經常項下外匯違規的法律問題及典型案例分析2003－10－26中國外匯管理面臨的形勢與挑戰1孫昉無錫市中心支局2021年8月一、當前外匯形勢涉外經濟總體低迷，順差規模有所擴大。跨境收支和結匯增速進一步放緩，跨境資金凈流入波動較大。售匯保持較快增長態勢，結售匯順差同比持續負增長。人民幣升值預期出現分化，甚至出現貶值預期，也導致企業結匯意愿有所下降。資本與金融工程跨境資金凈流入同比小幅減小。個人凈結匯快速增長。歐債危機刺激下的大量短期資本的流動，及歐盟采取寬松貨幣政策的傾向，“熱錢〞或將再次出現流入高潮。二、經常項下外匯違規的特點長短兼有、合法、違法渠道均存在，隱蔽性、依附性。投機套利本質沒變。程序性違規。違反登記、備案、準入等。條例中的相關規定國家對經常性國際支付和轉移不予限制。經常工程外匯收支應當具有真實、合法的交易根底。經常工程外匯收入，可以按照國家有關規定保存或者賣給經營結匯、售匯業務的金融機構。經常工程外匯支出，應當按照國務院外匯管理部門關于付匯與購匯的管理規定，憑有效單證以自有外匯支付或者向經營結匯、售匯業務的金融機構購匯支付。攜帶、申報外幣現鈔出入境的限額，由國務院外匯管理部門規定。2.1貿易項下違規非直接投資形式的資本流動主要包括出口預收貨款、進口延期付款和關聯企業境外墊付貨款等，通常有一定的貿易和投資背景，但往往以逐利為主要目的，因此波動性較大，存在大進大出的風險。以預收貨款名義混入其他性質的資金：一是企業無實際出口，但有預收貨款；二是出口量少，預收貨款多；三是以預收貨款名義向境外母公司融資；四是預收貨款長期占用；五是預收一定時間后又全額退還。除預收貨款外，企業進口項下推遲付匯、少付匯或者不付匯的現象也值得關注。2.2個人項下違規個人大額、頻繁收付匯。境外同一付款人〔含機構〕頻繁付匯給不同的境內收款人。境內同一收款人頻繁收取境外不同匯款人〔含機構〕外匯。境內不同付款人頻繁付匯給境外同一收款人(含機構)的情況。頻繁提取外幣現鈔。分拆購匯、分拆結匯情況，特別是同一人員利用多張他人身份證件辦理購匯、現鈔結匯情況。個人資本工程項下外匯收支混入經常工程項下情況。2.3非貿易違規企業實際結匯用途與申請結匯用途不一致。以“預收款〞、“保證金〞等名義收匯，實際用于融資或投機的。傭金、無形資產、特許費、咨詢費等效勞貿易付匯占企業總付匯的比例過大。企業利用非貿易項下作掩護匯入其它資金。三、外匯違法行為及處分根據?中華人民共和國外匯管理條例?第39條至第48條，共有十類外匯違法行為，行政處分種類包括：罰款、沒有違法所得、強制收兌、警告、通報批評、責令整頓、撤消外匯賬戶、停辦結售匯業務等。此外，?條例?第49條規定，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，給予處分，對金融機構負有直接責任的董事、監事、高管人員和其他直接責任人給予警告，處5萬元以上50萬以下的罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任。3.1逃匯行為及處分違反規定將境內外匯轉移至境外:(1)未出具有效單證;(2)應登記未登記、事前未批準、事后未備案;(3)轉出資金的性質和金額與登記、批準、備案的內容不符。以欺騙手段將境內外匯轉至境外:(1)使用虛假單證或無真實、合法交易根底的單證；(2)匯出金額或性質與真實金額或性質不符;(3)偽造變造虛假單證攜境內資產出境。處分：責令限期調回，處30%以下罰款；情節嚴重，處30%以上等值以下罰款；構成犯罪，依法追究刑事責任。3.2非法套匯行為及處分本應收入人民幣，但收入外匯，本應以外匯支付，但卻以人民幣支付。上述兩種行為實質是該收人民幣卻收外匯、該付外匯卻付人民幣，其結果均以外匯權益替代了人民幣權益。一個是多收，一個是截留。以人民幣為他人支付境內款項，然后由對方付給外匯。境外投資者未經外匯局批準，以人民幣在境內投資〔境外投資者在境內該付外匯卻付人民幣〕。以虛假、無效交易單證騙購外匯。處分：責令回兌，處30%以下罰款；情節嚴重，處30%以上等值以下罰款；構成犯罪，依法追究刑事責任。3.3非法匯入、非法結匯行為及處分違反規定調入外匯：應批準的未批準、登記的未登記、備案的未備案，或違反國家市場準入規定。