法學(xué)思維方法之歸謬法（以偷換二維碼案為例）編者按 我們經(jīng)常加入一些群參與法學(xué)討論，也經(jīng)常看到學(xué)術(shù)雜志上關(guān)于法學(xué)問題討論的論文，判決中說理部分也經(jīng)常有對爭議觀點(diǎn)的論證，這些討論中不時(shí)有歸謬法的運(yùn)用，但是，你get到了么？一、小故事引出歸謬法進(jìn)入正題之前，我們先看一個(gè)故事：有一天，蘇格拉底問他的一個(gè)學(xué)生：“有一個(gè)干凈的人和一個(gè)邋遢的人。同時(shí)去拜訪某人，這人燒了一大桶水請兩人洗澡。你說，洗澡的會(huì)是哪一個(gè)？學(xué)生立即回答：“那個(gè)邋遢的人。”“錯(cuò)，”蘇格拉底搖搖頭，“洗澡的是愛干凈的人，而那個(gè)邋遢的人不喜歡洗澡，所以才會(huì)邋遢。”學(xué)生想了想，點(diǎn)頭承認(rèn)老師說得正確。而蘇格拉底又搖搖頭，“不對，洗澡的是那個(gè)邋遢的人，因?yàn)樗枰丛琛！睂W(xué)生糊涂了，問老師，究竟誰該洗澡。蘇格拉底答道，“兩個(gè)都洗了，愛干凈的人喜歡干凈，所以又洗了一次；而邋遢的人需要洗澡，所以也洗了澡。”學(xué)生恍然大悟：“我明白了，原來他們都洗了澡。”蘇格拉底嘆了口氣：“你又錯(cuò)了。兩人都沒洗澡，干凈的人不需要洗澡，而邋遢的人不愿意洗澡。”這個(gè)故事并不好笑，但是卻形象的表現(xiàn)了相當(dāng)一部分法學(xué)討論的實(shí)質(zhì)，公說公有理婆說婆有理，最關(guān)鍵的是：你是否有理取決于你處于什么位置。對于一種觀點(diǎn)，最直接有力的反駁方式就是：歸謬法。所謂歸謬法，就是假定原來的命題正確，然后根據(jù)這個(gè)命題得出非常荒謬的結(jié)論，進(jìn)而推翻該命題。一個(gè)命題如果被歸謬，則至少應(yīng)當(dāng)對其適用條件加以限制從而讓被歸謬的情形得到合理解釋，但是加以適用條件限制的命題依舊需要經(jīng)受歸謬的驗(yàn)證。二、歸謬法示例思考我們看看曾經(jīng)占據(jù)增值稅領(lǐng)域統(tǒng)治地位的“三流一致”：假定A公司為B公司開具一張專用發(fā)票，那么三流一致是：發(fā)票流：A公司一B公司；貨物流：A公司一B公司（即貨物直接從A公司發(fā)給B公司）；資金流：B公司一A公司（即鈔票直接由B公司支付給A公司）；不同時(shí)滿足三個(gè)條件的，專用發(fā)票不得抵扣。如果你直接給他們講什么權(quán)利義務(wù)，可能沒有什么效果，你可以舉例反證：（1）關(guān)于貨物流，你可以舉例：如果A公司位于北京，貨物從位于廣州的C公司采購，然后銷售給位于廣州的B公司。難道貨物需要先從廣州運(yùn)輸?shù)奖本缓笤購谋本┻\(yùn)輸回廣州，難道不能在A公司向C采購后，直接由C公司發(fā)貨給A公司呢？營改增的情況下，服務(wù)方面的三流一致更好反駁：A運(yùn)輸公司位于廣州，承接了B公司的貨物運(yùn)輸服務(wù)，得將B公司的一批貨物從新疆運(yùn)輸?shù)綇V州，正好和A公司有合作關(guān)系的C公司有一批空車從新疆返回廣州。請問：A公司是請C公司用這批空車代A公司完成了這批運(yùn)輸（A公司和C公司自行結(jié)算，不管B公司什么事情），難道非得C公司空車跑回廣州、A公司專門開一趟車去新疆往廣州運(yùn)輸貨物呢？ （2）關(guān)于資金流，你可以舉例：假如B公司是貸款支付貨款的，款項(xiàng)直接由銀行支付給A公司的呢？假如，C公司欠B公司一筆錢，C公司代B公司支付給了A公司款項(xiàng)呢？ !