合同法自考題-20（總分：100.00，做題時間：90分鐘）一、{{B}}單項選擇題{{/B}}（總題數：30,分數：30.00）合同是反映交易的法律形式，我國立法將合同定義為 A.契約B.允諾C.協議? D.條約（分數：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］英美法學者大多認為合同是一種允諾,而大陸法學者基本上認為合同是一種合意或協議。我國民法理論在合同定義上，基本繼受了大陸法的概念，認為合同是一種合意或協議。答案為C。下列選項中,屬于單務合同的是 A.買賣合同B.贈與合同C.互易合同D.租賃合同（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］所謂單務合同，是指合同當事人僅有一方負擔給付義務的合同。換言之，是指合同當事人雙方并不互相享有權利和義務，而主要由一方負擔義務，另一方并不負有相對義務的合同。買賣合同、互易合同、租賃合同是雙務合同，只有贈與合同是單務合同。答案為B。當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及 原則，確定該條款的真實意思。A.平等B.公平C.鼓勵交易D.誠實信用分數：1.00）A.B.C.丿解析：［解析］《合同法》第125條規定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。”答案為D。以對話方式發出的要約，要約自 時生效。A.發出B.達成合意C.受要約人接受? D.合同成立（分數：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］要約中未確定生效時間的，應以受要約人能夠知曉要約內容時為生效時間。以對話方式發出的要約，自要約發出時生效。答案為A。甲方向乙方發出出賣某一產品的要約函件，乙方向甲方發出買入該產品的要約函件，且兩份要約函件內容中有關質量、價格、數量等條款完全一致。此種情形稱為 A.同時表示B.交叉要約C.格式條款締約D.要約邀請（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］雙方當事人就同一內容各自向對方發出書面要約的情形，為交叉要約。如甲方向乙方發出出賣某一產品的要約函件，乙方向甲方發出買入該產品的要約函件，且兩份要約函件內容中有關質量、價格、數量等條款完全一致。答案為B。合同必須具備的，不具備則依習慣或者依法推定的條款是 A.絕對必要條款B.相對必要條款C.任意條款D.免責條款分數：1.00)A.丿C.解析：［解析］就合同條款對合同所起的作用而言，合同條款可以分為絕對必要條款、相對必要條款和任意條款。其中相對必要條款是指合同必須具備的，不具備則依習慣或者依法推定的條款。答案為B。顧客將貨幣投入自動售貨機內，取得售貨機吐出的商品，這種買賣合同的形式是 A.口頭形式B.推定形式C.書面形式D.數據電文形式（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］推定形式是當事人未用語言、文字表達其意思表示，僅用行為向對方發出要約，對方接受該要約，做出一定或指定的行為作承諾，合同成立。例如商店安裝自動售貨機，顧客將規定的貨幣投入機器內，買賣合同即成立。答案為B。甲、乙協議，若甲通過當年的司法考試，乙將房屋一套出租給甲。后乙欲將該房屋出租給出價更高的第三人，便運用不當手段阻礙甲參加考試，致使甲因不能到考場參加考試而未通過當年的司法考試。據此，應認定甲乙之間的租賃關系 A.不成B.成立C.為附期限的民事關系D.條件不成立（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］《民法通則》規定了附條件、附期限民事法律行為制度。《合同法》也規定了附條件、附期限合同制度。合同當事人約定合同生效條件或期限的，該合同自條件成就或期限到來時生效。此處所謂“生效”，僅指合同當事人所追求的權利義務關系的發生，并不包括合同約束力的發生。這意味著在合同當事人所追求的權利義務關系發生之前，合同當事人已受合同的約束。當事人不得擅自變更或解除合同，不得惡意促使條件的成就或不成就。惡意促使條件成就的，視為條件不成就；惡意促使條件不成就的，視為條件成就。答案為B。附條件合同中附有法定條件的 A.視為條件已成就B.所附條件無效C.視為未附條件D.合同無效分數：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］附款中的條件是合同當事人協商確定的，而不是法定的。法定的條件不能成為附條件的合同中的條件。