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文檔簡介
司法考試行政法記憶秘籍干貨整理根據徐金桂課程整理,能助您一臂之力!陷阱無處不在,細節決定成敗!*行政效率:高效便民;行政效能:權責一致*訴訟看名義、復議看職權(唯一例外:行政許可,不服復議機關可以共同告)*長子(組成部門)—基本次子(直屬機構)—專門三子(國務院辦公廳)四子(辦事機構)五子(議事協調機構)—四無(例外:經國務院批準可臨時措施)六子(直屬事業單位)16孫子(部委管理國家局)—特定*垂直領導單位:國稅、海關、金融、外匯、國安、政府(5+1)*省以下垂直:地稅、國土資源*有權三所:派出所(警告、500以下罰款)、工商所(個體工商戶處罰,但不含吊銷營業執照)、稅務所(2000以下罰款)*地方機構設置:新設—上一級政府;協商—本級政府;內設—本級編辦。*不同層級間調配—省編辦報國務院編辦批準。*公務員必須有試用期(1年),期內只是取得公務員身份。(取消錄用)*不予錄用—對外人;辭退—對正式公務員*省級以上主管部門批準,可以對專業性強和輔助性職務實行聘任制。期限1-5年,可以約定1-6月試用期。*辭退:①年度考核中,連續2年不稱職②連續15天或1年內累計30天。*回避:①同一機關直接隸屬同一領導②同一機關直接上下級領導關系③組織、人事、紀檢、監察、審計、財務*處分:政府正副職—上一級政府;部門正職—本級政府*警告6—記過12—記大過18—降級24—撤職24—開除。(最長48月)*聽其言or觀其行or立功,從輕;聽其言and觀其行,減輕。*復核、申訴無順序限制,①先原機關復核(知道30日),再上一級機關或同級主管部門申訴(接到15日內)②直接申訴(知道30日)*授權立法:或續或轉,一般不超5年,例外需注明,屆滿前6月內提意見。*緩辦退回:①條件不成熟②較大爭議③沒有說明。*范圍單一、意見一致、配套:可以傳批。*辦公廳報全人常備案。*有關國防建設的行政法規,可以由總理、軍委主席共同簽署,國務院、中央軍委令發布*外國貨立即執行(其他一般公布30日后執行)*地方政府規章或廢或轉(城鄉、環保、文化2年)*行政事實行為:①行政指導②行政調解③程序性階段性④暴力執法行為。*二分法:涉及履行問題按民訴規定辦,涉及行政行為,按行政訴訟規定辦。*行政行為經送達才生效。復議決定一經送達即生效。*拘束力要求:行政主體—穩定;行政相對人—遵守;其他國家機關—尊重。*違法—賠償,合法—補償。*特許:交費、有數量限制、行政機關自由裁量、必須通過招標拍賣。(特許:實際投入/一般許可:實際損失)*臨時許可設定權:國務院決定、省級規章(1年或廢或轉)。*許可的集中:國務院批準省政府決定處罰的集中:國務院決定或授權省政府決定(限制人身自由只能由公安執行)*只有許可中都必須書面申請。其他中,公民可書面可口頭。法人組織永遠是書面。*告知義務:①許可/賠償:當場或5日內一次性②復議:5日內③訴訟:一次性告知④公開:無要求*多層級審查時下級20日內審核,不得重復提供申請材料*決定期限:①當場②20日內+10日(本機關負責人批準)③集中辦理的45日+15(本級政府負責人批準)*許可送達:10日內(處罰7日)*許可聽證(不可委托代理人):5日提申請,20日內組織,7日前通知(必要時公告)
根據筆錄作決定(案卷排他)處罰聽證(可委托代理人)):3日提申請,7日前通知。停產停業、吊銷執照、較大罰款應當聽證。