你可以舉例物權(quán)法體系上的指示交付、交易交付、占有改定，舉例現(xiàn)代票據(jù)制度、金融制度等等！三、關(guān)于二維碼案案例是：樓下的小店抓到一個(gè)小偷，他把店里的支付二維碼偷偷換成自己的，店主直到月底結(jié)款的時(shí)候才發(fā)現(xiàn)，據(jù)說這個(gè)月他通過幾家店采取這種手段默默的在家收了70萬。問：構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪？我們看看阮齊林的回答：“我認(rèn)為是詐騙罪。簡而言之，行為人把店家收費(fèi)的微信賬號二維碼暗中“調(diào)包”成自己的微信賬號二維碼，導(dǎo)致店家誤認(rèn)為自己的賬號而讓顧客在自己監(jiān)督、認(rèn)可下付款（交付財(cái)物），顧客誤以為是店家賬號而付款（交付財(cái)物），都是出于誤認(rèn)賬號而交付財(cái)物到行為人的賬號。處分意思為向（行為人的或假冒的）二維碼賬戶支付財(cái)物。詐騙之處分意思是交付財(cái)物占有，原本顧客占有財(cái)物應(yīng)交付店家賬戶卻因?yàn)檎`認(rèn)而交付到行為人賬戶，顧客有處分意思、店家（收銀員）也監(jiān)督、認(rèn)可顧客向該（假冒的）二維碼賬戶支付，也有處分的意思。類似作案手法有向他人手機(jī)發(fā)送“貨款（房租、欠款）請打入此賬號”之類短信，導(dǎo)致收信人向該短信賬號打款，通常認(rèn)為詐騙。另外，“調(diào)包”財(cái)物本身而取得占有（竊取）與“調(diào)包”收款賬號而取得財(cái)物占有，二者不同，被害人有向假冒賬戶支付或監(jiān)督認(rèn)可向假冒賬戶支付即處分行為，基于這種處分導(dǎo)致嫌疑人或被告人取得占有。”這個(gè)時(shí)候你可不要當(dāng)蘇格拉底的學(xué)生了，我們看看下面的案例：“B公司當(dāng)月預(yù)先支付了10萬元的油費(fèi)，由于停業(yè)整頓半個(gè)月，暫時(shí)用不上石油，還有6萬元的油沒有用。B公司的石油是從A石油公司的供油管道中輸送過來，管道接口處有一個(gè)油表。張三得知此事后，將靠近B公司的支線管截?cái)啵约罕I接了一個(gè)管線來每天搞大量的石油銷贓，起始處可以查看的地方偽裝得和B公司輸油管線支線一樣。”問：構(gòu)成盜竊罪還是詐騙罪？當(dāng)然，你也可以舉例盜接電線而偷電的行為等等！我也套用教授的話：“我認(rèn)為是詐騙罪。簡而言之，行為人把B公司使用的輸油管支線暗中“調(diào)包”成自己的輸油管支線，導(dǎo)致B公司誤認(rèn)為自己的輸油管線支線而讓A公司在自己監(jiān)督、認(rèn)可下輸送石油，A公司誤以為是B公司輸油管線支線而輸送石油（交付財(cái)物），都是出于誤認(rèn)輸油管線支線而交付財(cái)物到行為人的家里。處分意思為向（行為人的或假冒的）石油管線支線支付財(cái)物。詐騙之處分意思是交付財(cái)物占有，原本A公司占有財(cái)物應(yīng)交付B公司卻因?yàn)檎`認(rèn)而交付到行為人，A公司有處分意思、B公司也監(jiān)督、認(rèn)可A公司向該（假冒的）輸油管線支線輸送，也有處分的意思。類似作案手法有向他人手機(jī)發(fā)送“貨款（房租、欠款）請打入此賬號”之類短信，導(dǎo)致收信人向該短信賬號打款，通常認(rèn)為詐騙。另外，“調(diào)包”石油本身而取得占有（竊取）與“調(diào)包”輸油管線支線而取得財(cái)物占有，二者不同，被害人有向假冒輸油管線支線或監(jiān)督認(rèn)可向假冒輸油管線支付即處分行為，基于這種處分導(dǎo)致嫌疑人或被告人取得占有。”