第2頁/共7頁二級建造師《建設工程法規及相關知識》專題知識專題一：法律基礎和法人制度2Z201000建設工程基本法律知識2Z201010建設工程法律體系2Z201011法律體系的基本框架法律部門包含的主要法律（見表1-1）。（2013單、2014單、2017多）序號法律部門包括的主要法律1憲法及憲法相關法《憲法》《選舉法》《國籍法》《組織法》《中華人民共和國民族區域自治法》2民法商法《民法通則》《合同法》《物權法》《侵權責任法》《公司法》《招標投標法》3行政法《行政處罰法》《行政復議法》《行政許可法》《環境影響評價法》《城市房地產管理法》《城鄉規劃法》《建筑法》4經濟法《統計法》《土地管理法》《標準化法》《稅收征收管理法》《預算法》《審計法》《節約能源法》《政府采購法》《反壟斷法》5社會法《殘疾人保障法》《礦山安全法》《勞動法》《職業病防治法》《安全生產法》《勞動合同法》6刑法《刑法》是這一法律部門的主要內容7訴訟與非訴訟程序法三大訴訟法：《民事訴訟法》《刑事訴訟法》《行政訴訟法》非訴訟的程序法主要是《仲裁法》表1-1法律部門包含的主要法律【注】1、我國采用的是民商合一的立法模式。商法被認為是民法的特別法和組成部分。2、行政法調整的對象行政關系，主要包括行政管理關系、行政監督關系、行政救濟關系、內部行政關系等。3、社會法是調整勞動關系、社會保障和社會福利關系的法律規范的總稱。2Z201012法的形式和效力層級一、法的形式（2011單；2012單、多）法的形式是指法律創制方式和外部表現形式，具體內容（見表1-2）法的形式制定機關名稱憲法全國人民代表大會《中華人民共和國憲法》法律全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會《╳╳法》行政法規國務院《╳╳條例》地方性法規、自治條例和單行條例1、省、自治區、直轄市的人大及其常委會可制定；2、設區的市的人大及常委會可就【城鄉建設與管理、環境保護、歷史文化保護】等方面的事項制定地方性法規制定，但應報省、自治區人大常委會批準后施行。《╳╳（地方）╳╳條例》部門規章國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構《╳╳規定》《╳╳辦法》《╳╳實施細則》地方政府規章1、省、自治區、直轄市的人民政府；2、設區的市的人民政府可就城【鄉建設與管理、環境保護、歷史文化保護】等方面的事項制定。《╳（地方）╳規定》《╳（地方）╳辦法》國際條約————表1-2法的形式二、法的效力層級（2012多）（一）憲法至上（二）上位法優于下位法憲法的效力﹥法律﹥行政法規﹥地方性法規（部門規章）地方性法規﹥地方政府規章（同一行政區劃）（三）特別法優于一般法（四）新法優于舊法（五）需要由有關機關裁決適用的特殊情況1、凡是同一機關新的一般規定與舊的特別規定不一致,制定機關裁決；2、根據授權制定的法規與法律規定不一致，全國人大常委會裁決；3、部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時,國務院裁決；4、地方性法規與部門規章之間對同一事項規定不一致，由國務院提出意見，國務院認為適用地方性法規的，適用地方性法規的規定；認為適用部門規章的，應當提請全國人大常委會裁決。（六）審查與備案行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章應當在公布后30日報有關機關審查。1、關于民法的說法，正確的有（）。【2017】A.商法是民法的特別法B.民法不調整人身關系C.《建筑法》不屬于民法D.合同法與民法是并列關系E.經濟法是民法的組成部分【答案】AC【解析】民法是規定并調整平等主體的公民間、法人間及公民與法人間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。商法是調整市場經濟關系中商人及其商事活動的法律規范的總稱。我國采用的是民商合一的立法模式。商法被認為是民法的特別法和組成部分。建筑法屬于行政法律部門。經濟法是調整在國家協調、干預經濟運行的過程中發生的經濟關系的法律規范的總稱。2、下列國家機關中，有權制定地方性法規的有（）。【2012】A.省、自治區、直轄市的人民代表大會及其常委會B.省、自治區、直轄市的人民政府C.省級人民政府所在地的市級人民代表大會及其常委會D.省級人民政府所在地的市級人民政府E.國務院各部委【答案】AC【解析】省級、設區的市的人大及其常委會有權制定地方性法規。省會市一定是設區的市。3、按照上位法與下位法的法律地位與效力，下列說法中錯誤的是（）。A．《建筑法》高于《建設工程質量管理條例》B．《建設工程質量管理條例》高于《注冊建造師管理規定》C．《建設工程安全生產管理條例》高于《建設工程施工現場管理規定》D．《北京市建筑市場管理條例》高于《河北省建筑市場管理條例》【答案】D【解析】在我國法律體系中，法律的效力是上位法高于下位法，具體表現為憲法一法律一行政法規一地方性法規等，其法律地位與效力依次降低，而地方性法規之間沒有高低上下之分。上述選項中，ABC均正確，只有D不符合效力層級規則，因此，答案為D選項。4、行政法規之間對同一事項的新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由（）裁決。【2017】A.最高人民法院B.國務院C.全國人民代表大會D.全國人民代表大會常務委員會【答案】B【解析】行政法規之間對同一事項的新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院裁決。2Z201020建設工程法人制度2Z201021法人的法定條件和法人的分類一、法人應具備的條件1、依法成立。2、有必要的財產或者經費。3、有自己的名稱、組織機構和場所。4、能夠獨立承擔民事責任。二、法人分類1、法人包括企業法人和非企業法人。非企業法人包括行政法人、事業單位法人、社會團體法人。2、企業法人分立、合并的，其權利和義務由變更后的法人享有和承擔。3、法人成立的時間（1）企業法人：依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。（2）機關法人：有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格。（3）事業單位、社會團體法人：依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經核準登記，取得法人資格。4、法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需辦理法人登記的，應將主要辦事機構所在地登記為住所。5、依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。2Z201022企業法人與項目經理部的法律關系（2014單；2015單；2016多；2017多）一、項目經理部不具備法人資格，是施工企業根據建設工程施工項目組建的非常設下屬機構。項目經理部行為的法律后果由企業法人承擔。二、項目經理是企業法人授權在建設工程上的管理者。是崗位職務，是委托代理人。1、關于建設工程施工企業法人資格的說法，正確的是（）。【2016】A.施工企業分公司不具有法人資格B.施工企業的項目經理都不具有法人資格C.施工企業法人屬于財團法人D.施工企業的法定代表人是法人E.施工企業的法人資格經工商行政機關核準登記后取得【答案】ABE【解析】A選項正確，分公司不是獨立的法人，不具有法人資格；B選項正確，項目經理部不是獨立的法人，不具有法人資格；C選項錯誤，施工企業屬于企業法人，而非財團法人；D選項錯誤，法定代表人是企業授權對外行使一定行為的主體，不是法人本身；E選項正確，企業法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。2、關于施工企業項目經理部的說法，正確的是（）。【2017】A.項目經理經施工企業授權管理施工項目B.項目經理部是施工企業組建的非常設下屬機構C.項目經理部具有法人資格D.項目經理部自行承擔施工行為的法律后果E.項目經理是施工企業的內部崗位【答案】ABE【解析】A正確，項目經理是企業法人授權在建設工程施工項目上的管理者。B正確，C錯誤，項目經理部不具有法人資格；而是施工企業根據建設工程施工項目而組建的非常設的下屬機構，項目經理根據企業法人的授權，組織和領導本項目經理部的全面工作。D錯誤，由于項目經理不具備獨立的法人資格，無法獨立承擔民事責任。所以，項目經理部行為的法律后果將由企業法人承擔。E正確，施工企業的項目經理，是受企業法人的委派，對建設工程施工項目全面負責得項目管理者，是一種施工企業內部的崗位職務。