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文檔簡介

民事訴訟法畢業論文5000字民事訴訟法在當今的發展

順應社會和法律的發展,我們已經開始思量我國民事訴訟法的修改問題。本文主要闡釋了

民事訴訟法在當代的發展趨勢和新情況,對于這些發展趨勢和新情況的探討將有助于進一步完善我國民事訴訟制度。

一、民事訴訟法的憲法化

相對于以往,民事訴訟法呈現出高度的憲法化傾向,強調民事訴訟法必須遵行憲法。民事

訴訟法是對憲法的具體實踐,在這個意義上,可以稱它是“被適用的憲法”。民事訴訟法的憲法化是當今世界各國必須認真面對的問題。在民事訴訟法領域如何充分實踐憲法的精神、原則和規范筆者擬從下列幾個方面進行簡要闡述。

第一,民事訴訟法的目的在于極力保障憲法所確立的法的目的的實現。在此前提下,現代

民訴法的目的是多元的:私權保護、糾紛解決、維護和統一法律秩序、政策形成功能,以及維護整個社會的政治秩序和國家權力的合法性等。一般而言,民事訴訟的諸多目的不可分割地融合在一起。但是,對于當事人而言,私權保護、糾紛解決則是其運用民事訴訟的最直接的目的。國家具有保護國民之責,國家設立民事訴訟制度首先應當遵從當事人的訴訟目的。至于私權保護、糾紛解決以外的目的,多由國家來考慮。對于現行實體法還未承認的正當利益給予訴訟保護,特別是20世紀以后現代型訴訟的大量涌現,民事訴訟促成實體權利生成和政策形成的功能日益顯見。現代社會對訴訟寄予了更高的社會期望,如通過訴訟重新分配社會資源等社會功能越來越受到重視。

第二,就民事訴訟法基本原則而言,許多國家憲法普遍規定法官獨立原則,我國憲法則規

定法院獨立。公開審判為憲法原則和訴訟法原則所公認。幾乎所有國家的憲法都對平等原則作了規定,確立了國民平等地位和國民待遇原則;從權利的角度來說,即國民享有平等權,在民事訴訟法中則體現為訴訟當事人平等原則。與辯論原則和處分原則相對應的是司法消極性原則,辯論原則和處分原則可以認為是憲法自由權在民事訴訟中的具體體現,同時也是由于它所解決的是私權糾紛,理當尊重當事人在訴訟中的意思自治;從權利的角度來說,當事人對其訴訟權利的處分涉及程序選擇權問題,辯論原則反映了訴訟聽審權的內容。

第三,就民事訴權而言,國民所享有的民事訴權的法的依據首先是憲法,訴權是憲法賦予

國民所享有的請求司法救濟的基本權利。訴權的“憲法化”,是現代憲政發展的趨勢之一,而且這一趨勢日益呈現出普遍性,如今,許多國家和地區已將訴權上升為憲法上的基本權利。①可以說,在事實上,所有國家都承認國民享有訴權(司法救濟權)。②筆者認為,我國憲法應當明確規定國民享有訴權及其保護性規定,從而明確和昭顯訴權的憲法性地位和價值。將民事訴權提升為憲法基本權利,實際上,也是讓法院承擔不得非法拒絕審判的憲法義務。

第四,就當事人的程序基本權而言,大致可分為:程序參與權、程序選擇權、公正程序請

求權和獲得及時裁判權等。程序參與權大體上包括接受程序通知權、訴訟聽審權等。接受程序通知權是指當事人應當充分了解訴訟程序進行情況。德國和美國等歷來主張,有效的接受程序通知權是一項憲法上的權利。德國憲法法院判例確定受訴法院應當承擔通知務。美國聯邦最高法院認為,應將缺少程序通知的情形視為侵害當事人接受正當程序權的情形之一。訴訟聽審權包括以下基本內容:當事人在審判程序中有權提出申請、主張事實和提出證據;對方當事人應能對此獲得通知并陳述意見。即使法院依職權調查時,也不允許把當事人未提出的事實和證據作為裁判的基礎。在民事訴訟領域,程序選擇權主要是指,在民事訴訟法規定的范圍內,當事人有選擇訴訟程序及其他程序事項的權利。憲法還保障當事人有公正程序請求權和獲得及時裁判權等程序基本權。公正程序請求權是當事人要求獨立的法院及法官依據法律就當事人的請求進行公正審判(程序上和實體上的公正)的權利。獲得及時裁判權是指當事人有權要求法院在法律規定的期間內及時審結案件的權利。公正、及時裁判是法治國家的要求。

