國際投資法律制度綜合概述第六章國際投資法律制度第四章國際投資法律制度

第一節國際投資與國際投資法的概述第二節東道國的外資法第三節資本來源國的對外投資法第四節 國際投資的國際法律制度第一節國際投資與國際投資法的概述一、國際投資的概念和種類（一）國際投資的概念所謂投資，是指投資者為了得到不確定的未來收益，將其某種形式的資產投入一定經濟過程的行為。（趨利性和風險性）第一節國際投資與國際投資法的概述關于國際投資的不同表述：國際投資應當包括資本跨過一國邊界，并進入其他國家或地區的投資。這是構成投資國際性的最常見的情況。國際投資也應當包括資本雖未跨過一國邊界，但卻是來自于外國所有者的投資。就中國的現實而言，那些來自臺灣、香港和澳門的投資亦被視為國際投資。第一節國際投資與國際投資法的概述一、國際投資的概念和種類（二）國際投資的種類

公共投資（publicinvestment）：指由國家或地方政府，以及國際組織為一定的社會公共事業所作的國際投資；

私人投資（privateinvestment）：指自然人或法人或非法人團體為其自己的贏利目的所作的國際投資。第一節國際投資與國際投資法的概述一、國際投資的概念和種類（二）國際投資的種類直接投資(directinvestment）：指以取得或擁有公司、企業法人或非法人團體，或者以直接參與其經營管理為直接目的國際投資；間接投資(indirectinvestment）：指僅以取得利息或股息等形式的資本增殖為直接目的的國際投資。第一節國際投資與國際投資法的概述二、國際投資法的概念與表現形式（一）國際投資法的概念國際投資法是調整國際私人直接投資關系的國內法規范與國際法規范的總和。

規范國際投資行為的目的：

1.要把投資行為納入自己的法律軌道。

2.要給投資者以適當的保護。

第一節國際投資與國際投資法的概述二、國際投資法的概念與表現形式（二）國際投資法的表現形式1.國內法（1）投資東道國有關國際私人直接投資的法律規范（2）投資母國有關涉外直接投資的法律規范2.國際規則（1）投資東道國與投資母國訂立的雙邊投資協定（2）調整海外直接投資關系的多邊投資公約第二節東道國的外資法一、投資形式外資者在有了到其他國家投資的意向后，應當采取適當的投資形式來實施其投資。外資在東道國須采取什么樣的商業形式，一般是東道國的商法典、公司法、企業法或外資法上規定的事項。股份；有限責任公司；兩合公司；無限公司和合伙；獨資公司；風險合營；信托；子公司；分支機構；非股權安排第二節東道國的外資法二、投資資本的構成

（一）投資資本的來源構成（二）投資資本的形式構成

第二節東道國的外資法二、投資資本的構成（一）投資資本的來源構成是指在一個特定的國際投資項目中，來源于外國的資本和來源于東道國資本的構成比例。換言之，即外國和東道國的投資比例。這是國際投資法中的特有問題之一。1.不作特殊規定，即外國資本可占任何比例。2.規定外資在單個項目的資本總額中，不得超過一定百分比，或超過一定百分比須經特殊審批程序。3.規定外資在單個項目的資本總額中，不得低于一定百分比，或不得低于一定數額；或低于一定百分比，則無資格享受某種優惠。第二節東道國的外資法

《中外合資經營企業法》第四條：在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。第二節東道國的外資法二、投資資本的構成

（二）投資資本的形式構成是指可以作為資本來進行國際投資的各類形式的財產。1.貨幣；2.動產；3.不動產；4.知識產權、專有技術、工藝流程、商名和商譽第二節東道國的外資法三、投資范圍和期限（一）投資范圍：東道國法律所規定的，外資者可以在東道國內進行投資的領域。《外商投資產業指導目錄》（1995年6月8日；1998年1月1日；2002年4月1日；2004年11月30日；2007年12月1日；2011年征求意見）：鼓勵外商投資產業；限制外商投資產業目錄；禁止外商投資產業目錄（二）投資期限：指東道國法律對外資或對某些領域中的外資所規定的時間限度。第二節東道國的外資法四、審批和登記（一）審批：由東道國政府的有關機構對外資者的投資方案依法進行審查，并對其中符合法律和政策規定者予以批準的制度。（二）登記：外資的登記亦稱注冊，是指依法由當事人將關于外資項目的各項登記材料送交東道國的有關登記機構，并履行一定的登記手續后，由登記機構將符合東道國有關法律規定的外資項目的基本內容；加以記錄并建立檔案，然后，對應發執照者頒發執照的行政管理程序。第二節東道國的外資法五、干預措施（一）人員的聘用（二）國產化率（三）產品出口（四）來源于東道國的融資