專題二：代理、債權、物權制度2Z201030建設工程代理制度2Z201031代理的法律特征和主要種類（2017單）一、代理的法律特征（范圍、名義、行為、后果）民事主體可以通過代理人實施民事法律行為。依照法律規定、當事人約定或民事法律行為的性質，應由本人親自實施的民事法律行為，不得代理。二、代理的主要種類（2016單）1、委托代理，例如：招標代理。2、法定代理，例如：父母是未成年子女的法定代理人。3、指定代理。2Z201032建設工程代理行為及其法律關系一、建設工程代理行為的設立（2013多）（一）建設工程的承包活動不得委托代理。（禁止轉包和肢解分包）（二）民事法律行為的委托代理。（授權委托）二、建設工程代理行為的終止（2013單；2015單）三、建設工程代理法律關系（一）代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為。（二）轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意。1、經被代理人的同意：被代理人承擔；2、不經被代理人同意，代理人承擔（例外：緊急情況下，為了保護被代理人的利益時）。（三）無權代理與表見代理（2012單；2013單；2014單）關于無權代理與表現代理的內容（見表1-3）。表1-3無權代理與表見代理分類表現形式或構成要件法律后果無權代理①自始未授權②超越代理權③代理權已終止被代理人追認：轉化為有權代理，被代理人承擔責任。未經追認的：對被代理人不發生效力，行為人承擔責任。表見代理①本質上是無權代理②客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權的理由。例如：蓋章的空白合同；人員離職未通知；持有合同專用章等。③相對人善意且無過失。①有效代理。②被代理人承擔責任后，可以向行為人追償。（四）不當或違法行為應承擔的法律責任（見表1-4）表1-4不當或違法代理的法律責任不當或違法行為責任承擔后果1、授權不明被代理人、代理人承擔連帶責任2、損害被代理人利益代理人不履行職責致使被代理人損失，代理人承擔民事責任與第三人惡意串通損害被代理人利益，代理人與第三人負連帶責任3、第三人故意行為第三人明知（即惡意）行為人無權代理，與之實施民事行為，給他人造成損害，負連帶責任4、代理事項/行為違法代理人明知被代理人委托事項違法，負連帶責任被代理人明知代理人的代理行為違法不反對，負連帶責任1、關于建設工程中代理的說法，正確的是（）。【真題2017】A.建設工程合同訴訟只能委托律師代理B.建設工程中的代理主要是法定代理C.建設工程中應由本人實施的民事法律行為，不得代理D.建設工程中為被代理人的利益，代理人可直接轉托他人代理【答案】C【解析】A錯誤，訴訟代理人不要求必須是具有律師資格的人擔任，基層法律服務工作者、當事人的近親屬或工作人員、當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民也能擔任委托訴訟代理人。B錯誤，建設工程中的代理主要是委托代理，法定代理和指定代理的被代理人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人。D錯誤，轉委托有兩種情況，一是被代理人同意；另一是情況緊急，為被代理人利益而進行轉委托。本題錯在少了情況緊急的前提條件。建設單位欠付工程款，施工企業指定本單位職工申請仲裁，該職工的行為屬于（）。【真題2016】A.法定代理B.表見代理C.委托代理D.指定代理【答案】C【解析】委托代理是按照被代理人的委托行使代理權。法定代理是指根據法律的規定而發生的代理，它是為無行為能力人和限制行為能力人設立的代理方式。指定代理是按照人民法院或有關單位的指定發生代理權的代理，在沒有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權機關可以依法為不能親自處理自己事務的人指定代理人。根據題意，只有C選項正確。3、關于委托代理終止情形的說法，正確的是（）。【真題2015】A．被代理人恢復了民事行為能力B．被代理人取得了民事行為能力C．被代理人死亡但是代理人并不知曉繼續進行代理D．代理期間屆滿或者代理事務完成【答案】D【解析】AB選項系法定代理終止的情形，只有D選項系委托代理終止的情形。4、單位甲委托自然人乙采購特種水泥，乙持授權委托書向供應商丙采購。由于缺貨，丙向乙說明無法供貨，乙表示愿意購買普通水泥代替，向丙出示加蓋甲公章的空白合同。經查，丙不知乙授權不足的情況下。關于甲、乙行為的說法，正確的是（）。【真題2014】A．乙的行為屬于法定代理B．甲有權拒絕接受這批普通水泥C．如甲拒絕，應由乙承擔付款義務D．甲應承擔付款義務【答案】D【解析】表見代理的效力：（1）對本人產生有權代理的效力，本人不能以無權代理為抗辯。（2）本人在承擔表見代理行為所產生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。2Z201040建設工程物權制度2Z201041物權的主要種類和與土地有關的物權一、物權的種類（2012單；2014單；2016單）1、所有權（四項權能——占有、使用、收益和處分）2、用益物權，包括建設用地使用權、土地承包經營權、宅基地使用權、地役權。3、擔保物權，包括抵押、質押、留置等。二、與土地相關的物權（2011單；2012單；2015單；2017單）（一）土地所有權（歸國家或農民集體所有）城市土地屬于國家所有；國家所有土地的所有權由國務院代表國家行使。農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地、自留地、自留山，屬于集體所有。（二）建設用地使用權1、建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上。2、建設用地使用權的設立（1）范圍：可于地表、地上或地下分別設立。新設立的不得損害已設立的用益物權。（2）方式：出讓或者劃撥等。（3）時間：自登記時設立。3、流轉、續期和消滅（1）流轉（轉讓、互換、出資、贈與或者抵押），須符合三個條件：第一，書面合同，不逾期；第二，變更登記；第三，房地一起動（房隨地走）。（2）續期：住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。（3）消滅：出讓人應當及時辦理注銷登記。登記機構應當收回建設用地使用權證書。（三）地役權1、地役權的概念2、地役權的設立（1）書面合同。（2）地役權自地役權合同生效時設立。未經登記，不得對抗善意第三人。（3）未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權。3、變動（1）需役地以及其上的用益物權轉移，受讓人可以同時享有地役權；（2）供役地以及其上的用益物權轉移，地役權的約定對受讓人有約束力。2Z201042物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護一、不動產物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護（2012單；2013單；2014單；2015單；2016多）1、不動產物權自登記時發生效力。例外情況：地役權變動、依法屬于國家所有的自然資源。2、不登記不轉移物權，但不影響合同的效力；拒絕登記要承擔違約責任。二、動產物權的設立和轉讓（2012單）動產物權自交付時發生效力，但法律另有規定的除外。船舶、航空器和機動車等未經登記不得對抗善意第三人。三、物權的保護1、途徑：和解、調解、仲裁、訴訟等。2、常見保護方式：權利人請求確認權；返還原物；排除妨害或消除危險；修理、更換、重作或恢復原狀；損害賠償等，致害人要根據情況承擔民事、行政乃至刑事責任。1、下列權利中，屬于用益物權的是（）。【真題2016】A.船舶抵押權B.房屋租賃權C.土地所有權D.建設用地使用權【答案】D【解析】用益物權是權利人對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、使用和收益的權利。用益物權包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。2、關于建設用地使用權的說法，正確的是（）。【真題2016】A.建設用地使用權只可以在地上設立B.建設用地使用權因出讓合同生效而設立C.住宅建設用地使用權期滿自動續期D.建設用地使用權只能存在于國家所有的土地E.設立建設用地使用權可以采取出讓或劃撥的方式【答案】CDE【解析】A選項錯誤，建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。B選項錯誤，設立建設用地使用權的，應當向登記機構申請建設用地使用權登記。登記機構應當向建設用地使用權人發放建設用地使用權證書。