更

遺囑或者撤回遺囑，都必須通過公證遺囑的方式才能實現，

如果臨終之前，遺囑人想要撤回或者變更以前的公證遺囑，

公證機構不能及時作出新的公證遺囑，遺囑人的真實意思

就無法實現，實現的卻是不代表其真實意思的公證遺囑所

表達的內容。

當一個遺囑人設立數份遺囑，這些遺囑的內容發生相

互抵觸時，究竟哪一份遺囑最能代表遺囑人的真實意思呢？

當然是離遺囑人死亡的時間最近的遺囑是其真實意思表

示。因此，各國民法典對此規定的一般性規則是“遺囑時

間在后效力優先原則在民法典編纂過程中，立法機關

糾正了《繼承法》第20條第3款的規定，確立了本條第

3款的原則，即“立有數份遺囑，內容相抵觸的，以最后的

遺囑為準''的原則。

13

網絡侵權責任避風港原則中的通知規則

《民法典》侵權責任編第1195條規定：

網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，權利人有權

通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措

施。通知應當包括構成侵權的初步證據及權利人的真實身

份信息。網絡服務提供者接到通知后，應當及時將該通知

轉送相關網絡用戶，并根據構成侵權的初步證據和服務類

型采取必要措施；未及時采取必要措施的，對損害的擴大

部分與該網絡用戶承擔連帶責任。權利人因錯誤通知造成

網絡用戶或者網絡服務提供者損害的，應當承擔侵權責任。

法律另有規定的，依照其規定。

這一條文是對網絡侵權責任避風港原則中通知規則

的規定，對《侵權責任法》第36條第2款進行了大幅度

的修改，形成了避風港規則中通知規則的完整體系。

對網絡侵權責任，《侵權責任法》僅用第36條作出

具體規定，內容比較簡單?！睹穹ǖ洹非謾嘭熑尉幵诖嘶?/p>

礎上用4個條文作出規定，特別是對其中的避風港原則和

紅旗原則規定了新規則。

《民法典》侵權責任編第1194條關于“網絡用戶、網

絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵

權責任”的規定，與《侵權責任法》第36條第1款規定的

內容相同。

網絡侵權責任避風港原則的通知規則比較復雜，概括

起來如下：

(1)權利人的通知權。網絡用戶利用他人的網絡服

務實施侵權行為的，網絡服務提供者在原則上不承擔責任,

因為其無法承擔海量信息的審查義務。解決這種侵權糾紛

的方法是“通知一取下”規則，即避風港原則的通知規則：

認為自己權益受到損害的權利人，有權通知網絡服務提供

者，對網絡用戶在該網站上發布的信息采取刪除、屏蔽、

斷開鏈接等必要措施，消除侵權信息及其影響。這就是權

利人的通知權。行使通知權的通知，應當包括構成侵權的

初步證據及權利人的真實身份信息，沒有這些必要內容的

通知無效。

(2)網絡服務提供者的義務。網絡服務提供者接到

權利人的通知后，應當實施兩個行為：一是及時將該通知

轉送相關網絡用戶，二是對侵權信息根據實際情況需要，

及時采取刪除、屏蔽或者斷開鏈接等必要措施。網絡服務

提供者履行了上述兩項義務的，就進入避風港，不承擔侵

權責任。網絡服務提供者未及時采取必要措施的，構成侵

權責任，要對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔部分連帶

責任，即網絡服務提供者只對擴大的損害部分承擔連帶責

任。

(3)對錯誤行使通知權的所謂權利人進行懲罰的措

施。即因權利人錯誤行使通知權進行通知，依照該通知采

取的必要措施造成了網絡用戶或者網絡服務提供者損害

的，錯誤通知的行為人應當對網絡用戶和網絡服務提供者

的損害承擔侵權賠償責任。法律另有規定的，依照其規定。

比如，《電子商務法》第42條規定了在電子商務知識產

權侵權領域，惡意通知的權利人須承擔懲罰性賠償責任。

與《侵權責任法》第36條第2款規定的內容相比，

這一規定增加和完善的內容是：

第一，要求網絡用戶主張行使通知權，應當提供構成

侵權的初步證據及權利人的真實身份信息。提供構成侵權

的初步證據，沒有證據不可以行使通知權；提供權利人的

真實身份信息，即被通知的權利人應當確有其人，并且能

夠確定并找到。

第二，網絡服務提供者接到通知后，應當及時轉送相

關網絡用戶，使其知曉為何被采取必要措施。

第三，采取的必要措施須根據權利人提供的構成侵權

的初步證據和服務類型，并非千篇一律均為刪除。

第四，權利人錯誤通知造成網絡用戶或者網絡服務提

供者損害的，應當承擔侵權責任，法律另有規定的，依照

其規定。

以此警示主張行使通知權的行為人