2009年5月中英合作采購與供應管理職業資格證書考試（中級）采購法務與合同管理（課程代碼：3614）本試卷共8頁。滿分100分。考試時間為180分鐘。注意事項：請考生在答卷前將密封線內的項目填寫清楚，同事填寫自己的座位號。本試卷供分兩部分，第一部分是案例題，共有2道必答題，請依照案例作答。第二部分是論述題，共有4到題目，請任選2道作答。請考生用鋼筆或圓珠筆將答案直接寫在試卷上。案例題（每題25分，共計50分）仔細閱讀并分析案例中的信息，回答第1題和第2題。甲公司是一家生產白酒的老字號，位于中國東部沿海大城市的郊區。2003年產值已經達到5億元，在全國酒業名列前茅。為了進一步擴大生產規模，該公司總經理李先生決定前往中國西部地區尋找合作商機。2005年春節剛過，他就匆忙踏上旅程，到中國西北地區的一個高粱產地考察。她找到主管農業的副縣長，提出雙方合作的建議，副縣長推薦了當地一家從事農作物加工的乙公司，李先生找到了其董事長劉女士，雙方寒暄一番后決定開展長期合作。于是，李先生與劉女士分別代表雙方公司簽訂了一份買賣合同，合同規定甲公司長期購買已公司初加工的高粱。2005年當年購買的金額為100萬元，該合同與5月1日正式簽訂，合同還約定，甲公司應于5月10日前交付30萬元的定金，以此作為該買賣合同的生效證件。合同簽訂后，劉女士積極組織貨源，很快籌集到一大批高粱，鑒于庫房壓力，5月15日，乙公司在甲公司未付定金的情況下發出全部高粱，不了等到5月20日也沒見蹤影，她很著急，給李先生打電話要求付清100萬元，但李先生以高粱質量有問題為由拒絕付款。之后，她通過一家商務調查公司查明，甲公司怠于行使對丙公司的到期債權100萬元，此外，甲公司還欠丁銀行貸款本息100萬元。聽到這個消息，劉女士喜出望外，遂于5月30日向丙公司提起代位權訴訟，向法院請求以自己的名義代為行使甲公司對丙公司的到期債權。諸神法官經審理后，認定乙公司的代位權襯里，應由丙公司想乙公司履行清償義務，訴訟費用3萬元由債權人甲公司負擔。這時候，丁銀行得到這個消息后，向劉女士主張平均分配丙公司長含的100萬元，劉女士斷然拒絕了丁銀行的要求。（案例中的信息純屬虛構，僅作考試用途。如有雷同，純屬巧合。）問題：以下題目都與案例相關，請根據案例答題。1.（1）本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？為什么？（15分）本案中，甲、乙公司簽訂的買賣合同已經生效。（3分）根據中國法律的有關規定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經履行或者已經履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。（6分）在本案中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經交付全部貨物并且甲公司接收了貨物，視為主合同已經履行，因此甲乙之間的合同己經生效。（6分）（2）請結合案例簡述乙公司向丙公司提起代位權訴訟時應當符合的條件。（10分）①債權人對債務人的債權合法；(2分）②債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；(2分）③債務人的債權已經到期；(2分）④債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。（2分）2.（1）本案中，丁銀行的主張是否成立？為什么？（15分）丁銀行的主張不成立。（3分）根據最高法院《合同法解釋》的規定，債權人行使代位權，其債權就代位權行使的結果有優先受償權利。（6分）在本案中，債權人乙公司就其代位權行使的結果享有優先受償的權利，因此丁銀行的主張不成立。（6分）（2）本案中，法院判定訴訟費用由甲公司負擔是否符合法律規定？為什么？“（10分）法院判定訴訟費用由甲公司負擔不符合法律規定。（3分）根據最高法院《合同法解釋》的規定，在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔。（4分）在本案中，乙公司勝訴，次債務人是丙公司，所以訴訟費用應當由次債務人丙公司負擔。（3分）二、論述題（每題25分，共計50分）請仔細閱讀題目，并挑選其中兩道題作答。請注意，第3題至第6題均包括三個小題。3.（1）無效合同的概念是什么？（5分）無效合同是指嚴重欠缺合同生效要件，不發生合同當事人追求的法律后果，不受法律保護的合同。