C選項正確，住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。D選項正確，建設用地使用權是因建造建筑物、構筑物及其附屬設施而使用國家所有的土地的權利。建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上，不包括集體所有的農村土地。E選項正確，設立建設用地使用權，可以采取出讓或者劃撥等方式。3、甲房地產公司在A地塊開發住宅小區，為滿足該小區的住戶觀景的需要，便與相鄰的乙工廠協商約定，甲公司支付乙工廠800萬元，乙工廠在20年內不在本廠區建設15米以上的建筑物，以免遮擋住戶觀景。合同簽訂生效后甲公司即支付了全部款項。后來，甲公司將A塊地的建設用地使用權轉讓給丙置業公司。關于A地塊權利的說法，正確的是（）。【真題2015】A．甲公司對乙工廠的土地擁有地役權B．甲公司對乙工廠的土地擁有擔保物權C．甲公司約定的權利自合同公證后獲得D．甲公司轉讓A地塊后，丙公司不享有該項權利【答案】A【解析】A．正確。地役權，是指為使用自己不動產的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產的權利甲乙之間設立的是地役權。B．錯誤。甲乙之間設立的是地役權，而非擔保物權。C．錯誤。地役權自地役權合同生效時設立。公證和登記都不是地役權設立的條件。當事人要求登記的，可以向登記機構申請地役權登記；未經登記，不得對抗善意第三人。D．錯誤。除當事人另有約定外，需役地或地役權上的不動產物權發生轉讓的，地役權不消滅，隨之轉讓。因此，甲公司將需役地上的建設用地使用權轉讓給丙公司，丙公司享有地役權。4、關于不動產物權設立的說法，正確的是（）。【真題2014】A．經依法登記，發生設立效力B．合同簽字蓋章，發生設立效力C．依法屬于國家所有的自然資源，所有權必須登記D．未經登記，不動產交易合同無效【答案】A【解析】不動產物權的設立。不動產物權變動應當依照法律規定登記，自記載于不動產登記簿時發生法律效力。合同生效與物權變動無關。2Z201050建設工程債權制度2Z201051債的基本法律關系相對權：主體相對性、內容相對性、責任相對性2Z201052建設工程債的產生和常見種類一、建設工程債的產生（2012單、多；2013單；2017單）1、合同2、侵權3、不當得利4、無因管理二、建設工程債的常見種類1、施工合同債2、買賣合同債3、侵權之債1、下列選項中，當事人應當承擔侵權責任的是（）。A.工地的塔吊倒塌造成臨近的民房被砸塌B.某施工單位未按照合同的約定工期竣工C.因臺風導致工程損壞D.某工程存在質量問題【答案】A【解析】建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物，懸掛物發生倒塌、脫落、墜落造成他人的損害的，屬于特殊侵權行為，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。專題三：建設工程擔保法律制度2Z201050建設工程債權制度2Z201051債的基本法律關系相對權：主體相對性、內容相對性、責任相對性2Z201052建設工程債的產生和常見種類一、建設工程債的產生（2012單、多；2013單；2017單）1、合同2、侵權3、不當得利4、無因管理二、建設工程債的常見種類1、施工合同債2、買賣合同債3、侵權之債1、下列選項中，當事人應當承擔侵權責任的是（）。A.工地的塔吊倒塌造成臨近的民房被砸塌B.某施工單位未按照合同的約定工期竣工C.因臺風導致工程損壞D.某工程存在質量問題【答案】A【解析】建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物，懸掛物發生倒塌、脫落、墜落造成他人的損害的，屬于特殊侵權行為，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。2Z201070建設工程擔保制度2Z201071擔保和擔保合同的規定（2013單）1、擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。2、保證的擔保人只能是第三人；抵押和質押的擔保人可以是債務人也可以是第三人；留置和定金的擔保人只能是債務人。3、擔保合同是主合同的從合同。主合同無效，擔保合同無效。4、反擔保也適用擔保法的規定。2Z201072建設工程保證擔保的方式和責任一、保證的基本法律規定（2012單）（一）保證合同——書面形式。（二）保證方式1、一般保證和連帶責任保證。2、有約定從約定，沒有約定，保證方式為連帶保證。（三）保證人資格具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。關于不能作保證人情形的內容（見表1-6）。表1-6不能作保證人情形不能做保證人絕對禁止例外情形國家機關但經國務院批準的除外公益性事業單位和社會團體；如學校、醫院、幼兒園√法人的職能部門√法人的分支機構有法人書面授權的可以在授權范圍內提供保證（四）保證責任1、保證擔保的范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。2、保證期間的合同變更（1）主債權轉讓：保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。（2）主債務轉讓：應當取得保證人書面同意，否則對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。（3）變更主合同內容：應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任，保證合同另有約定的，按照約定。3、保證期間：自主債務履行期屆滿之日起六個月內。2Z201073抵押權、質權、留置權、定金的規定一、抵押權（2011單、多；2012單、多；2014單；2015單；2016單；2017多）（一）抵押的法律概念（抵押與質押的區別）第一，是否轉移財產占有不同；第二，擔保的財產類別不同。（二）抵押物1、不可以抵押的財產（1）土地所有權；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權；（3）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施；（4）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；（5）依法被查封、扣押、監管的財產；（6）依法不得抵押的其他財產。2、抵押權的設立（1）不動產登記生效（建筑物；林木；建設用地使用權；荒地承包經營權；城市房地產；正在建造的建筑物。）（2）動產合同成立產生，未經登記不能對抗善意第三人（生產設備、原材料、半成品、產品；交通運輸工具；正在建造的船舶、航空器。）（三）抵押的效力1、抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金損害賠償金和實現抵押權的費用。另有約定的從約定。2、抵押期間轉讓已登記的抵押物的，應通知抵押權人，告知受讓人，否則轉讓無效。所得價款，應向債權人提前清償或者提存；超過部分歸抵押人，不足部分債務人清償。3、抵押權不得與債權分離轉讓或單獨轉讓。（四）抵押權的實現1、債權人可與抵押人協議折價或拍賣、變賣。協議不成，可向法院訴訟。2、同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規定清償：（1）抵押權以登記生效的，按登記的先后順序清償；順序相同的，按債權比例清償。（2）抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。二、質權（2011單；2015單）（一）質押的法律概念（二）質押的分類質押分為動產質押和權利質押。可以質押的權利包括：1、匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；2、依法可以轉讓的股份、股票；3、依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權；4、依法可以質押的其他權利。三、留置（2012單；2013單；2015單；2016單）1、法定權利。2、因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。3、留置權人有妥善保管留置物的義務。四、定金（2011單，2013單；2016單；2017單）1、定金罰則。2、定金應當以書面形式約定。3、定金合同從實際交付定金之日起生效。