附條件合同中附有法定條件的，視為未附條件。答案為C。合同之債的給付對象不包括 A.物B.智力成果C.人身D.特定行為（分數：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］債的客體為給付，給付的對象為物、智力成果、特定行為等。當事人履行合同義務時應完全按照合同的要求進行給付。除法律規定或當事人另有約定外，不得以其他給付替代原來的給付。答案為C。順序履行抗辯權在訴訟中行使的，法院應當 A.判決原告、被告同時為交換給付B.判決駁回原告訴訟請求C.判決原告先履行D.判決撤銷合同（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］同時履行抗辯權與順序履行抗辯權均屬于非應先為給付的合同一方的權利，既可以在訴訟中行使，也可以在訴訟外行使。同時履行抗辯權在訴訟中行使的，法院應當判決原、被告同時為交換給付。順序履行抗辯權在訴訟中行使的，法院應當判決駁回原告的訴訟請求。答案為B。債權人向次債務人提起代位權訴訟，經人民法院審理后認定代位權成立的，清償義務 A.由次債務人向債權人履行B.由次債務人向債務人履行、再由債務人向債權人履行C.由人民法院確定D.既可以向債務人履行，也可以向債權人履行分數：1.00)丿B.C.解析：［解析］根據我國《合同法》的相關規定，債權人向次債務人提起代位權訴訟，經人民法院審理后認定代位權成立的，清償義務由次債務人向債權人履行，債權人與債務人，債務人與次債務人之間的相應債權關系消滅。答案為A。變更保管合同保管期限或者保管費數量的，該變更自 時起成立。A.協議成立B.交付保管物C.交付保管費D.交付保管物和保管費（分數：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］原合同屬于實踐性合同，且變更的內容涉及交付實物的，變更自交付實物，或者取回實物或者更換實物時成立。例如，變更保管合同的保管期限或保管費數量的，由于該項變更不涉及交付實物，該變更自協議成立時成立。答案為A。下列關于并存的債務承擔的表述，不正確的是 A. 債務人不脫離合同關系B. 第三人成為次債務人C. 第三人可以以債務人對抗債權人的事由對抗債權人? D. 并存的債務承擔成立后，債務因原債務人或第三人的全部清償而消滅（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］承擔人加入債之關系，負與原債務人相同內容之債務。而不是成為次債務人。答案為B清償代位的效力為第三人可對于債務人代位行使債權人的權利，其性質為 A. 債權的約定移轉B. 債權的法定移轉C. 債務的法定移轉? D. 債務的約定移轉（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］清償代位的效力為第三人可對于債務人代位行使債權人的權利，其性質為債權的法定移轉答案為Bo在合同關系中，一方履行遲延的，相對方 A.可以立即行使解除權B.不得解除合同C.催告的同時解除合同D.催告后，違約方仍不履行義務的，可以解除合同（分數：1.00）A.B.C.丿解析：［解析］為了鼓勵交易、助長流通，一方履行遲延的，并不當然發生對方的合同解除權，只有當違約方經催告后在合理期間內仍不履行義務的，相對方才有合同解除權。答案為D。甲請個體工商戶乙上門修理空調，乙派好友丙前往服務，但丙未履約，則應當由誰承擔違約責任? TOC\o"1-5"\h\zA. 乙B. 丙C. 乙丙承擔連帶責任? D. 乙丙承擔按份責任（分數：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］《合同法》第121條規定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。”本題中，丙屬于債務履行輔助人，違約行為由主債務人乙負擔。答案為A。下列違約責任形式必須由合同約定的是 A.實際履行B.違約金C.修理、重作、更換? D.損害賠償（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］違約金是指為擔保合同債務的履行，由當事人約定或者法律規定，在一方當事人違約時向另一方當事人支付一定數額的金錢或者其他給付。答案為B。下列各項中不屬于買賣合同的法律特征的是 A. 有償性B. 單務性C. 雙務性諾成性(分數：1.00)A.丿C.D.解析：［解析］買賣合同的法律特征包括：(1)買賣合同是以轉移標的物所有權為目的的合同；(2)買賣合同是雙務合同；(3)買賣合同是有償合同；(4)買賣合同是諾成合同；(5)買賣合同是不要式合同。