違反規定結匯：不允許結匯卻結匯，應批準的未批準、登記的未登記、備案的未備案；結匯單證不符合規定或不全卻結匯。以虛假單證或無真實、合法交易根底的單證等欺騙手段調入外匯或結匯。處分：責令改正，處30%以下罰款；情節嚴重，處30%以上等值以下罰款。3.4非法攜帶外匯出入境管理行為將不符合外匯管理規定的外匯攜帶出入境攜帶外匯出入境時，應批準的未批準、登記的未登記。攜外幣現鈔未按規定申報或如實申報。以虛假單證或無真實、合法交易根底的單證將外匯攜帶出入境。處分：警告，處20%以下罰款，規定由海關處分的，從其規定。3.5非法借用外債行為及處分未經許可擅自籌借外債；未按照批準的金額、條件、形式和期限借外債。未經批準或未按批準要求在境外發債。未經批準或未按批準范圍提供對外擔保以虛假單證騙取對外擔保的批準處分：警告，處30%以下的罰款。3.6非法使用外匯行為及處分未經批準，擅自改變外匯資金或結匯資金用途，移作他用。在法律法規規定外，在境內以外幣計價和結算。違反法規規定或未經批準，在不同賬戶之間劃轉外匯。處分：責令改正，沒收違法所得，處30%以下罰款，情節嚴重，處30%以上等值以下罰款。3.7非法買賣外匯行為及處分私自買賣外匯行為，即在合規場所之外買賣外匯。變相買賣外匯行為：借外匯以人民幣歸還，借人民幣以外匯歸還，外匯與人民幣互換。倒買倒賣外匯行為：賺取買賣差價謀利。非法介紹買賣外匯行為：撮合買賣雙方私自進行外匯交易。處分：數額較大的，給予警告，沒收違法所得，處30%以下罰款；情節嚴重的，處30%以上等值以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。3.8非法經營外匯業務行為及處分未經外匯局批準擅自經營結匯、售匯業務，以及未經外匯局或其他行業監管部門批準擅自經營結匯、售匯以外的其他外匯業務，如銀行的國際結算業務，保險公司的外匯業務。處分：責令改正，違法所得50萬元以上的，沒收違法所得，處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或缺乏50萬的，處50萬以上200萬元以下的罰款；情節嚴重的，責令停業整頓或撤消業務許可證；構成犯罪的，依法追究刑事責任。3.9金融機構違反外匯管理行為及處分辦理經常工程資金收付，未對交易單證真實性及其與外匯收支的一致性進行合理審查。違反有關規定辦理資本工程資金收付。不該結匯、售匯的，進行了結匯、售匯；結匯或售匯適用的匯率不符合規定；未審核或留存相應的有效憑證和有效單據。違反外匯業務綜合頭寸管理：超頭寸，未按規定報送頭寸，未實行綜合頭寸管理。違反外匯市場交易管理：違反外匯市場交易規那么，擅自進行場外交易，以欺詐等手段進行外匯交易，擅自進行規定的幣種、工具、方式和形式以外的外匯交易。3.9金融機構違反外匯管理行為及處分處分：責令限期改正，沒收違法所得，處20萬元以上100萬以下的罰款；情節嚴重或逾期不改正的，停止經營相關業務。3.10境內外機構、個人違反國際收支統計申報、外匯登記等行為及處分未按規定進行國際收支統計申報：瞞報、錯報、漏報，不按規定的時間、期限、形式和渠道等要求進行申報，包括金融機構代申報和報送統計時發生的違規行為。未按規定報送財務會計報告、統計報表等資料：該報不報，報送不及時、不準確、不完整，不按規定的方式、渠道報送。未按規定提交有效單證或提交的單證不真實：不提交單證，出借、借用、串用單證，偽造變造單證。3.10境內外機構、個人違反國際收支統計申報、外匯登記等行為及處分違反外匯賬戶管理規定：違規開立或關閉外匯賬戶，如未經事前批準或未進行事后備案，提供虛假單證騙取開戶；違規使用外匯賬戶：超規定范圍收付外匯，不符合單證要求；違反外匯賬戶限額要求；出借、借用、串用外匯賬戶。違反外匯登記管理規定：應登記而未登記，登記內容不真實或不準確，超過規定的期限登記，偽造、變造或提供虛假單證騙取登記。3.10境內外機構、個人違反國際收支統計申報、外匯登記等行為及處分阻礙外匯執法：拒絕或阻礙進入現場調查詢問，拒絕或阻礙取證、復制證據材料，提供的事實、證明文件、數據等不真實或不準確。處分：對機構處30萬元以下罰款，對個人處5萬元以下罰款。四、典型案例分析