4、定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％，超過部分無效（即超過部分不能雙倍返還，只能原數返還，否則，接收方為不當得利）。1、甲公司將其有權處分的在建工程抵押給銀行。銀行同時要求甲提供擔保，未約定保證方式，借款到期后，甲無力償還銀行貸款，則該銀行有權（）。【真題2017】A.直接變賣該工程B.直接轉移占有該工程C.直接與甲協議以工程折價受償D.向法院起訴拍賣該工程后優先受償E.直接要求保證人代為清償債務【答案】CDE【解析】1、關于抵押的實現方式，可以是債權人可與抵押人協議折價或拍賣、變賣。協議不成，可向法院訴訟。2、既有財保，又有人保，《擔保法解釋》第三十八條，同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。2、甲建設單位與乙設計單位簽訂設計合同，約定設計費為200萬元，甲按約定付了定金50萬元。如果乙在規定期限內不履行設計合同，應該向甲方返還（）。【真題2017】A.50萬元B.80萬元C.90萬元D.100萬元【答案】C【解析】本題考定金罰則和定金的數額。定金的數額不得超過主合同金額的20%，即本題中，定金最高為40萬元；收受定金的一方不履行合同義務，應當雙倍返還定金。因此，設計單位應當向建設單位返還80萬元。另外，因建設單位交付的50萬元，因此，超出定金金額的10萬元，設計單位也應當返還建設單位，因此，總共返還的金額為80萬元+10萬元。3、關于抵押的說法，正確的是（）。【真題2016】A.當事人可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍B.抵押人沒有義務妥善保管抵押物并保證其價值不變C.轉讓抵押物的價款只需高于擔保債權即可D.抵押權可以與其擔保的債權分離而單獨轉讓【答案】A【解析】抵押人有義務妥善保管抵押物并保證其價值。B錯誤；轉讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。C錯誤；抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。D錯誤。4、關于留置的說法，正確的是（）【真題2012】A．留置的標的是不動產B.不轉移對物的占有是留置與質押的顯著區別C．留置權人負有妥善保管留置財產的義務D.置物留置期間債權人不能與債務人協議處理留置物【答案】C【解析】留置的標的是動產，故A錯誤；可以留置的只能是合法占有的動產，且須轉移占有，故B錯誤；置物留置期間債權人可以與債務人協議處理留置物，故D錯誤。專題四：知識產權、保險和法律責任制度2Z201060建設工程知識產權制度2Z201061知識產權的法律特征（2016單）1、我國知識產權包括著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權以及其他科技成果權。2、特征（1）財產權和人身權的雙重屬性；（2）專有性；（3）地域性；（4）期限性。2Z201062建設工程知識產權的常見種類、保護和侵權責任一、建設工程知識產權的常見種類（2012多；2014單；2015單）（一）專利權（見表1-5）表1-5專利權概念保護期限授予條件發明對產品、方法或者改進所提出的新技術方案；20年新穎性創造性實用性實用新型對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新技術方案；10年外觀設計對產品的形狀、圖案或色彩、形狀、圖案的結合做出的新設計；新穎性、富有美感、適于工業應用備注專利權的保護期限均自申請日起計算。郵寄的，以郵戳日為申請日。（二）商標權注冊商標的有效期10年，自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前12個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。（三）著作權1、單位作品，法人或者其他組織視為作者，單位完全享有著作權。2、職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由單位享有。3、委托作品，有約定從約定，無約定，著作權屬于受托人。（四）計算機軟件的法律保護軟件著作權屬于軟件開發者，如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發者。二、建設工程知識產權的保護（2017年單）知識產權侵權損害賠償額的計算方式：（依次適用）（1）按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；（權利人實際損失）（2）實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；（侵權人獲利獲得）（3）權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該知識產權許可使用費的倍數合理確定；（許可使用費合理倍數）（4）權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一定數額的賠償。（法定賠償額）【習題1】使用他人知識產權必須經權利人同意，這體現了知識產權的（）。【真題2016】A.期限性B.地域性C.專有性D.財務權和人身權的雙重性【答案】C【解析】知識產權的專有性：知識產權同其他財產所有權一樣，具有絕對的排他性。權利人對智力成果享有專有權，其他人若要利用這一成果必須經過權利人同意，否則構成侵權。【習題2】甲公司是某混凝土預制構件的專利權人，乙公司未經授權制造和銷售該專利。甲發現后，對乙提起侵權之訴。經查，乙共銷售侵權產品800件，因乙的行為，甲少銷售600件。甲銷售專利產品每件獲利2000元，乙銷售侵權產品每件獲利1000元。乙應賠償甲（）。【真題2017】A．60萬元B．80萬元C．120萬元D．160萬元【答案】C【解析】賠償損失的數額有4種確定方法，（1）按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；(2)實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；(3)權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該知識產權許可使用費的倍數合理確定；(4)權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一定數額的賠償。在本題中，權利人的實際損失是可以確定的，即減少的銷量乘以每件的售價。【習題3】下列事項中，屬于專利保護對象的是（）。【真題2015】A．施工企業的名稱或標志B．施工企業編制的投標文件C．施工企業編制的施工方案D．施工企業發明的新技術【答案】D【解析】我國《專利法》保護的是發明創造專利權，并規定發明創造是指發明、實用新型和外觀設計選項A：錯誤。施工企業的名稱或標志不由《專利法》保護，可以由《商標法》保護。選項B：錯誤。施工企業編制的投標文件系作品，由《著作權法》保護。選項C：錯誤。施工企業編制的施工方案系作品，由《著作權法》保護。選項D：正確。新技術是發明，由《專利法》保護。但本題的表述不甚嚴密，沒有確定該發明是經審批后的。2Z201080建設工程保險制度2Z201081保險與保險索賠的規定一、保險概述（一）保險合同1、保險合同的當事人：保險人和投保人。2、保險合同的關系人：被保險人和受益人。3、保險合同種類：財產保險合同和人身保險。【注意】保險人對人身保險的保險費，不得用訴訟方式要求投保人支付。二、保險索賠（一）投保人進行保險索賠須提供必要的有效的證明（二）投保人等應當及時提出保險索賠（三）計算損失大小2Z201082建設工程保險的主要種類和投保權益一、建筑工程一切險（及第三者責任險）（一）承保范圍：在建造過程中因自然災害或意外事故所導致的損失。（二）保險期限（2017單）1、起始：開工時或材料設備運抵工地時。2、終止：驗收合格時或實際占有使用時。3、任何情況下，保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。（三）第三者責任險承保范圍因發生與所保工程直接相關的意外事故引起工地內及鄰近區域的第三者人身傷亡、疾病或財產損失；因上述原因支付的訴訟費用及經保險人書面同意而支付的其他費用。二、安裝工程一切險（一）保險責任范圍（同于建筑工程一切險）（二）保險期限1、保險期內一般應包括一個試車考核期。2、試車考核期的保險責任一般不超過3個月，否則應另加收保險費。3、對舊機器設備不負考核期的保險責任，也不承擔其維修期的保險責任。【習題1】某建設單位與某施工企業簽訂的施工合同約定開工日期為5月1日。