答案為B。下列選項，關于買受人受領義務的表述，錯誤的是 ? A. 標的物由買受人自提的，應在出賣人通知的期限內到指定的地點提取B. 由出賣人代辦托運的，應按承運人的通知及時提取C. 由出賣人送貨上門的，買受人應按時接收? D. 買賣人未能履行受領義務的，構成受領遲延，造成出賣人損失的，不承擔損害賠償責任(分數：1.00)A.B.C.丿解析：［解析］買受人的受領義務即買受人應當按照合同約定的時間、地點和方式受領標的物。標的物由買受人自提的，應在出賣人通知的期限內到指定的地點提取；由出賣人代辦托運的，應按承運人的通知及時提取；由出賣人送貨上門的，買受人應按時接收。買賣人未能履行受領義務的，構成受領遲延，造成出賣人損失的，應承擔損害賠償責任。答案為D。贈與的財產，在未交付之前，有毀損或滅失時，贈與人 A.不承擔賠償責任B.承擔賠償責任C.僅就其故意或者重大過失負賠償責任D.僅就其故意負賠償責任(分數：1.00)A.B.丿D.解析：［解析］囚贈與合同為無償合同，為平衡當事人雙方的利益，《合同法》特別規定：贈與的財產，在未交付之前，有毀損或滅失時，贈與人僅就其故意或者重大過失負賠償責任。答案為C。甲將房屋抵押給某乙后又將該房屋出租給某丙，某乙因依法行使抵押權將抵押的房屋通過拍賣途徑賣給某丁，則 A.丁的所有權不能對抗丙的承租權B.“買賣不破租賃”的規則不能被適用C.丙仍有權繼續承租該房屋D.乙的做法是違法的（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］若租賃的標的物屬于抵押物的（俗稱“特定物先押后租”），當抵押權人依法處分（拍賣、變賣等）抵押物而使抵押物所有權移轉的，“買賣不破租賃”的規則不能被適用。答案為B。承租人張三未經出租人李四的同意，擅自將房屋出租給王二，租賃期內，李四欲將房屋賣給趙五。依據法律，享有優先購買權的是 A.趙五B.張三C.王二?D.王二與趙五（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］承租人的優先購買權是指，出租人在租期內要出賣租賃物時，承租人在同等條件下享有的優先購買的權利。由此可知，優先購買權是承租人所享有的權利，在本案中，承租人為張三。張三擅自將房屋轉租給王二，王二是次承租人，但是王二與出租人李四之間沒有租賃合同關系，所以享有優先購買權的就只有張三。答案為B。行使代位權的要件之一是債務人怠于行使其對第三人的權利。所謂“怠于行使”是指 A.應當行使權利而不行使B.應當而且能夠行使權利而不行使C.通過訴訟或仲裁方式向其債務人主張權利，但一直被受理D.不能行使權利（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］所謂怠于行使權利，是指權利人能行使權利而不行使權利的狀況。根據《合同法司法解釋一》第13條第1款的規定，債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權的，屬于怠于行使其權利。答案為B。下列關于建設工程合同的說法錯誤的是 A.發包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、涉及、施工承包合同B.總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔按份責任C.承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉包給第三人D.發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分分包給幾個承包人（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］本題考查承包人應當親自完成工程建設任務的義務。經發包人同意，總承包人或者勘察、設計、施工承包人，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。但對第三人完成的工作成果，總承包人或者勘察、設計、施工承包人應當與第三人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。承包人不得將工程分包給不具備相應資質條件的單位。分包單位不得將其承包的工程再行分包。建設工程主體的施工必須由承包人自行完成。答案為B。實行“一次托運、一次收費、一票到底、一次保險、全程負責”規則的運輸方式是 ? A.單式聯運B.多式聯運C.鐵路運輸D.