第五,就法院判決而言,邏輯清晰又有說服力的判決是任何忠于法治原則的司法制度的必

要組成部分。判決認定的事實、理由和適用的法律依據構成了判決理由。判決認定的事實、理由,即經過法庭辯論和法院審查所確認的事實、理由,這是法院作出判決的事實根據。用的法律依據,包括法院判決所依據的實體法規范和訴訟法規范。法院的附裁判理由義務,在一些國家(希臘、土耳其、西班牙、比利時等)的憲法中有明文規定。在其他國家,根據法治國家原理,也不允許完全排除法院的附裁判理由義務。

第六,憲法應就訴訟程序安定性(可預測性)提出要求。訴訟程序可預測性的憲法要求包括

程序運行的穩定性和程序結果的安定性。前者,是指當事人在對程序結果有一定預知的前提下有條不紊地實施訴訟行為。因此,民事訴訟法規定了重要訴訟行為的行使要件(如起訴要件等)、程序進行的順序,方便當事人選擇程序和實施訴訟行為,并禁止法院和當事人隨意改變程序。后者,是指由國家審判機關按照公正程序作出的裁判具有確定力,即禁止當事人就同一案件重復訴訟,也禁止法院重復審判。③二、民事訴訟法的趨同化大陸法系和英美法系民事訴訟法本來就存在著共通之處,比如強調法官的中立和當事人的平等、公開審判、直接言詞原則、辯論主義和處分權主義,等等。就辯論主義強調:在當事人

的辯論中沒有出現的事實不能作出裁判的依據;當事人無爭議的案件事實,應作為裁判的依據;法院對案件證據的調查僅限于當事人在辯論中提出來的證據。處分權主義強調:不告不理、法院只能在當事人訴訟請求的范圍內作出裁決、當事人可以通過申請撤訴、訴訟和解等終結訴訟程序。兩大法系國家和地區,為了適應社會和訴訟的新情況,著手改革不合時宜的民事訴訟制度,其中包括相互吸收和借鑒對方的長處,從而在整個法律領域包括民事訴訟法領域出現了趨同的態勢。比如,德國以往的訴訟審理狀況大致是,由于當事人之間往往準備不充分就直接進入法庭審理,結果通常是多次開庭才能明確當事人對案件的爭執點(爭點),訴訟遲延常常不可避免。因此,1976年德國借鑒美國的做法,把法庭審理分為準備和主辯論兩個階段,準備階段主要解決爭點明確問題和交換證據,之后進入主辯論階段,判決盡可能在一次言詞辯論后作出。美國以往在審前準備程序中過分突出當事人或律師的程序主動權和法官的消極地位,致使當事人濫用發現程序,重復進行證據開示,造成了訴訟遲緩和費用高昂。對此,美國自20世紀70年代中期開始,修改和完善審前準備程序,參照德國民事訴訟法,加強法官的職權處理,如限定證據開示的時間和次數等。

在全球化背景之下,為了順暢地進行經濟貿易和文化交往,以及有效和便利解決跨國和跨

地區的民事糾紛,各國都在積極探索民事訴訟制度的趨同化或統一化問題。這一努力也體現在下面將要談到的民事訴訟法的國際化問題。同時,歷史文化、社會經濟政治制度相同或相似的國家和地區(比如,拉美地區和歐共體國家等)正積極探索統一民事訴訟法典的制定問題。

必須強調的是,民事訴訟法的趨同化或統一化并非消除了各國或兩大法系民事訴訟法之間

的區別,由于各國或兩大法系國家地區歷史和文化的深遠影響,其民事訴訟制度的差異將在很長一段歷史時期存在,至于何時各國或兩大法系民事訴訟法高度或完全統一化,尚難作出判斷。

④三、民事訴訟法的國際化

民事訴訟法的國際化也是其趨同化的一種具體形態,為了突出其國際性而在此單獨介紹。

民事訴訟法的國際化主要表現為,一些國際條約明確規定了有關民事訴訟(法)的基本原則和當事人的訴訟及程序基本權等。例如:《世界人權宣言》第8條規定:“當憲法或法律賦予的基本權利遭受侵犯時,人們有權向有管轄權的法院請求有效的救濟。”第10條規定:“在確定當事人的民事權利與義務或審理對被告人的刑事指控時,人們有權充分平等地獲得獨立、公正的法院進行的公正、公開的審理。”《公民權利和政治權利國際公約》第14條第1款規定:法院面前人人平等,在審理對被告人的刑事指控或確定當事人的民事權利與義務時,人們有權獲得依法設立、有管轄權、獨立、公正的法院的公正、公開的審理。