參照筆錄做決定復議聽證(可委托代理人))治安管理處罰聽證:吊銷許可證、2000以上罰款。*提供格式文本不得收費。*許可的撤銷:撤不撤、誰來撤、賠不賠,后遺癥(3類,未遂1年,既遂3年)*行政拘留關在拘留所,一般15日以下,合并執行不超過20日。*行政法規可以設定除限制人身自由以外的,地方性法規可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的。規章只能設定警告、罰款。*許可委托其他行政機關,處罰委托管理公共事務的事業組織*從輕減輕:①不滿14歲②精神病人③輕微、及時糾正、沒有危害后果*識別一事不再罰*追究時效:一般行為2年,治安管理處罰6個月。*證據的先行登記保存,負責人批準,一式兩份清單,7日內決定。(登記保存性質上屬于強制措施)*簡易程序:公民50元、治安處罰公民200元、企業1000元,可以當場作出處罰決定*當場收繳:①簡易程序中,一般處罰20元,治安處罰50元,且當事人無異議②事后難以執行③邊遠水上交通不便,確有困難,經當事人提出。*處罰決定書送達:①當場②不在場的,7日內。(治安處罰2日內送達)*加處罰款每日3%,不超過本金。*檢查公民住所必須兩證。其他的原則兩證,緊急情況可以出示工作證即可。*訊問查證時間:8小時,可能行政拘留的不超過24小時*簡易程序要24小時內報所屬公安機關備案*回避:公安負責人由上一級公安機關決定*暫緩執行:①不服②申請③審查④保證*拘留的不執行:①14-16②16-18,初次③70以上④孕乳應當做決定但不執行。*保證金:每日200元*先找處罰,措施在前,執行在后。*雙軌制:司法終局,法院主軌。(公安、國安、稅務、海關、縣級以上政府)*法律:人身自由+凍結;行政法規:除人身自由+凍結外;地方性法規:查封扣押。*代履行:間接強制執行,可以自己或委托無利害關系第三方實施,費用由當事人承擔(允許利潤空間),實施3日前再次催告,派員到場監督,簽名或蓋章。立即實施代履行:道路河道航道公共場所遺撒物、障礙物、污染物,沒有催告程序。*授權的只能是法律、行政法規。不得委托。*緊急情況,當場實施,24小時向機關負責人報告,補辦批準手續。(涉及人身自由的立即通知家屬,返回后立即報批)*查封扣押“三個不得”,當場制作交付決定書和清單(一式兩份)*查、扣、凍期限均為30天+30天(機關負責人批準)(法律、行政法規可例外規定)*拍賣:無補償金;變賣:明顯低于,才有補償金。*金錢給付義務的執行:加處超過30日,經催告仍不履行,可以強制執行。但是,“三不主義”經催告,已查扣的,可以拍賣抵繳罰款。*中止:①無能力②第三人③可能難以彌補+不損害公共利益。*中終轉化:無危害、無能力、滿3年(同時滿足)*居民不得停水停電等,企業則可以。*強制拆除:①公告②不復議不訴訟不拆除。*非訴執行。期限:行政機關6個月+3個月;裁決案件權利人:6個月+3個月+90日。*催告書送達10日仍未履行,可以申請強制執行。(工作日)*申請內容:①申請書②行政決定書③事實理由依據④當事人意見⑤催告情況⑥標的情況
不受理15+155日內是否受理—
7日內做執行裁定(先形式后實質審查)
受理
明顯違法-聽取意見-30日決定是否執行
(不予執行的說明理由5日送達,15+30)*緊急情況可申請法院立即執行,經院長批準5日執行。*信息公開:主管部門務虛,工作機構務實。*公開期限:①依申請15日②主動公開20日。*關于工作日:許可全部為工作日,強制10日以下為工作日,復議中5、7日為工作日。其余皆為自然日。*申請書內容:①姓名名稱、聯系方式②申請公開內容描述③形式要求*申請與自身相關的稅費繳納、社保、醫療衛生等,應當出示身份證件或證明文件。*答復期限:①當場②15+15*關于收費:5個收費:強制執行、公開成本、復議鑒定、行政訴訟、部分許可;6個不收費:格式文本、聽證、強制查扣保管檢測費、復議、賠償、非訴執行………………行政復議………………*行政復議委托代理人:超過5人,委托1—5人。(民訴中超過10人,委托2—5人)*第三人。參加復議時間:復議已開始,尚未結束前,依申請或依職權參加。復議中可以通知第三人,訴訟中應當通知。*管轄競合處理:①復議競合:先收到②訴訟競合:先立案③復議和訴訟競合:先受理(同時受理二選一)*自我管轄:二合一。即作出原行為的機關必須是國務院部門或省政府。*規范性文件的附帶審查:能管就管,不能管就轉。