2021年12月外匯局在對某旅行社外匯業務檢查中發現，2021年8月該旅游社辦理黃某等六人赴歐洲旅游業務，應付境外瑞士負責接待的某公司6700歐元團費，折合人民幣68528元。而在實際操作中，旅行社經辦人員夏麗應瑞士負責接待的某公司駐京辦事處要求，直接將上述款項人民幣68528元支付給瑞士公司駐京辦事處。案例一：旅行社套匯案【定性處理】

旅行社未按照有關規定向外匯指定銀行辦理購匯，而是通過業務人員直接向境內辦事處支付人民幣團費，違反了?國家外匯管理局關于旅行社旅游外匯收支管理有關問題的通知?第一條“旅行社組織境內居民自費出境旅游必須以外匯與境外旅行社結算團費。〞的規定，根據?中華人民共和國外匯管理條例?第四十條以及?國家外匯管理局關于〈中華人民共和國外匯管理條例〉第七章法律責任局部條款內容含義和適用原那么有關問題的通知?〔匯發〔2021〕59號〕第二條“……第四十條“等非法套匯行為〞包括違反規定以人民幣支付應當以外匯支付款項的行為、以人民幣為他人支付境內款項由對方付給外匯的行為以及境外投資者未經外匯局批準以人民幣在境內投資的行為〞的規定，屬非法套匯行為。外匯局按?中華人民共和國外匯管理條例?第四十條依法實施處分。案例二:企業虛構貿易背景逃匯案2006年8月至2021年2月期間，A市甲公司受乙公司委托，以轉口貿易名義從柏尼國際進口貨物36筆，并于2006年11月至2021年5月期間以進口信用證方式對外付匯36筆、合計金額2086萬美元，經查上述36筆進口貿易背景為虛構、付匯所憑單據均為偽造。1、違規依據。A市甲公司通過提供虛假單證、虛構貿易背景騙取銀行外匯資金并匯出的行為，違反了新?條例?第十四條的規定：“經常工程外匯支出，應當按照國務院外匯管理部門關于付匯與購匯的管理規定，憑有效單證以自有外匯支付或者向經營結匯、售匯業務的金融機構購匯支付〞。A市甲公司行為還違反了?結匯、售匯及付匯管理規定?第十三條的規定：“境內機構以下貿易及非貿易經營性對外支付用匯，持與支付方式相應的有效商業單據和所列有效憑證從其外匯賬戶中支付或者到外匯指定銀行兌付〞。2、處分依據。對A市甲公司的逃匯行為，應根據新?條例?第三十九條的規定處分：“有違反規定將境內外匯轉移境外，或者以欺騙手段將境內資本轉移境外等逃匯行為的，由外匯管理機關責令限期調回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款……〞。案例三：借預收貨款名義變相借入外債案C廠是一家內資企業，專業從事稀土金屬的冶煉、提純及中間產品的別離。2007年3月，Y外匯局在對全轄“已收匯未核銷〞數據排查中，發現2005年12月27日-2006年1月17日期間，C廠收到從日本匯入的5筆預收貨款，累計金額80萬美元，而收到預收款項1年多時間，該廠也未申領出口收匯核銷單，收匯情況與海關出口實績明顯不符。經查，該廠沒有稀土產品的配額，不能辦理稀土產品的自營出口，產品一直通過其他公司代理出口，80萬美元款項實際為該廠向日本客戶的借款。定性處分

C廠擅自辦理對外借款行為違反了?中華人民共和國外匯管理條例?第十八條：“國家對外債實行規模管理。借用外債應當按照國家有關規定辦理，并到外匯管理機關辦理外債登記。〞和?境內機構借用國際商業貸款管理方法?第四條：“境內機構借用國際商業貸款應當經外匯局批準〞的規定。根據?條例?第四十三條：“有擅自對外借款、在境外發行債券或者提供對外擔保等違反外債管理的行為的，由外匯管理機關給予警告，處違法金額30%以下的罰款。〞的規定，外匯局對該單位擅自辦理對外借款行為給予了行政處分。案例四：非法買賣外匯案例