（5分）（2）無效合同的特征是有哪些?(10分)①無效合同的違法性所謂違法性，是指違反了法律和行政法規的強制性規定或社會公共利益。第一，是違反了法律和行政法規的強制性規定。第二，是違反了法律和行政法規的強制性規定，并非違反了法律和行政法規的任意性規定。第三，違法性還包括合同的內容違反了社會公共利益。②無效合同具有不得履行性是指當事人在訂立無效合同以后，不得依據合同實際履行，也不承擔不履行合同的違約責任。但當事人可以依據法律的規定，對無效合同予以更正，如果經過修正使合同在內容上符合法律規定，則轉化為有效合同。③無效合同自始無效是指本質上違反了法律規定，因此國家不承認此類合同的法律效力。合同一旦確認無效，就將產生溯及力，使合同自訂立之時起就不具有法律效力，以后也不能轉化為有效合同。④對無效合同可進行國家干預這種干預主要體現在，法院和仲裁機構不待當事人請求合同無效，便可以以職權主動審查合同是否無效。還表現在，有關國家機關可以對一些無效合同予以查處，追究有關無效合同當事人的責任。嚴格地說，無效合同在性質上并不是合同，而只是一個獨立的協議，無效合同因其內容違反了法律、社會公共利益，不能產生當事人預期的法律效果，也不應具有合同應有的約束力。（指出上述每個特征各給1分；對每個特征加以解釋，給1.5分。共10分。）（3）合同無效的原因有哪些？（10分）①欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2分）②惡意串通，損害國家、集體或第三者利益；(2分）③損害社會公共利益；(2分）④違反法律、行政法規的強行性規定；(2分）⑤以合法形式掩蓋非法目的。（2分）4.（1）闡述定金的概念。（5分）上應用的新設計。三種專利的區別：①保護客體本身不同各種方法、不定型的物質（液體、氣體）、中藥、食品、化學物質只能申請發明專利。產品的外形、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合只能申請外觀設計。②創造性要求標準不一獲得發明專利，需要有突出的實質性特點和顯著的進步。獲得實用新型專利，需要有實質性特點和進步。

③保護期限不一發明，20年；實用新型、外觀設計，10年。（3）專利權人的權利有哪些？（8分）專利權人的權利有：獨占實施權；許可實施權；轉讓權；標記權。①獨占實施權專利權人對其專利享有獨占權，任何人未經專利權人許可都不得實施其專利，即不得以生產經營為目的，制造、使用或銷售其專利產品或使用其專利方法。②許可實施權專利權人有許可任何人實施其專利的權利，這種許可必須通過訂立許可合同并向專利權人支付使用費的方式來取得許可實施權。但是，被許可方無權允許合同規定以外的任何人實施該專利。③轉讓權專利權人有轉讓其專利權的權利；轉讓專利權必須訂立書面合同，并經專利局登記和公告后生效。④標記權標注專利標記和專利號應當標明專利類別，例如，中國發明專利、中國實用新型專利、中國外觀設計專利，同時標明授權專利號。專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號。6.（1）闡述合同管理的概念。（5分）合同管理就是企業內部通過建立一系列合同管理制度，對企業經營活動中各種合同的訂立、變更、解除、審查、監督、履行進行規范，使合同依法訂立并全面履行的一系列活動。（5分）（2）企業合同管理的特征是什么？（10分）①企業合同管理是企業一種自律行為是企業在生產經營活動中依法獨立自主地對其所簽訂和履行的合同進行自我審查、自我監督、自我控制，以實現合同的目的。②企業合同管理制度一般不具有對外的法律效力其目的在于保障企業合同順利簽訂和履行，不能以內部的合同管理制度為依據，對外否定或者肯定合同的效力。③企業合同管理的內容具有廣泛性合同是市場主體的自律行為，企業對合同的管理表現在合同的訂立、履行、變更、解除、糾紛的處理等各個階段。（3）企業進行合同管理應當貫徹什么原則？（10分）(3企業進行合同管理應當貫徹下列原則：①依法管理原則是企業合同管理的基本原則。管理本企業各類合同必須依法進行，將企業的經營行為通過合同納入法律軌道，使企業各類合同，從簽訂到履行以及爭議處理的整個過程都必須依法進行。②全面管理原則企業合同管理應實行“全員”、“全方位”、“全過程”管理，只有如此，才能使企業的經營活動有序有效，保持規范和科學。③協作管理原則體現在兩個方面，一是企業內部的協作管理，如履行合同時，就與企業內各部門的職能發生直接的聯系，每個職能部門隨著合同履行而運轉。二是企