同年2月10日，該建設單位與保險公司簽訂了建筑工程一切險保險合同，約定保險生效時間為5月1日。施工企業為保證工期，于同年4月20日將建筑材料運至工地。后因設備原因，工程實際開工日為5月10日，該建筑工程一切險保險責任的生效日期為（）。【2017年】A.2014年2月10日B.2014年4月20日C.2014年5月1日D.2014年5月10日【答案】C【考點】保險期限【考點來源】第一章第八節【解析】建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始，至工程所有人對部分或全部工程簽發完工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止，以先發生者為準。但在任何情況下，保險期限的始終或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。2Z201090建設工程法律責任制度2Z201091法律責任的基本種類和特征2Z201092建設工程民事責任的種類及承擔方式一、民事責任種類侵權責任和違約責任。二、民事責任承擔方式（2011單；2017多）《民法通則》規定，承擔民事責任的方式主要有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產；（5）恢復原狀；（6）修理、重作、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復名譽；（10）賠禮道歉。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。2Z201093建設工程行政責任的種類及承擔方式行政責任包括行政處罰和行政處分。一、行政處罰（2013多）行政處罰的種類：（1）警告；（2）罰款；（3）沒收違法所得，沒收非法財物；（4）責令停產停業；（5）暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執照；（6）行政拘留；（7）法律、行政法規規定的其他行政處罰。二、行政處分行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。2Z201094建設工程刑事責任的種類及承擔方式（2012單；2015單；2016單；2017單）一、刑罰主刑包括：（1）管制；（2）拘役；（3）有期徒刑；（4）無期徒刑；（5）死刑。附加刑包括：（1）罰金；（2）剝奪政治權利；（3）沒收財產；（4）驅逐出境。二、常見的刑事法律責任（見表1-7）。表1-7建筑工程領域常見的刑事法律責任罪名描述責任主體工程重大安全事故罪違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位的直接責任人員重大責任事故罪（1）違反安全管理規定（2）強令他人違章冒險作業（3）發生重大傷亡事故或造成其他嚴重后果一般主體人員重大勞動安全事故罪安全生產設施或安全生產條件不符合國家規定，因而發生重大傷亡事故直接負責的主管人員和其它直接責任人員串通投標罪投標人相互串通投標報價投標人與招標人串通（1）兩個以上的投標人（2）投標人與招標人【習題1】某施工企業在施工過程中，由于保護措施不當，致使毗鄰建筑物開裂和傾斜。受害人將該施工企業訴至法院，提出的下列訴訟請求可以獲得支持的有（）。【真題2017】A.停止侵害B.消除危險C.消除影響D.恢復原狀E.賠償損失【答案】ABDE【解析】《民法通則》規定，承擔民事責任的方式主要有：(1)停止侵害；(2)排除妨礙；(3)消除危險；(4)返還財產；(5)恢復原狀；(6)修理、重作、更換；(7)賠償損失；(8)支付違約金；(9)消除影響、恢復名譽；(10)賠禮道歉。而本題中，對于施工不當造成的毗鄰建筑物處于危險狀態和財產損害，應對其進行停止侵害、消除危險、恢復原狀、賠償損失等方式進行保護。【習題2】根據《建設工程質量管理條例》，在工程建設過程中，對違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故，構成犯罪的，（）應依法承擔刑罰。【真題2015】A．法定代表人B．經營負責人C．項目負責人D．直接責任人【答案】D【解析】《刑法》第137條規定，建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故的，對直接責任人員處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。因此，正確選項D。《建設工程質量管理條例》第74條規定，建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故，構成犯罪的，對直接責任人員依法追究刑事責任。【習題3】工企業發生的下列事故中，可構成工程重大安全事故罪的是（）。【真題2017】A.勞務作業人員王某在施工中不慎從樓上墜亡B.施工企業工程施工質量不符合標準，造成建筑物倒塌，砸死砸傷多人C.施工企業對裸露地面的鋼筋未采取防護和警示措施，造成路人李某摔成重傷D.勞務作業人員張某在工地食堂下毒，致使勞務作業人員集體中毒【答案】B【解析】工程重大安全事故罪——違反國家規定，降低工程質量標準重大責任事故罪——違反安全管理規定、強令他人違章冒險作業重大勞動安全事故罪——安全生產設施或安全生產條件不符合國家規定B正確。施工質量不符合標準，是指不符合強制性標準，顯然是降低工程質量。A不構成犯罪。C發生侵權之債。D構成投毒罪。專題五：施工許可證、施工企業資質法律制度2Z202000施工許可法律制度2Z202010建設工程施工許可制度2Z202011施工許可證的適用范圍不需要辦理施工許可證的建設工程（2015單）（1）限額以下的小型工程（投資額30萬元以下或者建筑面積300平方米以下）；（2）搶險救災工程；（3）臨時性房屋建筑；（4）農民自建低層住宅；（5）按規定辦理開工報告的工程；（6）軍用房屋建筑。2Z202012申請主體和法定批準條件一、施工許可證的申請主體1、申請主體：建設單位。2、受理單位：工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門。3、頒發的時間：建設行政主管部門應當自收到申請之日起15日內，對符合條件的申請頒發施工許可證。二、施工許可證的法定批準條件（2011單；2012單、多；2013單、多；2014單；2016單；2017單）（一）已經辦理該建筑工程用地批準手續；1、任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地。2、向有批準權的縣級以上土地行政主管部門提出申請，經土地行政主管部門審查，報本級政府批準。（二）在城市、鎮規劃區的建筑工程，已經取得規劃許可證（含建設用地規劃許可證和建設工程規劃許可證）；1、在鄉、村莊規劃區內進行鄉鎮企業、鄉村公共設施和公益事業建設的，須核發鄉村建設規劃許可證（注：二證合一）2、建設用地規劃許可證（1）劃撥：先取得建設用地規劃許可證，后向土地主管部門申請用地。（2）出讓：先簽訂國有土地使用權出讓合同，后向城鄉規劃主管部門領取建設工程用地規劃許可證。（三）施工場地已經基本具備施工條件，需要征收房屋的，其進度符合施工要求；為了公共利益需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。房屋征收是國家取得房屋所有權的一種方式。（四）已經確定建筑施工企業；應當招標沒有招標，應當公開招標沒有公開招標，或者肢解發包，以及將工程發包給不具備相應資質條件的企業的，所確定的施工企業無效。（五）有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料，施工圖設計文件已按規定審查合格；（六）有保證工程質量和安全的具體措施；1、建設單位在領取施工許可證或者開工報告前，應當按照國家有關規定辦理工程質量監督手續。2、建設單位在申請領取施工許可證時，應當提供建設工程有關安全施工措施的資料。辦理開工報告的建設工程應自開工報告批準之日起15日內將安全施工措施資料報送工程所在地縣級以上建設或有關部門備案。（七）應當委托監理的工程已經委托監理單位下列建設工程必須實行監理：（1）國家重點建設工程；（2）大中型公用事業工程；（3）成片開發建設的住宅小區工程；（4）利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程；（5）國家規定必須實行監理的其他工程。（八）建設資金已經落實（工期不足一年的，落實工程合同價的50%以上，超過一年，30%以上）（九）法律法規規定的其他條件（主要指消防設計審核）大型人員密集場所和特殊工程的消防設計，依法應當經公安機關消防機構進行審核。