四、民事訴訟法程序的專門化

民事訴訟法程序的多元化首先表現為傳統的一審程序、上訴審程序和再審程序的設立。在

當今社會,民事訴訟法程序的多元化主要表現為程序的專門化。比如:第一,審執分立式立法。即將民事審判程序與民事執行程序分別立法,前者一般稱民事訴訟法,后者一般稱強制執行法。比如日本、我國臺灣地區等。德國、我國大陸及澳門等采取審執合一式立法:將民事審判程序與民事執行程序一并規定在民事訴訟法典中,通稱民事訴訟法。

現在,我國理論界和實務界正積極探討強制執行法的制定問題。

第二,民事特別程序立法。民事特別程序是相對于通常訴訟程序而言的。從世界各國民事

訴訟法規定看,以案件是否有爭議為標準,特別程序可分為:1民事權益爭議案件所適用的特別程序,主要包括:(1)訴訟標的性質特殊的訴訟程序,如人事訴訟案件程序等。日本單獨制定了《人事訴訟程序法》、《家事審判法》。(2)專門設立的簡易性特別程序,如證書訴訟程序等。另一種簡易程序是通常訴訟程序簡化的程序,如簡易程序(在我國屬于通常訴訟程序)和小額訴訟程序等。2非訟事件程序。有關非訟事件程序的立法例大體有兩類:(1)規定在民事訴訟法典中,這類非訟事件與訴訟案件及確定民事權利較為密切,如禁治產案件、宣告死亡案件、公示催告案件等。

(2)單獨立法規定,如德國的《非訟事件管轄法》、奧地利的《非訟事件法》、日本的《非

訟事件程序法》、我國臺灣地區的“非訟事件法”等。

此外,在現代社會,民事訴訟法包含的新科技因素將越來越多。民事訴訟法的科技化可以

帶來訴訟成本的低廉和迅捷便利,但是同時又將沖擊傳統的訴訟觀念和制度。就因特網和數字通訊技術而言,經濟和日常交往中形成的電子資料、運用因特網從世界和國內各地捷調查取證、通過電子郵件發送法院的命令和訴訟文書等等,其法律效力如何?如果運用多媒體視頻會議進行案件事實和法律觀點的交流,是否將失去法庭傳統的布置和服飾給法律訴訟程序增添的正統性和莊嚴性?對當事人應直接見面和證人應親自出庭的觀念以及直接言詞原則等產生怎樣的沖擊等等。這些問題的充分認識和合理解決已是迫在眉睫之事。

不管怎樣,民事訴訟法應當充分合理地接納現代科技,問題的關鍵是怎樣充分合理地運用現代科技。1999年8月召開的國際訴訟法協會第十一屆世界訴訟法大會中,已就這類問題進行了討論。求法律本科畢業論文轉

畢業論文主標題(黑體·三號字)

--副題(宋體·四號字)

考號:(楷體·四號字)姓名:(楷體·四號字)

(內容提要)(黑體·五號字)

檢察機關的基本職能是公訴,檢察權在本質上主要表現為公訴權,以公訴權為基本內容的檢察權在本質屬性和終極意義上應屬于行政權。檢察機關在刑事訴訟中的各項權力都是具體的訴訟程序性權力,與所謂的法律監督權并不存之必然的關聯性。(宋體·五號字)

[關鍵詞)(黑體·五號字)檢察權公訴權法律監督(宋體·五號字)

正文:(宋體·三號字。)

談論中國的檢察體制,探討檢察機關轉職托以及檢察機關的改革,首要的問題就是對檢察權的性質給出一個科學的解釋。目前學術界劉這個問題已經作了初步的探討,但是意見頗多分歧,歸納起來大致存在以下四種主要觀點。觀點一:行政權說,認為檢察權就是行政權。(1)觀點二:司法權說,認為檢察官與法官同質但不同職,具有同等性,檢察官如同法官般執行司法領域內的重要功能。(2)

(注釋)(黑體·五號字)