公路運輸（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］多式聯運是近十幾年迅速發展起來的一種運輸方式，這種運輸方式實行“一次托運、一次收費、一票到底、一次保險、全程負責”的規則，具有許多優越性。它可以簡化運輸手續，減少貨損貨差，減少成本和費用，并且可以使交通工具得到綜合利用，使各個運輸環節有機地銜接，達到緊密合作、充分發揮運輸能力、加速貨物周轉之效果。答案為B。貨物在儲存期間，因不可抗力、自然因素或貨物本身的性質所發生的損失 A.由存貨人承擔B.由保管人承擔C.由存貨人和保管人共同承擔D.由雙方協議承擔（分數：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］本題考查存貨人對貨物的意外滅失承擔風險責任。貨物在儲存期間，因不可抗力、自然因素或貨物本身的性質所發生的損失，由存貨人承擔。答案為A。若行紀人高于指示價格賣出或者低于指示價格買入委托物，則 A.需要經過委托人的同意，方可對委托人發生效力B.無需經委托人同意，即可對委托人發生效力C.必須經過委托人的指示方可賣出或買入D.行紀人不得因此而要求增加報酬（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］若行紀人高于指示價格賣出或低于指示價格買進委托物，因該行為對委托人有利，故無需經過委托人同意即對委托人發生效力。于此場合，行紀人可按照約定增加報酬；若沒有約定或約定不明確，亦不能依《合同法》第61條之規定予以確定的，因此產生的利益歸委托人。答案為B。下列關于旅游經營者的做法正確的是 A.旅游經營者可以適當改變旅游行程，減少旅游服務項目，而無需旅客同意B.旅游經營者可以將旅游業務轉讓給其他有資質的經營者，而無需旅客同意C.旅游經營者必須親自提供旅游服務，不能擅自將旅游業務轉讓給其他經營者D.旅游經營者不得將其部分旅游業務委托給旅游目的地的旅游經營者（分數：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］本題主要考查旅游經營者提供合格的旅游服務的義務。旅游經營者必須依約定的內容、項目、標準提供旅游服務，若其違反合同約定，擅自改變旅游行程、遺漏旅游景點、減少旅游服務項目、降低旅游服務標準，旅游者有權請求旅游經營者賠償未完成約定旅游服務項目等合理費用；旅游經營者必須親自提供旅游服務，不能擅自將旅游業務轉讓給其他經營者；旅游經營者可以將其部分旅游業務委托給旅游目的地的旅游經營者。答案為C。技術轉讓合同采用 A.口頭形式B.書面形式C.推定形式D.口頭形式或書面形式均可（分數：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］技術轉、止合同應當采用書面形式。答案為B。二、{{B}}多項選擇題{{/B}}（總題數：5,分數：10.00）下列關于射幸合同的表述，正確的有 A.以不確定的最終利益的給付為內容的合同B.射幸合同可以是單務合同C. 射幸合同可以是雙務合同D. 射幸給付可以是單方的E. 射幸給付可以是雙方的(分數：2.00)TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿丿丿解析：［解析］射幸合同是指以不確定的最終利益的給付為內容的合同。射幸合同可以是單務合同，也可以是雙務合同。贈與一個中獎機會，屬于單務的射幸合同；買賣一個中獎機會，屬于雙務的射幸合同。射幸給付可以是單方的。例如，購買彩票合同中，一方給付的是確定的金錢，另一方給付的是射幸中獎機會(沒有機會永遠都不可能中獎，有了機會有可能中獎但非必然中獎)。射幸給付也可以是雙方的，如對賭協議。答案為ABCDE。下列表述中，屬于無效合同的是 A.一方以欺詐的手段訂立損害國家利益的合同B.一方以脅迫的手段訂立損害國家利益的合同C.惡意串通損害國家、集體或者第三人利益的合同D.以合法形式掩蓋非法目的的合同E.損害公共利益的合同(分數：2.00)TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿丿丿解析：［解析］《合同法》第52條規定的合同無效情形有：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規的強制性規定。答案為ABCDE。下列屬于合同變更的是 A. 合同訂立后當事人協商變更標的物的數量B. 因特定物的滅失致履行不能，雙方協商以交付其他物替代原特定物C. 買賣雙方將原定買賣物質量按行業標準履行變更為按國家標準履行D. 合同訂立后，關于履行地點，將“送貨上門”變更為“自提貨物”E.