未經依法審核或者審核不合格的，負責審批該工程施工許可的部門不得給予施工許可，建設單位、施工單位不得施工；其他建設工程取得施工許可后經依法抽查不合格的，應當停止施工。2Z202013延期開工、核驗和重新辦理批準的規定一、申請延期的規定（2012單；2016單；2017單）1、建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。2、因故不能按期開工的，應當向發證機關申請延期；延期以2次為限，每次不超過3個月。3、既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。二、核驗施工許可證的規定（2013單）1、在建工程因故中止施工的，建設單位應自中止施工之日起1個月內，向發證機關報告。2、工程恢復施工時，應向發證機關報告。3、中止施工滿1年的工程恢復施工前，建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。符合條件,允許繼續施工,施工許可證有效；如不符合條件,收回施工許可證,不允許恢復施工。三、重新辦理批準手續的規定（2012單）——實行開工報告制度的建設工程因故不能按期開工或者中止施工的，應及時向批準機關報告。因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續。2Z202014違法行為應承擔的法律責任（2014單）一、未經許可擅自開工二、規避辦理施工許可證對未取得施工許可證或者為規避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的，由有管轄權的發證機關責令停止施工，限期改正，對建設單位處工程合同價款1%以上2%以下罰款，對施工單位處3萬元以下罰款。三、騙取或偽造施工許可證欺騙、賄賂，隱瞞或提供虛假材料，偽造或涂改施工許可證的，處1萬元以上3萬元以下的罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。四、對單位主管人員等處罰的規定1、給予單位罰款處罰的，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額5%以上10%以下罰款。2、單位及相關責任人受到處罰的，作為不良行為記錄予以通報。【習題1】根據《建筑法》及相關法規，建設單位應當辦理施工許可證的工程是（）。【真題2015】A．國務院批準開工報告的工程B．建筑面積200m2以上的農民自建低層住宅C．城鎮市政基礎設施工程D．工程投資額在20萬元以上的工程【答案】C【解析】選項B，錯誤，農民自建自建低層住宅的建筑活動無需辦理施工許可證。選項D，錯誤，工程投資額200以上的，不一定要辦理施工許可證，因此不選。采用排除法，選擇C選項。【習題2】在城市規劃區內以劃撥方式提供國有土地使用權的建設工程，建設單位在辦理用地批準手續前，必須先取得該工程的（）。【真題2016】A.施工許可證B.建設工程規劃許可證C.質量安全報建手續D.建設用地規劃許可證【答案】D【解析】建設單位在取得建設用地規劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地主管部門申請用地，經縣級以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。【習題3】某建筑工程因故中止施工已滿一年，在恢復施工前，建設單位領取的施工許可證應當（）。【真題2013】A．申請延期B．自行廢止C．報發證機關核驗D．重新更換【答案】C【解析】建筑工程恢復施工時，應當向發證機關報告；中止施工滿一年的工程恢復施工前，建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。【習題4】根據《建筑法》，下列情形中，符合施工許可證辦理和報告制度的是（）。【真題2017】A.某工程因故延期開工，向發證機關報告后施工許可證自動延期B.某工程因地震中止施工，1年后向發證機關報告C.某工程因洪水中止施工，1個月內向發證機關報告，2個月后自行恢復施工D.某工程因政府宏觀調控停建，1個月內向發證機關報告，1年后恢復施工前報發證機關核驗施工許可證【答案】D【解析】A錯誤。建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。因故不能按期開工的，應當向發證機關申請延期；延期以兩次為限，每次不超過3個月。首次申請延期時，如果是在領取施工許可證之日起3個月后的，不符合申請延期開工的條件。B錯誤。因故中止施工的，應自中止施工之日起一個月內，向發證機關報告，并按照規定做好建筑工程的維護管理工作。C錯誤。恢復施工也要報告。建筑工程恢復施工時，應當向發證機關報告。D正確。中止施工滿一年的工程恢復施工前，建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。2Z202020施工企業從業資格制度2Z202021企業資質的法定條件和等級一、施工企業資質的法定條件（一）有符合國家規定的凈資產；（二）有符合規定的主要人員；（三）有符合規定的已完成工程業績；（四）有符合規定的技術裝備。二、施工企業的資質序列（2012單）、類別、等級（見表2-1）表2-1施工企業的資質序列的內容和等級資質序列可承接和分包的工程范圍類別和等級施工總承包可將承接的施工總承包工程內各專業工程全部自行施工，也可將專業工程或勞務作業分包給具有相應資質的專業承包或勞務分包企業。12個類別；4個等級，即特級、一級、二級、三級。專業承包可承接施工總承包單位分包或建設單位發包的專業工程，可將專業工程中的勞務作業分包給具備相應資質的勞務分包企業。36個類別；不分等級。施工勞務可承接施工總承包企業或專業承包企業分包的勞務作業。不分等級；不分類別。三、施工企業資質許可1、國務院住房城鄉建設主管部門和省一級人民政府住房城鄉建設主管部門分別負責全國和本行政區域內建筑業企業資質的統一監督管理。2、交通運輸、水利、工業信息化等有關部門配合當級城鄉建設主管部門實施相關資質類別建筑業企業資質的管理工作。3、違法行為發生地的縣級以上人民政府建設主管部門或其他有關部門應依法查處建筑業企業違法從事建筑活動的，應將違法事實、處理結果或處理建議及時告知該建筑業企業的資質許可機關。四、施工企業資質證書的申請、延續和變更（2017單）（一）企業資質的申請企業可以申請一項或多項建筑業企業資質。企業首次申請或增項申請資質，應當申請最低等級資質。（二）企業資質證書的延續有效期為5年。有效期屆滿，應當在資質證書有效期屆滿3個月前，申請辦理資質延續手續。（三）變更、合并、分立、改制的資質辦理1、變更：先進行工商注冊信息變更，變更后1個月內辦理資質證書變更手續。變更結果應當在資質證書變更后15日內，報國務院住房城鄉建設主管部門備案。2、遺失：在申請補辦前應當在公眾媒體上刊登遺失聲明。3、合并、分立、改制：需承繼原建筑業企業資質的，應當申請重新核定建筑業企業資質等級。（四）不予批準企業資質升級申請和增項申請的規定在申請之日起前1年內有下列情形之一的，資質許可機關不予批準企業的資質升級申請和增項申請（12種）。（1）超越資質，出借或借用資質；（2）串通投標，或以行賄等不正當手段謀取中標的；（3）未取得施工許可證擅自施工的；（4）轉包或違法分包的；（5）違反國家工程建設強制性標準的；（6）惡意拖欠分包企業工程款或者勞務人員工資的；（7）隱瞞或謊報、拖延報告工程質量安全事故或破壞事故現場、阻礙對事故調查的；（8）按照國家法律、法規和標準規定需要持證上崗的技術工種作業人員未取得證書上崗；（9）未依法履行工程質量保修義務或拖延履行保修義務；（10）偽造、變造、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉讓建筑業企業資質證書；（11）發生過較大以上質量安全事故或者發生過兩起以上一般質量安全事故的；（12）其他違反法律、法規的行為。（五）企業資質證書的撤回、撤銷和注銷。表2-2企業資質證書的撤回、撤銷和注銷處理法定情形備注撤回1、先責令整改（期限最長不超3個月），仍未達到條件撤回。2、整改期間兩個不能，一不能升級增項，二不能承攬新工程；3、撤回不是一棒子打死，被撤回后3個月內能申請低于原等級同類別的資質。發證時無問題。撤銷1、資質許可機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予建筑業企業資質許可的；2、超越法定職權作出準予建筑業企業資質許可的；3、違反法定程序作出準予建筑業企業資質許可的；4、對不符合許可條件的申請人作出準予建筑業企業資質許可的；5、依法可以撤銷資質證書的其他情形。另外，以欺騙、賄賂等不正當手段取得建筑業企業資質證書應當予以撤銷。