管30日內,轉7日內,轉后60日內。先抽象后具體,故需要中止。提出時間:①一并②受理后決定前注意:依申請審查的,主要限于規章以下,有3類不能審查:行政法規、行政規章、國務院決定;但是依職權審查的則不限于規章以下。*行政復議中涉及到財產損失的,可以依申請賠償也可以依職權主動賠償。涉及人身權損害的,只有依申請賠償。*復議中受理7日內將申請書副本送被申請人,行政訴訟中為5日。*對國務院部門共同行為,可以向其中任何一個提出申請,這些部門共同做決定。*復議和訴訟互相排斥*復議前置:①自然資源、確權、已取得。②納稅爭議,交不交、誰來交、交多少、怎么交。③根據國務院決定或省政府決定作出的確權行為,省政府的復議決定終局。(必須直接向省級政府申請)④外國人*復議原則上書面審,但不能說應當或必須書面。*
和解:案外,適用自由裁量;2個章;書面和解協議提交復議機構批準,復議終結。調解:案中,適用自由裁量和賠償補償;3個章;簽字即具有法律效力。調不成及時作復議決定。*審理期限:受理之日起60日內+30日(法律規定少于60日除外)*機關不履行:責令其限期履行;申請人不履行:①復議維持:原機關強制執行;②復議改變:復議機關強制執行或申請法院執行。(誰行為誰執行)*行政復議意見書(復議機關作出):善后工作,要反饋情況;建議書(復議機構作出)無強制力………………行政訴訟………………*起訴期限:①一般6個月②經過復議的收到復議決定書15日內,機關不作為的自復議期滿之日15日內。法律可另外規定(即是指賠償訴訟:3個月)。(法院批準可以延長10日)*
關于作為的期限①全知道:6個月②知一半:知訴權或起訴期限起6個月,不超2年③全不知:自知內容起6個月,不超5年(不動產20年)關于不作為的期限:①有履行期:6個月②無履行期:推定2個月③緊急情況:立即*機關負責人包括正副職,可另行委托1—2名代理人*可附帶民事的5類案件:許可、登記、征收、征用、裁決(不需單獨立案)。需依申請啟動附民程序,先民后行原則。初裁決案件外,單獨立案,同一組織審判,分別裁判。*開庭前調查中3件事①附帶審查規范性文件②附帶民事③舉證期限延期*假刑事行為可訴。*附帶規范性文件審查處理:不合法的話,不得直接予以撤銷或宣告無效,而是不作為認定行政行為合法的依據,并在裁判理由中予以闡明,同時應當向制定機關提出處理建議,并可以抄送制定機關同級政府或上一級機關。*中院管轄案件:專業強、級別高、重大復雜(注意專門法院主要是海事法院,目前已有所突破。可以審理部分行政案件)*復議維持共同告中的級別管轄,以作出原行為的行政機關確定。(父隨子)*經過復議案件,原機關和復議機關所在地法院均有管轄權*人身+自由案件,原告+被告所在地法院管轄。(原告戶籍地、經常居住地、被限制人身自由地)*移送管轄只能一次;管轄權轉移:只能上管下,不能上交下。*訴訟的原告:123,即1:非國有企業(以企業或法代名義)2:合伙組織+股份企業(以企業名義起訴)3:投資人+個人合伙+農村土地(以自己名義起訴)*復議維持共同告、復議改變單獨告、復議不作為選擇告。*共同被告:漏加轉、錯變駁(復議維持的為漏加列)*第三人(同行為或結果有利害關系即可):一大一小(范圍擴大上訴權縮小)*委托代理人:①律師:有權查閱所有與本案有關材料,涉及秘密的應當保密;有權調查取據。②當事人和其他訴訟代理人只能查閱復制除國密商密個人隱私之外的庭審材料,無權取證。*必要共同:同一行為,應當合并;普通共同:同類行為,可以合并。*只有行政法中有現場筆錄。只有刑訴中有檢察筆錄。*只有鑒定意見是簽名和蓋章,其他地方一律為簽名或蓋章。*在舉證期限內可以書面申請3件事:①重新鑒定②申請調取證據(不服3日內復議,法院5日內答復)③證據保全(不服5日內復議,法院5日內答復)。*舉證期限:①訴訟中,被告為15日,原告為開庭前調查中②賠償中,均為收到受理通知書10日內。③復議中,收到副本或復印件10日內。