(宋體·五號字)

(1)龍宗智:《論檢察權的性質與檢察機關的改革》,《法學》1999年第10期。(2)謝鵬程:《論檢察權的性質》,《法學》2000年第2朝。(參考文獻)(黑體·五號宇)

(宋體·五號字)

l、朱勇、李育編著:《臺灣司法制度》,時事出版社1989年版,第37頁。2、張穹、譚世貴:《檢察制度比較研究》,中國檢察出版社1990年版,第34頁。

畢業論文選題參考一、《憲法學》1、論我國社會主義民主制度的特征

2、違憲問題研究;

3、論建立具有中國特色的憲法監督制度4、論公民權利與自由的發展趨勢

5、論中國共產黨領導下的多黨合作制

6、論社會主義市場經濟與立法

7、憲政比較研究

8、依法治國與以德治國之關系二、《婚姻家庭法》1、論離婚自由

2、試論準予離婚的法定理由

3、無效婚姻制度探析4、論夫妻財產制度的發展5、對結婚禁止條件的探索6、擬制血親間婚姻關系探討

7、試論夫妻相互忠實義務

8、論家庭暴力中的權利救濟

9、論重婚

11、社會主義市場經濟條件下的婚姻家庭觀

12,論"禁育不禁婚"13、論探視權的實現

14、婚外同居行為的定性與法律責任

15、試論夫妻約定財產制度三、《刑法學》1、論無罪推定

2、論間接故意與疏忽大意的過失

3、論無限防衛原則

4、論犯罪構成

5、論故意犯罪的停止形態6、論緊急避險制度

7、論數罪并罰

8、論受賄罪9、淺議計算機犯罪

10、論洗錢罪

12、論侵犯知識產權犯罪

14、論毒品犯罪

15、論金融詐騙罪四、《刑事訴訟法學》1、論兩審終審原則

2、論回避制度

3、論刑事辯護人4、論刑事訴訟的證明標準

5、論取保候審

6、論不起訴制度7、論當庭判決

8、論死刑復核程序

9、論死刑緩期執行

10、論審判監督程序

五、《民法學》

1、論民法的基本原則

2、論誠實信用原則3、論民事主體制度

4、論物權與債權的異同5、論物的所有權

6、試論用益物權7、論債的擔保

8、論引起債產生的原因

9、試論代位權

10、論無權代理

11、論表見代理的條件和結果

12、論合同的訂立13、論無效合同的種類14、論合同的履行]5、論交付的種類和意義

16、論特殊侵權的民事責任原則

17、試論承擔民事責任的方式

18,論人身權的種類

19、試論不當得利20、論一般民事侵權的構成要件

六、《民事訴訟法》1、論民事訴訟法基本原則

2、論民事訴訟的辯論原則

3、論訴的和關

4、我國民事訴訟法的基本制度

5、論民事審判的基本制度

6、論我國民事訴訟管轄的種類7、論特殊地域管轄

8、論我田民事訴訟的當事人制度

9、試論第三人

10、試論共同訴訟11、論我國民事訴訟的證據制度12、論舉證倒置

13、論起訴的條件14、論反訴制度

15、論我國民事訴訟法的公示催告程序

16、試論支伺令

17、論上訴的條件18、論民事案件的督促再審程序

19、論民事案件:的執行"難"20、論我國涉外民事訴訟的基本原則七、《知識產權法》I、知識產權的性質與特征

2、著作權許可使用之研究3、民間文學藝術作品的法律保護

4、職務發明與非職務發明界限之研究

5、專利技術與專有技術法律保護之異同

6、商業秘密法律保護研究

7、馳名商標的法律問題

8、企業名稱權研究

9、從商標糾紛看企業如何運用法律保護自己的

10、論商標撤銷制度¨

11、專利無效宣告制度的有關法律問題研究

八、《公司法》

1、論我國公司法的體例與結構2、論我國公司法的基本原則

3、論我國公司的種類

4、論公司設立的條件5、論公司設立的法律責任6、論公司資本的三原則

7、論有限責任公司的組織機構8、論有限責任公司的股東和股東出資

9、論公司的發起人制度

10、論國有獨資公司的設立11、論中外合資有限責任公司的組織機構12、試論國有獨資公司制度的完善

12、論有限責任公司的監督機構14、論有限責任公司的債券發行

15、試論上市公司。16、論公司股票發行的條件17、論股份有限公司境:外上市的條件

18、論外國公司分支機;溝的設立程序

19、論公司集團的設立20、試論破產債權

九、《外國法制史》1、世界著名民法典體系之比較研究2、試論英美判例法之可借鑒性2、民法法系的歷史發展與我國民法典的制定4、羅馬法與我國市場經濟法律構建中的法理問題5、論美國商法的發展及對我國的借鑒意義

