----------------------------精品word文檔值得下載值得擁有--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------論債權(quán)人審查債務(wù)人公司年報的必要性作者：關(guān)倩（江蘇省高級人民法院法官）注冊資本制改革后，公司的信用基礎(chǔ)由資本信用轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)信用，公司的凈資產(chǎn)總量及其資產(chǎn)構(gòu)成決定對外清償能力。因此，債權(quán)人在交易時，不能再一如既往地依賴公司的注冊資本信息，以此作為衡量對方經(jīng)濟實力的指標(biāo)。同時，隨著《注冊資本登記制度改革方案》（以下簡稱《方案》）和《企業(yè)信息公示條例》（以下簡稱《條例》）等配套制度的相繼出臺，也將促成債權(quán)人負(fù)有審查公司資產(chǎn)信用的先合同義務(wù)。一、債權(quán)人關(guān)注點的應(yīng)有變化1.從關(guān)注注冊資本到關(guān)注凈資產(chǎn)總量及構(gòu)成注冊資本是公司設(shè)立時經(jīng)驗資確認(rèn)的資產(chǎn)，一旦公司設(shè)立成功，則通過工商年檢制度審核公司保持注冊資本的確定性，注冊資本通常被認(rèn)為是債權(quán)人利益保護的最低屏障。在以往的訴訟中，債權(quán)人也往往以注冊資本不實、注冊資本抽逃作為撤銷交易合同或要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟武器。修訂后的公司法取消了最低注冊資本額的限制，取消了認(rèn)繳出資必須在兩年內(nèi)交納的要求，自2014年3月1日起，工商總局在全國停止對企業(yè)的年檢。從理論上講，認(rèn)繳資本“一元錢”與認(rèn)繳期限“一萬年”都是可能的，因此對債權(quán)人而言，設(shè)立債權(quán)的決策要素需要發(fā)生相應(yīng)變化。換言之，公司在設(shè)立債權(quán)時的實繳資本以及可變現(xiàn)資產(chǎn)價值，才是公司還款能力的有力保證。公司資產(chǎn)構(gòu)成公司責(zé)任能力的物質(zhì)基礎(chǔ)，資產(chǎn)的總量與構(gòu)成決定公司責(zé)任能力的大小。2.新增債權(quán)人對年度報告的審查義務(wù)債權(quán)人設(shè)立債權(quán)時，通過審查交易對方的資產(chǎn)情況、評估清償能力及自身的交易風(fēng)險，從而決定是否設(shè)立債權(quán)、債權(quán)的期限、利息的高低及債權(quán)擔(dān)保的范圍。反映公司認(rèn)繳及實繳資本的書面載體，包括公司章程及公司的年度報告。對于兩者審查義務(wù)的要求，存在一定差異：一是對章程不負(fù)有審查義務(wù)。從國務(wù)院頒布的《方案》的內(nèi)容來看，公司章程是公司應(yīng)向工商行政管理部門備案登記的文件；在《條例》中所規(guī)定的企業(yè)必須通過公示信息系統(tǒng)進行公示的對象并不包括企業(yè)章程。從這點來看，章程的地位及作用未發(fā)生改變。依據(jù)2011年《最高人民法院公報》公布的“中建材集團進出口公司訴北京大地恒通經(jīng)貿(mào)有限公司等進出口代理合同糾紛案中”的觀點，有限責(zé)任公司的章程不具有對世效力，其作為公司內(nèi)部決議的書面載體，它的公開行為不構(gòu)成第三人應(yīng)當(dāng)知道的證據(jù)。強加給第三人對公司章程的審查義務(wù)不具有可操作性和合理性。在配套制度沒有進一步要求企業(yè)公示章程的情況下，不應(yīng)要求債權(quán)人負(fù)有審查章程的義務(wù)，否則也容易將資產(chǎn)信用的審查義務(wù)擴張至債權(quán)人必須審查章程規(guī)定的所有內(nèi)容。二是對年度報告負(fù)有審查義務(wù)。公司的資本信息在章程與年度報告中存在重合，而年度報告中的動態(tài)數(shù)據(jù)更具有實時性特征，加之年度報告已成為公眾可隨時查詢的公示信息，因此債權(quán)人的審查重點已轉(zhuǎn)移至年度報告。依據(jù)公司法第一百六十四條第一款的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)審查驗證。在公司法修訂及《方案》、《條例》等配套制度出臺后，年度報告的公示效力被進一步強化。依據(jù)《條例》的要求，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在每年的上半年向工商行政管理部門報送企業(yè)上一年度的年度報告，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。其中，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式信息屬于企業(yè)應(yīng)當(dāng)即時公示的信息，即企業(yè)應(yīng)在該信息形成后的20個工作日內(nèi)進行公示。債權(quán)人在設(shè)立債權(quán)時，為保障評估自身的債權(quán)風(fēng)險的準(zhǔn)確性，應(yīng)首先查詢對方的年度報告，關(guān)注對方的認(rèn)繳資本以及在查詢時點擁有的實繳資本數(shù)額。