2021年2月，甲銀行一支行客戶吳某因急需資金，要將208208.28美元存款取出兌換成人民幣，該支行行長薛某為了保住該筆外匯存款，發動該支行另一存款大戶林某以6.77元/美元的價格，向吳某買入上述外匯并存入該支行。由于當初行長薛某僅要求林某支持其季度末外匯存款任務考核，所以到了5月初，林某就要求將上述美元款項取出兌換成人民幣，薛某就通過該行另一員工丁某牽線，介紹另一客戶黃某于5月7日以6.77元/美元的價格，分3筆轉手買入林某的208208.28美元作為外匯定期存款并存入該支行。黃某將買匯事宜均委托丁某辦理，于是外匯取款、存款儲蓄憑條也均為丁某所填寫。定性處分當地公安機關追究刑事責任；對于本案銀行員工薛某和丁某籌劃和居間介紹行為，移交公安機關追究責任；同時所在銀行已對該二人予以行政紀律處分，目前，支行行長薛某已被解除勞動合同。林某、吳某、黃某三人上述行為，根據?中華人民共和國外匯管理條例?第四十五條“私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數額較大的，由外匯管理機關給予警告，沒收違法所得，處違法金額30％以下的罰款；情節嚴重的，處違法金額30％以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。〞的規定，已構成非法買賣外匯行為，當地外匯局給予林某警告并處以違法金額40％罰金，計人民幣70.89萬元，分別給予吳某、黃某警告、并處以違法金額30％罰金，計人民幣51.46萬元。同時將上述三人案件移交當地公安機關追究刑事責任；對于本案銀行員工薛某和丁某籌劃和居間介紹行為，移交公安機關追究責任；同時所在銀行已對該二人予以行政紀律處分，目前，支行行長薛某已被解除勞動合同。32最高人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律假設干問題的解釋

第三條在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，擾亂金融市場秩序，具有以下情形之一的，按照刑法第二百二十五條第〔三〕項的規定定罪處分：〔一〕非法買賣外匯二十萬美元以上的；〔二〕違法所得五萬元人民幣以上的。案例五、個人分拆結匯案2021年2月至4月境外匯款方COCAMINTLENTERPRISESLIMITED將12筆資金以支付傭金名義匯給境內12名個人，共計54萬美元，結匯后人民幣資金均匯入郭美美個人賬戶；2021年6月10日至2021年3月22日境外匯款方COCAMINTLENTERPRISESLIMITED又以禮贈名義將10筆資金匯入境內，共計44萬美元，結匯或提現后資金均轉給郭美美個人。上述98萬美元均為境外匯款方歸還郭美美的借款。定性處分郭美美上述行為違反了?個人外匯管理方法?第七條“銀行和個人在辦理個人外匯業務時，應當遵守本方法的相關規定，不得以分拆等方式逃避限額監管，也不得使用虛假商業單據或者憑證逃避真實性管理。〞的規定，屬于提交的單證不真實的行為。根據?中華人民共和國外匯管理條例?第四十八條第三項關于“有以下情形之一的，由外匯管理機關責令改正，給予警告，對機構可以處30萬元以下的罰款，對個人可以處5萬元以下的罰款¨¨¨(三)未按照規定提交有效單證或者提交的單證不真實的〞的規定，予以處分。五、貿易外匯改革后的外匯檢查工作在“總量核查、主體分類監管〞的新型管理模式下，外匯檢查工作對企業貿易項下違規風險點確實認及處置方式也發生了相應變化。5.1企業貿易項下違規風險點〔一〕總量核查指標或分項指標異常且無合理解釋。〔二〕未按規定履行報告義務。〔三〕未按規定辦理貿易外匯業務登記。〔四〕B/C類企業違規發生限制類業務。〔五〕不配合外匯局開展現場核查工作。案例六:未按照規定提交有效單證案A公司與B公司簽訂代理進口協議〔協議中未列明日期〕,A公司陳述協議自2021年4月30日起執行。2021年5月4日,A公司預付美國C公司貨款20000美元，貨款對應合同約定進口單位為A公司，而所附進口報關單中的經營單位均為B公司。定性處分A公司上述行為違反了?國家外匯管理局關于實施進口付匯核銷制度改革有關問題的通知?〔匯發[2021]57號〕附件1：?貨物貿易進口付匯管理暫行方法?第十四條“付匯單位與合同約定進口單位、進口貨物報關單經營單位應當一致，代理進口業務，應當由代理方負責進口，購付匯。國家另有規定的除外。〞之規定，屬未按照規定提交有效單證行為。根據?中華人民共和國外匯管理條例?第四十八條“有以下情形之一的，由外匯管理機關責令改正，給予警告，對機構可以處30萬元以下的罰款，對個人可以處5萬元以下的罰款：……〔三〕未按照規定提交有效單證或者提交的單證不真實的；……〞的規定對A公司予以行政處分。2021－8－21歡送交流

謝謝大家!國家外匯管理局無錫市中心支局

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