第二節東道國的外資法六、優惠措施目的：吸引外資；鼓勵或引導外資者或外資企業的某種行為。（一）稅收優惠（二）折舊（三）財政和融資優惠（四）資金匯出優惠《中外合資經營企業法》第八條：合營企業依照國家有關稅收的法律和行政法規的規定，可以享受減稅、免稅的優惠待遇；外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內再投資時，可申請退還已繳納的部分所得稅。

第三節資本來源國的對外投資法

資本來源國亦稱“資本輸出國”，是與“東道國”相對應的一個概念。資本來源國的對外投資法律制度主要包括：一、對外投資鼓勵制度二、海外投資保險制度三、對外投資的管理制度第三節資本來源國的對外投資法一、對外投資鼓勵制度（一）稅收優惠（二）財政支持（三）其他鼓勵措施：信息援助；技術援助第三節資本來源國的對外投資法一、對外投資鼓勵制度

2000年，黨中央提出“走出去”戰略，2004年，國務院做出關于投資體制改革的決定，2006年，七部委下發《境外投資產業指導政策》，2007年，國務院下發《關于鼓勵和規范企業對外投資合作的意見》，一系列重大決定為我國對外直接投資打開了大門，各種鼓勵和支持政策也接踵而來。第三節資本來源國的對外投資法一、對外投資鼓勵制度我國鼓勵和促進企業對外直接投資的具體政策措施：信息和技術支持；財政金融支持；投資保險與雙邊或多邊投資保護；稅收保護。我國對外直接投資的現狀第三節資本來源國的對外投資法二、海外投資保險制度（一）概念海外投資保險制度是指以資本來源國的政府授權的保險機構為保險人，以本國的海外投資者或者其所擁有的外國實體為被保險人，以被保險人在東道資所可能發生的非商業風險為保險危險的保險制度。第三節資本來源國的對外投資法二、海外投資保險制度（二）基本特點1．以資本來源國的政府授權保險機構為保險人；2．以本國的海外投資者或其所擁有的外國實體為被保險人；3．以被保險人在東道資所可能發生的非商業風險為保險危險。第三節資本來源國的對外投資法二、海外投資保險制度（三）中國出口信用保險公司（中國信保）我國惟一承辦政策性出口信用保險業務的金融機構，2001年12月18日成立。主要產品：短期出口信用保險、中長期出口信用保險、投資保險、國內貿易信用保險、擔保業務第三節資本來源國的對外投資法三、對外投資的管理制度（一）對外投資管理的實體規則1．對外投資方向的管理2．對外投資的外匯管理3．對外投資的技術、設備和原材料管理（二）對外投資管理的程序規則

申報與審批的程序規定第四節國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面外資者在東道國享有什么樣的法律地位？如果外資者的權益在東道國受到了損害，那么，他們應訴諸何方尋求法律救濟？在外國資本在東道國受到國有化、征用和沒收等處理時，外資者是否能夠得到補償？如果能夠的話，那么能夠得到什么樣的補償？等等。所有這一切，都屬于國際投資法律保護一般方面的問題。第四節國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（一）外資者在東道國的待遇（二）國有化或征收第四節國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（一）外資者在東道國的待遇1.國民待遇原則2.最惠國待遇原則3.優惠待遇原則4.不歧視待遇原則第四節國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（二）國有化或征收

1.國有化或征收的聯系與區別（1）國有化是東道國政府代表東道國國家進行的；而征收既可以由東道國政府代表東道國國家進行，也可以由東道國的其他權力機關（如軍事當局等）進行。（2）在國有化中，被國有化的外國人的財產最終為東道國國家所擁有；而在征收中，被征收的外國人的財產最終可能為東道國國家所擁有，也可能為東道國的國民或公司所擁有。第四節國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（二）國有化或征收2.國有化或征收的合法性各國一般沒有異議的國有化或征收的合法性標準主要有：（1）按照東道國的正常法律程序進行的；（2）為了公共利益實施的；（3）不歧視的（通常指與在東道國境內的其他外資相比，不存在歧視）第四節國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（二）國有化或征收3.國有化或征收的賠償適當賠償論：主要是發展中國家主張，即東道國在對外國資本實行國有化或征收時，應對被國有化或征收的外國財產進行適當賠償。充分、即時、有效賠償論：一些主要發達國家所主張。按照充分、即時、有效賠償論，雖然為了公共利益和在不歧視的條件下，主權國家雖然有權對其境內的外國資本進行國有化或征收，但其必須對被國有化或征收的外國資本予以充分、即時、有效的賠償，才是公正合法的。第四節國際投資的國際法律制度