發證時有問題注銷1、資質證書有效期屆滿，未依法申請延續的；2、建筑業企業依法終止的；3、建筑業企業資質依法被撤銷、撤回或吊銷的；4、企業申請注銷；5、法律、法規規定的應當注銷資質的其他情形。僅僅是程序問題2Z202022禁止無資質或越級承攬工程的規定一、禁止無資質承攬工程實際承包人利益保護：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件施工法律問題的解釋》第26條規定，“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任”。二、禁止越級承攬工程1、聯合體共同承包聯合體的資質等級，以相同專業各承包方最低的資質等級為準。——“就低不就高”2、分包工程的有關規定禁止將工程分包給不具備資質的單位。2Z202023禁止以他企業或他企業以本企業名義承攬工程的規定（2013單；2016單）一、禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。二、在施工現場所設項目管理機構的項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業名義承攬工程。【習題1】某工程由甲施工企業承包，施工現場檢查發現項目部的項目經理、技術負責人、質量管理人員的和安全管理人員都是乙施工企業職工。則甲的行為視同（）。【真題2016】A.違法分包B.與他人聯合承攬C.允許他人使用本企業名義承攬工程D.使用其他企業名義承攬工程【答案】C【解析】分包工程發包人沒有將其承包的工程進行分包，在施工現場所設項目管理機構的項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業名義承攬工程。【習題2】下列承攬工程的情形中，符合工程承包管理相關規定的是（）。【真題2013】A．超越本企業資質等級許可的業務范圍承攬工程B．分公司使用總公司的營業執照及資質證書承攬工程C．以聯營方式使用其他施工企業的營業執照及資質證書承攬工程D．子公司使用母公司的營業執照及資質證書承攬工程【答案】B【解析】禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。【習題3】某建設工程項目公開招標，甲公司借用乙公司資質證書承攬工程，獲得中標，但甲承攬工程不符合質量標準給建設單位造成了損失，關于該合同關系的說法，正確的是（）。【真題2014】A．甲、乙應承擔連帶賠償責任B．甲與乙屬于聯合體投標C．實際施工并造成損失的是甲，與乙無關D．投標人是乙，只能由乙承擔賠償責任【答案】A【解析】出借資質或借用資質的，出借和借用單位承擔連帶責任。【習題4】根據《建筑企業資質管理規定》，關于施工企業資質證書的說法，正確的是（）。【真題2017】A.資質許可機關未在企業資質證書有效期屆滿前作出是否準予延續資質證書決定的，視為不準予延續B.企業發生合并、分立、重組以及改制等事項，可以直接承繼原施工企業資質C.資質證書有效期屆滿，未依法申請延續的，資質許可機關應當撤回其資質證書D.項目未取得施工許可證，施工企業擅自施工的，資質許可機關不予批準該施工企業的資質升級申請和增項申請【答案】D【解析】A錯誤。資質許可機關應當在建筑業企業資質證書有效期屆滿前做出是否準予延續的決定；逾期未做出決定的，視為準予延續。B錯誤。企業發生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業企業資質的，應當申請重新核定建筑業企業資質等級。而非直接承繼原企業的資質登記。C錯誤。企業不再符合相應建筑業企業資質標準要求條件的，縣級以上地方人民政府住房城鄉建設主管部門、其他有關部門按規定撤回。資質證書有效期屆滿，未依法申請延續的，應當注銷。D正確，D是不予以批準升級或增項的情形之一。專題六：建造師注冊執業制度2Z202030建造師注冊執業制度2Z201032建造師注冊和繼續教育的規定一、二級建造師的考試二、二級建造師的注冊（2011單；2012單、多；2013單；2016單；2017單）管理機關：由省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門負責受理和審批。批準注冊的，核發國務院建設主管部門統一樣式的注冊證書和執業印章，并在核發證書后30日內送國務院建設主管部門備案。（一）申請初始注冊和延續注冊1、申請初始注冊時應當具備的條件（1）經考核認定或考試合格取得資格證書；（2）受聘于一個相關單位；（3）達到繼續教育要求（注）；（4）沒有不予注冊的情形。【注】自資格證書簽發之日起3年內提出申請的，逾期未申請者，才須符合本專業繼續教育的要求。2、延續注冊注冊有效期為3年。期滿應當在注冊有效期屆滿30日前申請延續注冊。延續注冊有效期為3年。（二）變更注冊和增項注冊1、變更注冊——變更執業單位變更注冊后仍延續原注冊有效期。因變更注冊申報不及時影響注冊建造師執業、導致工程項目出現損失的，由注冊建造師所在聘用企業承擔責任，并作為不良行為記入企業信用檔案。2、增項注冊（三）不予注冊、執業印章失效和注冊證書的注銷不予注冊的情形：1、不具備完全民事行為能力；2、申請在兩個或兩個以上單位注冊；3、未達到注冊建造師繼續教育要求；4、受到刑事處罰，刑事處罰尚未執行完畢；5、因執業活動受到刑事處罰，自刑事處罰執行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5年；6、因前款規定以外的原因受到刑事處罰，自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿3年；7、被吊銷注冊證書，自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿2年；8、在申請注冊之日前3年內擔任項目經理期間，所負責項目發生過重大質量和安全事故；9、申請人的聘用單位不符合注冊單位要求；10、年齡超過65周歲；11、法律、法規規定不予注冊的其他情形。三、二級建造師的繼續教育注冊一個專業的建造師在每一注冊有效期內應參加繼續教育不少于120學時。2Z202033建造師的受聘單位和執業崗位范圍一、建造師的受聘單位（2011單；2012單）1、取得資格證書的人員應受聘于一個具有建設工程勘察、設計、施工、監理、招標代理、造價咨詢等一項或多項資質的單位，經注冊后方可從事相應的執業活動。2、擔任施工單位的項目負責人的，應受聘并注冊于一個具有施工資質的企業。二、二級建造師執業范圍（2012單；2014單；2015單；2017單）1、可以擔任中、小型工程施工項目負責人。2、不得同時擔任兩個及以上建設工程施工項目負責人。例外：第一，同一工程相鄰分段發包或分期施工的；第二，合同約定的工程驗收合格的；第三，因非承包方原因致使工程項目停工超過120天（含），經建設單位同意的。3、注冊建造師擔任施工項目負責人期間原則上不得更換例外，應當辦理書面交接手續后更換施工項目負責人：①發包方與注冊建造師受聘企業已解除承包合同的；②發包方同意更換項目負責人的；③因不可抗力等特殊情況必須更換項目負責人的。2Z202034建造師的基本權利和義務建造師基本權利（1）使用注冊建造師名稱；（2）在規定范圍內從事執業活動；（3）在本人執業活動中形成的文件上簽字并加蓋執業印章；（4）保管和使用本人注冊證書、執業印章；（5）對本人執業活動進行解釋和辯護；（6）接受繼續教育；（7）獲得相應的勞動報酬；（8）對侵犯本人權利的行為進行申述。2Z202035違法行為應承擔的法律責任（2014單；2016單）1.注冊建筑師、注冊結構工程師、監理工程師等注冊執業人員因過錯造成質量事故的，責令停業1年；造成重大質量事故的，吊銷執業資格證書，5年內不予注冊；情節特別惡劣的，終身不予注冊。2.申請人以欺騙、賄賂等不正當手段獲準注冊的，應當予以撤銷。3.對于采取弄虛作假等手段取得《注冊建造師繼續教育證書》的，一經發現，立即取消其繼續教育記錄，并記入不良信用記錄，對社會公布。4.《注冊建造師繼續教育管理暫行辦法》規定，注冊建造師應按規定參加繼續教育，接受培訓測試，不參加繼續教育或繼續教育不合格的不予注冊。【習題1】關于二級建造師變更注冊的說法，正確的是（）。【真題2017】A.變更注冊后，注冊有效期重新計算B.申請變更注冊應當提交工作調動證明C.因變更注冊申報不及時導致工程項目出現損失的，由注冊建造師承擔責任D.變更注冊只能由原聘用企業申請【答案】B【解析】A錯誤。《注冊建造師管理規定》中規定，在注冊有效期內，注冊建造師變更執業單位，應當與原聘用單位解除勞動關系，并按照規定辦理變更注冊手續，變更注冊后仍延續原注冊有效期。B正確。申請變更注冊的，應當提交下列材料：(1)注冊建造師變更注冊申請表；(2)注冊證書和執業印章；(3)申請人與新聘用單位簽訂的聘用合同復印件或有效證明文件；(4)工作調動證明（與原聘用單位解除聘用合同或聘用合同到期的證明文件、退休人員的退休證明）。