相應(yīng)地，公司負(fù)有保證年度報告記載內(nèi)容真實性的法定義務(wù)，包括：不得有虛假記載，如將不存在的公司盈利事實記載于年度報告；不得作誤導(dǎo)性陳述從而導(dǎo)致債權(quán)人發(fā)生錯誤判斷，如語義模糊及不完整信息披露；不得遺漏重大信息；不得違反即時公示的規(guī)定，即未在規(guī)定期限內(nèi)公示信息等。債權(quán)人基于對年度報告中所載會計信息的信賴簽訂合同，如構(gòu)成欺詐，債權(quán)人亦可依據(jù)合同法的規(guī)定提起撤銷之訴。二、對資本顯著不足的事前審查義務(wù) 資本顯著不足是指資本不能滿足公司經(jīng)營規(guī)模、范圍、潛在責(zé)任的需求。在《方案》中，除27類特定行業(yè)公司外，國家未強制性要求其他有限責(zé)任公司必須具備與其經(jīng)營規(guī)模、營業(yè)費用相當(dāng)?shù)脑O(shè)立資本。結(jié)合商業(yè)活動本身帶有“以小博大”的特點，強制性地規(guī)定資本顯著不足，缺乏依據(jù)。相反，在公司注冊資本制改革后，在出資人可自由決定公司認(rèn)繳資本的無管制背景下，資本是否充足已轉(zhuǎn)變?yōu)橐豁椬杂傻纳虡I(yè)判斷，審查義務(wù)的主體也已轉(zhuǎn)變?yōu)閭鶛?quán)人自己。1.實繳資本顯著不足債權(quán)人在設(shè)立債權(quán)時，應(yīng)首先查詢交易對象的年度報告，留意公司的認(rèn)繳期限以及在該查詢時點擁有的實繳資本。在債務(wù)人如實進行陳述與保證的前提下，是否與資本顯著不足的公司進行交易，完全依賴于債權(quán)人的商業(yè)判斷與自由選擇。如債權(quán)人明知交易對象現(xiàn)有的實繳資本與公司的經(jīng)營范圍、經(jīng)營目的嚴(yán)重不符，仍愿意與其進行交易，則屬于自擔(dān)風(fēng)險的合意行為。2.未繳納的認(rèn)繳額亦構(gòu)成還款保證尚未到期的應(yīng)繳出資構(gòu)成公司資產(chǎn)的組成部分，依據(jù)公司法第三條第二款的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。一旦股東認(rèn)繳股本，則其認(rèn)繳的部分亦構(gòu)成公司的法人財產(chǎn)。股東在章程中確認(rèn)的認(rèn)繳股本，同時構(gòu)成股東對潛在債權(quán)人的出資承諾，以及股東對公司的出資義務(wù)。一旦公司發(fā)生資不抵債需要進入清算時，應(yīng)推定認(rèn)繳期限全部提前到期，股東均需在已認(rèn)繳、尚未實繳的出資范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)補充清償責(zé)任。三、債權(quán)人加固債權(quán)的可選途徑1.行使審查公司資產(chǎn)總量及資產(chǎn)構(gòu)成的權(quán)利年度報告是供股東、債權(quán)人等外部信息使用者決策需要的財務(wù)會計報告，反映會計終端結(jié)果，包括公司在一年中財務(wù)狀況和某一會計期間的經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量等會計信息。依據(jù)《條例》的規(guī)定，年度報告中關(guān)于企業(yè)資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、銷售總額、主營業(yè)務(wù)收入、利潤總額、凈利潤、納稅總額、所有者權(quán)益合計等信息，屬于可選擇向社會公眾公示的信息。但針對具體債權(quán)人而言，有權(quán)要求債務(wù)人提供企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債表、現(xiàn)金流量表、利潤損益表、所有者權(quán)益變動表等，以供審查企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)，評估企業(yè)的財務(wù)風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險、發(fā)展能力及償債能力，以決定是否向?qū)Ψ饺谫Y或與對方發(fā)生貿(mào)易往來。2.有權(quán)要求提前清償及行使實質(zhì)減資異議權(quán)設(shè)立債權(quán)后，由于債務(wù)人公司持續(xù)地進行商業(yè)行為，其責(zé)任財產(chǎn)也處于不斷的變動之中。如債權(quán)人通過查詢年度報告發(fā)現(xiàn)存在債權(quán)無法實現(xiàn)的風(fēng)險時，可要求提前清償。在出現(xiàn)資不抵債的情形時，還有權(quán)要求進行破產(chǎn)清算。新公司法實施后，會形成新舊兩類公司并存的狀況。現(xiàn)有公司若要享受修訂后公司法的資本優(yōu)惠政策，可能會修改章程減免未繳付股本，從而對公司進行實質(zhì)減資；或有可能在兩年認(rèn)繳期限未滿的情形下又無限期延長認(rèn)繳期限。在前者實質(zhì)減資的情形下，凈資產(chǎn)從公司的流出