石油案件認(rèn)定為詐騙顯然太過荒謬，這種理論經(jīng)不住歸謬。那么問題出在哪里呢？并非只要受害人存在處分意思即可，關(guān)鍵是：受害人是否存在向行為人處分（這里的處分不一定得是轉(zhuǎn)移所有權(quán)，轉(zhuǎn)移控制權(quán)就可以了）的意思。教授在論證其構(gòu)成詐騙罪之前，應(yīng)當(dāng)按照法學(xué)三段論，以方便歸謬，即：第一步：詐騙罪的構(gòu)成要件。第二步：二維碼行為人符合該構(gòu)成要件。第三步：所以，二維碼行為人構(gòu)成詐騙罪。很顯然，教授認(rèn)為，以下情況也符合詐騙罪的構(gòu)成要件：（1）行為人實(shí)施了欺騙行為。（2）被害人或被騙人因?yàn)樾袨槿说钠垓_行為陷于了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。（3）被害人或被騙人因?yàn)殄e(cuò)誤認(rèn)識(shí)而產(chǎn)生了這種意思：向行為人控制的假冒的場所、環(huán)境錯(cuò)誤交付財(cái)物（不知道實(shí)際上是行為人控制），并且確信這種交付能完成其正常的交付（但是卻沒有向行為人轉(zhuǎn)移控制權(quán)的意思）。（4）被害人或被騙人基于這種意思，錯(cuò)把財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)交付給了行為人。很顯然，第：3）點(diǎn)的推翻你用理論你肯定是爭不過教授的，但是你可以問問教授聽說過偷油（盜接輸油管偷油）和偷電（盜接電線）嗎？詐騙罪，必須具備一點(diǎn)：被害人或被騙人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而想把財(cái)物控制權(quán)轉(zhuǎn)移給行為人（另外，原文中用交付、處分這樣詞語，盡管已經(jīng)約定俗成，但是語言上未必研究，不如以轉(zhuǎn)移控制權(quán)來表達(dá)）。另外，關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票罪，很多人認(rèn)為，只要實(shí)施了虛開增值稅專用發(fā)票的行為，數(shù)額達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)就構(gòu)成犯罪。實(shí)際上，你可以列舉實(shí)務(wù)中大量的虛開，不但不構(gòu)成犯罪，相反你不去虛開則反而可能構(gòu)成犯罪，甚至有些情況下，依法你必須虛開，比如還本銷售，等等等等!!！歸謬是社會(huì)科學(xué)尤其是法學(xué)進(jìn)步的根基，一切理論無論是誰提出的，都需要經(jīng)過歸謬的驗(yàn)證并通過歸謬來完善，這個(gè)有點(diǎn)像自然科學(xué)中的證偽。如果一個(gè)法學(xué)命題根本無法被歸謬，那么這個(gè)理論基本上沒有什么價(jià)值。原話楷哥是怎么說的我忘記了，大概是這個(gè)意思吧！四、心聲分享一個(gè)小故事給大家：為了漲姿勢，我加入一個(gè)博士群，見到有人問：一滴水從很高的地方自由落體下來，砸到人會(huì)不會(huì)砸傷或砸死？群里一下就熱鬧起來，各種公式，各種假設(shè)，各種阻力，重力，加速度的討論，一小時(shí)后我默默的問了一句：你們沒有淋過雨嗎？群里，突然死一般的寂靜......然后，然后我就被踢出群了……總結(jié)，我有個(gè)小小的夢想，當(dāng)有一天我再次看到刑法群討論罪名的時(shí)候，是這樣的：第一步：給出關(guān)鍵性的命題（方便進(jìn)行歸謬和舉反證）；第二步：給