二、國際投資國際法律制度的表現形式（一）雙邊投資法律制度（二）多邊國際投資法律制度

第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（一）雙邊投資法律制度較常見的有《雙邊投資保證協定》和《雙邊相互促進（或鼓勵）和保護投資協定》。至2010年，我國已與130個國家簽訂了雙邊投資保護協定，與東盟、智利等7個國家和地區簽署了自貿協定，與香港、澳門簽署了《更緊密經貿關系安排》，與臺灣簽署了《海峽兩岸經濟合作框架協議》。成立了30個投資工作組，簽署了11個基礎設施領域合作協定或備忘錄、14個勞務合作協定或備忘錄。商務部投資促進事務局與36個國家和地區的71家投資促進機構建立了合作機制，簽署了67個投資促進備忘錄。第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（一）雙邊投資法律制度1.雙邊投資保證協定的主要內容（l）適用范圍（2）代位是保證協定中的核心內容（3）對所取得東道國貨幣或其他財產的待遇（4）協定爭議的解決第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（一）雙邊投資法律制度2.雙邊相互促進和保護投資協定的主要內容（l）適用范圍（2）對締約資的接受和鼓勵（3）對締約資者的待遇（4）國有化或征收及其補償（5）資金的轉移；（6）海外投資保險的代位（7）爭端解決；（8）其他第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（一）雙邊投資法律制度3.中國締結雙邊投資保護協定的實踐（1）投資者待遇標準

最惠國、公平公正、國民待遇（2）關于投資者與投資的范圍（3）征收或國有化補償標準：合理、適當補償（4）代位權（5）爭端解決：外交途徑協商；提交國際仲裁第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度所謂“多邊國際投資法律制度”，就是以多邊國際公約（廣義的“公約”，包括那些雖未冠“公約”之名，但對多個國家均有法律拘束力的國際文件，下同）的形式，規范多國間投資關系的法律規則和制度的總稱。分為區域性的和世界性的。第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度1.《建立多邊投資擔保機構公約》1985年10月《建立多邊投資擔保機構公約》（MIGA,亦簡稱《漢城公約》）付諸表決，中國對該公約及其所將建立的多邊投資擔保機構投了贊成票。1988年4月28日，中國正式簽署了該公約；同年4月30日，中國政府批準了該公約，從而成為該公約的創始成員國之一。

第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度1.《建立多邊投資擔保機構公約》(l)宗旨：促進資本流向發展中國家，對投資的非商業性風險予以擔保；(2)機構的擔保業務：只限于非商業性政治風險，具體分為貨幣匯兌險、征收險、違約險、戰爭和內亂險；(3)合格的投資、合格的投資者和東道國條件；(4)爭端的解決；(5)法律適用。

第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度2.《解決國家與他國國民間投資爭端公約》（《華盛頓公約》)1965年3月18日，世界銀行正式提出，1966年10月14日起生效。中國于1990年2月9日簽署該公約，于1993年1月7日批準該公約。根據公約第1條，建立解決投資爭端的國際中心，設于世界銀行總部所在地華盛頓。中心的宗旨：為各締約國和其他締約國的國民之間的投資爭端提供調解和仲裁的便利。第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度2.《解決國家與他國國民間投資爭端公約》中心管轄權（調解；仲裁）：經雙方當事人書面同意提交中心的、締約國與另一締約國國民之間直接因投資而產生的任何法律爭端。（l）除非另有說明，此種同意即視作同意排除任何其他救濟方法，而僅交付中心仲裁。（2）對已交付中心仲裁的爭端，投資者所屬締約國不得提出外交保護或提出國際要求，除非東道國締約國未能遵守和履行對此項爭端所作出的裁決。

第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度3.《關于與貿易有關的投資措施的協定》（Trims)1986年9月開始的關貿總協定烏拉圭回合談判將與貿易有關的投資措施正式作為一個談判議題。1994年4月15日，烏拉圭回合談判的125個參加方簽署了《烏拉圭回合最終文件》和《世界貿易組織協定》。《關于與貿易有關的投資措施的協定》(以下稱《協定》）是《烏拉圭回合最終文件》的組成部分。第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資法律制度3.《關于與貿易有關的投資措施的協定》（Trims)主要內容：1.外資的國民待遇問題2.取消一般數量限制3.透明度問題與過渡期安排4.設立與貿易有關的投資措施委員會第四節國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現形式（二）多邊國際投資