租金的給付時間由每月的1日變更為每月的5日分數：2.00)丿丿TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿解析：［解析］合同變更的情形主要包括：合同性質的變更；合同標的物或報酬的增加或減少；合同標的物或標的物的種類改變；合同履行地、履行期、履行方式的變更；合同標的物質量、規格、品種等條款的變更。答案為ABCDE。下列不能成為買賣合同的標的物的有 A.毒品B.淫穢刊物C.貴重金屬D.文物E.麻醉藥劑(分數：2.00)丿丿C.D.E.解析：［解析］買賣合同的標的物應為合法流通之物。凡法律禁止流通的物，如毒品、淫穢物品等，不得成為買賣合同的標的物；凡法律限制流通的物，如貴重金屬、文物、麻醉藥劑等，只能在特定主體之間進行買賣。違反規定的，買賣合同無效。答案為AB。下列屬于建設工程合同無效的原因的有 A. 違法分包B. 違法轉包C. 承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級D. 沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業的名義E. 建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效(分數：2.00)TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿丿丿解析：［解析］除違法分包或轉包外，建設工程合同還會因以下原因而無效：(1)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；(2)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業的名義的；(3)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。答案為ABCDE。三、{{B}}簡答題{{/B}}(總題數：2,分數:14.00)簡述承諾生效要件。(分數：7.00)正確答案：(一項有效的承諾應當同時具備以下四個條件：(1)承諾須由受要約人向要約人進行。(2)承諾的內容須與要約的內容一致，并有成立合同的意思。（3）承諾必須在承諾期限內進行并在承諾期限內到達對方。（4）承諾應當以通知的方式作出。）解析：簡述供用電、水、氣熱力合同的特征。（分數：7.00）正確答案：（（1）公益性。由于電、水、氣、熱力系人民生活必備的資源，且此類資源的消費主體具有不特定性，因此供用電、水、氣、熱力合同往往具有強制締約的特點。供應人對于利用人所提出的供應要求一般不得拒絕，除非供應要求代價過于高昂或者不具備必要的技術能力。為了使社會公眾都能夠公平地享用電、水、氣、熱力資源，國家還對此類經營活動進行較多的監管，除了締約的強制性外，還包括對價格和格式條款的公平性等重要的交易條件的規制。（2）繼續性。由于利用人對電、水、氣、熱力資源的需要具有不間斷的特點，這就決定了此類合同是繼續性合同。雖然繼續性合同可能也表現為分期供應和分期付款，但仍然不失為一個合同關系，且給付的標的數量和價款數量在訂立合同之時均不確定，隨著時間的推移而不斷增加。基于此類合同繼續性的特點，合同的消滅也僅向后發生效力，而不具有溯及力。）解析：四、{{B}}論述題{{/B}}（總題數：1,分數：16.00）試舉例論述合同法上的錯誤。（分數：16.00）正確答案：（錯誤即觀念與事實不一致。因錯誤而訂立的合同屬于可變更、可撤銷的合同。民法上錯誤之構成必須同時具備如下條件：（1）須有意思表示；（2）意思與表示不一致；（3）錯誤必須重大（所謂“重大”,必須同時符合兩個條件：①行為人若非錯誤，絕不為此行為；②一般人處于行為人的地位，若非錯誤，也絕不為此行為）；（4）錯誤發生在合同成立之時。錯誤的形態有兩種。（1）行為的錯誤。如口誤、筆誤（誤將“10萬元”書寫成“10元”）等。（2）內容的錯誤。內容的錯誤表現為對合同性質認識的錯誤，如將買賣誤為贈與；對合同標的物的同一性認識的錯誤，如誤認騾為馬；對合同當事人的同一性認識的錯誤，如誤認張三為李四；對合同標的物價格、數量、合同履行期、履行地、履行方式的認識錯誤等。動機的錯誤不影響行為的效力。例如，誤認為某商品將要漲價而大量購入該商品。但是從經濟角度看，當某些動機的錯誤影響重大時，應將其作為內容錯誤進行處理，例如對當事人資格的認識錯誤或對標的物性質的認識錯誤（如誤認劣質產品為正品）屬于動機的錯誤，但是經濟影響極大，應將該錯誤作為內容錯誤處理。對法律后果的認識錯誤不影響行為的效力，但將法律后果作為意思表示內容的除外。我國《民法通則》和《