*卷宗主義。(原告的初始證明責任)*行政訴訟中也適用證據偷襲有關規定。(原告或第三人在訴訟中提出,被告不知道的證據)*證明力大小:①國家優先②法庭優先③原物優先④無利害關系優先⑤鏈條優先*訴訟中法律法規為依據,規章為參照適用,規范性文件參考適用。*新舊銜接:①起訴期限:不看起點看終點②審判程序:不看終點看起點。*部門規章和地方政府規章沖突,須逐級層報最高院送國務院裁決。*關于受理的規定(訴訟法51條、52條)*一審必須開庭。公開為原則,不公開為例外。*一審審限3個月,高院批準下級延長,,最高院批準高院延長,基層院直接找高院申請,并報中院備案。*簡易程序:當場、2000、公開、協商,獨任,45天(不得延長)。再審、重審不得簡。*二審開庭是原則,不開庭是例外,應當組成合議庭,全面審理原則。*二審審限3個月,高院批準下級延長,,最高院批準高院延長。(沒有備案程序)*申請再審的期限是6個月。抗訴上抗下,建議同級提(并報上級檢備案)。*原審法院再審必須另行組成合議庭。*再審審限:按一審6個月,按二審3個月。*決定再審的,應當裁定中止原判決執行。*訴訟費問題及法定期限內可以再次起訴或上訴。*準予撤訴的裁定確有錯誤的,不允許上訴,但可以申請再審。*財產保全可依申請依職權,先予執行只能依申請。*中終轉化:①復議60天②訴訟90天*屬于被告改變原行為的6種情況:3個直接改①改變主要事實證據,維持原行為②改變規范依據且對定性產生影響,維持原行為③改變結果。3個視為改④根據請求履行了職責⑤裁決案件中,書面認可和解協議⑥采取了補救補償措施*可以準許撤訴:①真實意思表示②被告改變被訴行為不損害公共利益他人合法權益③已經或決定改變,并書面告知法院④第三人無異議。*停止執行問題①機關有強制執行權:不停止為原則停止為例外②機關無強制執行權,法院不予執行為原則,予以執行為例外。*有強制執行權的停止執行問題:①被告認為需要停止②原告申請,法院認為執行會造成難以彌補損失且停止不損害國家利益公共利益③法院認為執行會給國家利益公共利益造成重大損害的*被告欺騙脅迫原告撤訴,經本院院長批準,可以處10000元以下罰款或15日以下拘留*明顯不當:撤銷判決。行政處罰明顯不當:變更判決。*履行判決中,尚需被告調查或裁量的,應當判決被告重新作出處理。*確認無效判決:重大且明顯違法(①無資格②無依據)原告申請。經過復議的賠償原則:誰侵權誰賠償。*二審中遺漏賠償訴訟請求的,三步走:①先審理,不應當賠的駁回,應當賠的
②確認違法前提下進行調解,調解不成的
③發回重審。二審中新提出的賠償請求,先調解,調解不成告知另訴。*再審中的發回重審:三未兩漏*訴訟的執行期限:①公民1年②機關法人其他組織:180天(賠償執行期為6個月)。*機關負責人逾期不履行的,可以按日處50—100元罰款。*補償訴訟:行政機關處理前置。*公告并提出司法建議的兩種情況:①缺席判(被告機關不來)②被告不履行。(另:法院判決撤銷原行為,責令重做,被告作出與原來基本相同的行為時:只提出司法建議。)*調解書違反自愿平等原則的,可以申請再審,申請再審期限6個月*改變主要事實理由或程序的,可以做出與原來判決基本相同的行為。*不履行主動公開義務的,轉化,法院先告知其向行政機關申請,不服再起訴。(窮盡行政救濟原則)………………國家賠償………………*舉證規則:誰主張誰舉證(死亡或喪失行為能力的倒置)*行政賠償為違法歸責,司法賠償采二元制,即刑事拘留采違法歸責,逮捕和判決采結果歸責。*經過復議的,分開賠;非訴執行案件:誰錯誰賠。*賠償無需確認違法前置程序。*請求期限2年,最后6個月內,因不可抗力可以中止。*當面遞交申請書的,賠償義務機關應當當場出具加蓋本機關專用印章并注明收訖日期的書面憑證。*應當在收到申請之日2個月內做出是否賠償的決定,應當聽取
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