C錯誤。注冊建造師變更聘用企業的，應當在與新聘用企業簽訂聘用合同后的1個月內，通過新聘用企業申請辦理變更手續。D錯誤。因變更注冊申報不及時影響注冊建造師執業、導致工程項目出現損失的，由注冊建造師所在聘用企業承擔責任，并作為不良行為記人企業信用檔案。【習題2】關于二級注冊建造師執業的說法，正確的是()。【真題2014】A．不得同時擔任同一工程相鄰分段發包的施工項目負責人B．可以擔任二級及以下建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理C．可以同時在一個施工企業和一個設計單位執業D．不得在一級建筑企業執業【答案】B【解析】《建造師執業資格制度暫行規定》規定，二級建造師可以擔任二級及以下建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理。《注冊建造師執業管理辦法（試行）》規定，二級注冊建造師可以承擔中、小型工程施工項目負責人。注冊建造師不得同時擔任兩個及以上建設工程施工項目負責人。發生下列情形之一的除外：（1）同一工程相鄰分段發包或分期施工的；（2）合同約定的工程驗收合格的；（3）因非承包方原因致使工程項目停工超過120天（含），經建設單位同意的。【習題3】關于注冊建造師執業管理的說法，正確的是()。【真題2012】A.施工中形成的施工管理文件，應當由注冊建造師簽字或加蓋執業印章B.施工單位簽署質量合格的文件上，必須有注冊建造師的簽字蓋章C．所有工程施工項目負責人必須由本專業注冊建造師擔任D.大型工程項目施工負責人可以由一級或者二級注冊建造師擔任【答案】B【解析】A錯誤，施工管理文件應當由注冊建造師簽字并加蓋執業印章，而不是二者有其一；C錯誤，小型工程項目負責人不要求由注冊建造師擔任；D錯誤，大型工程項目負責人必須由本專業一級注冊建造師擔任。【習題4】關于二級建造師執業范圍的說法，正確的是（）。【真題2017】A.發包人與注冊建造師受聘企業已解除承包合同的，辦理書面交接手續后可以更換施工項目負責人B.注冊建造師不得同時擔任兩個及以上建設工程施工項目負責人，項目均為小型工程施工項目的除外C.注冊建造師擔任施工項目負責人期間，經受聘企業同意，可以變更注冊至另一企業D.因非承包人原因致使工程項目停工超過120日，注冊建造師可同時擔任另一工程施工項目負責人【答案】A【解析】B錯誤，注冊建造師不得同時擔任兩個及以上建設工程施工項目負責人。發生下列情形之一的除外：(1)同一工程相鄰分段發包或分期施工的；(2)合同約定的工程驗收合格的；(3)因非承包方原因致使工程項目停工超過120天（含），經建設單位同意的。B選項不在例外情形中。C錯誤，注冊建造師擔任施工項目負責人，在其承建的建設工程項目竣工驗收或移交項目手續辦結前，除以上規定的情形外，不得變更注冊至另一企業。C選項的情形描述不對，不是以施工單位同意為前提條件，而是以項目竣工驗收或移交項目手續辦結為前提條件。D錯誤，除了因非承包方原因致使工程項目停工超過120天（含）外還需經建設單位同意。2Z203000建設工程發承包法律制度2Z203010建設工程招標投標制度2Z203011建設工程必須招標的范圍、規模和招標方式一、建設工程必須招標的范圍（2014單）（1）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；（2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（3）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目二、建設工程必須招標的規模標準（2016單）（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；（3）勘察、設計、監理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；（4）單項合同估算價低于第（1）、（2）、（3）項規定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。三、可以不進行招標的工程項目（2012單；2015單）（一）《招標投標法》的規定①涉及國家安全、國家秘密；②搶險救災；③屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況。①+②+③且不適宜進行招標的項目。（二）《招標投標法實施條例》的規定:①需要采用不可替代的專利或專有技術；②采購人依法能夠自行建設、生產或者提供；③已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供；④需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則將影響施工或者功能配套要求；⑤國家規定的其他特殊情形。（三）《政府采購法》和《政府采購實施條例》規定：政府采購工程依法不進行招標的，應當依照政府采購法和實施條例規定的競爭性談判或者單一來源采購方式采購。【增】四、建設工程的招標方式（2015單、多）（一）公開招標和邀請招標。邀請招標的建設工程（見表3-1）。表3-1邀請招標的建設工程適用的項目①國務院發展計劃部門確定的國家重點建設項目；①和②不適宜公開招標的，經國務院發展計劃部門或者省、自治區、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標。②省、自治區、直轄市人民政府確定的地方重點建設項目；③國有資金占控股或主導地位的項目（必須）。國有資金項目,經批準,可以邀請招標:①技術復雜、有特殊要求或受自然地域環境限制的,只有少量潛在投標人可供選擇;②采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。（二）總承包招標和兩階段招標對技術復雜或者無法精確擬定技術規格的項目，招標人可以分兩階段進行招標。五、建設工程招投標交易場所1、由設區的市級以上人民政府設立。2、招投標交易場所，不得與行政監督部門存在隸屬關系，不得以營利為目的。3、國家鼓勵電子招標投標交易平臺平等競爭：（2016單；2017單）（1）數據電文形式與紙質形式的招標投標活動具有同等法律效力。（2）招標人或其委托的招標代理機構應當在資格預審公告、招標公告或投標邀請書中載明潛在投標人訪問電子招標投標交易平臺的網絡地址和方法。（3）依法必須進行公開招標的招標項目的上述相關公告應當在電子招標投標交易平臺和國家指定的招標公告媒介同步發布。（4）投標截止時間前未完成投標文件傳輸的，視為撤回投標文件。投標截止時間后送達的投標文件，電子招標投標交易平臺應當拒收。【習題1】根據《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》，必須招標范圍內的各類工程建設項目，達到下列標準之一必須進行招標的有（）。【真題2016】A.材料采購的單項合同估算價為人民幣80萬B.施工單項合同估算價為人民幣300萬C.重要設備采購的單項合同估算價為人民幣150萬D.監理服務采購的單項合同估算價為人民幣60萬E.項目總投資額為人民幣3500萬【答案】BCDE【解析】按照《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》，必須招標范圍內的各類工程建設項目，達到下列標準之一的，必須進行招標：(1)施工單項合同估算價在人民幣200萬元以上的；(2)重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在人民幣100萬元以上的；(3)勘察、設計、監理等服務的采購，單項合同估算價在人民幣50萬元以上的；(4)單項合同估算價低于第(1)、(2)、(3)項規走的標準，但項目總投資額在人民幣3000萬元以上的。【習題2】依法應當招標的項目，在下列情形中，可以不進行施工招標的情形是（）。【真題2015】A．技術復雜、有特殊要求的B．已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供的C．采購人自行建設、生產或者提供更為節省成本的D．需要向原中標人采購工程、貨物或者服務，否則所需費用大量增加的【答案】B【解析】可以不招標的情形選項A：錯誤，如果因技術復雜或有特殊要求只有少量潛在投標人的，是可以不公開招標，而不是不招標。選項C：錯誤，采購人能夠能夠自行建設、生產或者提供，是強調采購人的自行建設、生產或者提供能力，而不是成本原因。選項D：錯誤，需要向原中標人采購，是因為配套使用要求，而不是費用原因。【習題3】依法必須進行施工招標的工程建設