6、信托的發展與我國信托制度的建立

7、論普通法與衡平法的關系8、法國民法發展制度考9、普通法系主要國家刑罰制度之比較

10、民法法系主要國家行政法的發展及對我國的借鑒意義

十、《合同法》1、論我國合同法的基本原則

2、論合同的分類3、試論合同的成立條件

4、試論締約過失責任5、論合局的效力6、試論無效合同7、論債的保全

8、試論債權人的代位權9、試論合同的轉讓

10、試論合同解除的條件

11、論提存

12、試論違約責任的構成要件

13、試論定金責任

14、論違約行為的形態和責任

15、試論合同的解釋

16、論要約和要約邀請

17、試論合同的成立與生效要件18、試論不安抗辯權.

19、試論概括移轉

20、論合同權利和義務終止的原因

十一、《國際私法》1、論我國的涉外民事關系的法律適用的立法原則與補充完善

2、論適用外國法的理論和方法

3、論沖突規范的意義與重要組成部分的探討4、試論香港與大陸的法律沖突問題5、談涉外經濟貿易合同中的法律問題

十二、《國際經濟法概論》1、論關稅減讓原則與我國關稅制度改革2、經濟技術開發區的法律問題3、試述關貿總協定對國際貿易的法律調整4、試述多邊投資擔保機構的法律問題

5、關貿總協定與中國對外貿易法的適用關系

十三、(勞動法學》

1、試論勞動法律關系

2、試論勞動合同法律制度

3、試論工資保障法律制度4、試論外商投資企業的勞動法律問題

5、試論我國勞動爭議處理的程序十四、《保險法》

1、試論責任保險與保證保險的異同

2、我國保險立法的現狀及其完善

3、試論保險合同的補償原則

十五、《金融法學》1、論貸款的法律調整

2、淺議我國商業銀行現狀及其發展對策3、金融違法行為的研究

4、票據法的探討

5、論中央銀行的宏觀調控權利及其制約十六、《環境與自然資源保護制度》1、論環境標準

2、論環境影響評價制度

3、論"三同時"制度4、論排污許可制度

5、論水污染防治的法律制度

6、論土地資源的法律保護7、論風景名勝地的法律保護

8、論國際環境責任

9、論可持續發展原則

10、論國際水道的保護11、論海洋污染防治

12、論文化遺跡地保護的法律制度

十七、《公證與律師制度》1、論公證的客觀真實原則2、論遺囑公證

3、論房屋買賣合同公證

4、論出國留學協議公證

5、論涉外公證

6、論刑事訴訟中的律師辯護

7、論民事訴訟中的律師代理

8、論行政訴訟中的律師代理

9、論政府法律顧問的實務操作10、論法律援助制度

就幾個方面論述

一國際投資爭端是什么

二解決方案

三ICSID是什么

四兩者比較下面再簡單闡述一下編寫畢業論文提綱的方法:

1.先擬標題;

2.寫出總論點;

3.考慮全篇總的安排:從幾個方面,以什么順序來論述總論點,這是論文結構的骨架;

4.大的項目安排妥當之后,再逐個考慮每個項目的下位論點,直到段一級,寫出段的論點句(即段旨);

5.依次考慮各個段的安排,把準備使用的材料按順序編碼,以便寫作時使用;

6.全面檢查,作必要的增刪。

在編寫畢業論文提綱時還要注意:

第一,編寫畢業論文提綱有兩種方法:一是標題式寫法。即用簡要的文字寫成標題,把這部分的內容概括出來。這種寫法簡明扼要,一目了然,但只有作者自己明白。畢業論文提綱一般不能采用這種方法編寫.二是句子式寫法。即以一個能表達完整意思的句子形式把該部分內容概括出來。這種寫法具體而明確,別人看了也能明了,但費時費力。畢業論文的提綱編寫要交與指導教師閱讀,所以,要求采用這種編寫方法。

第二,提綱寫好后,還有一項很重要的工作不可疏忽,這就是提綱的推敲和修改,這種推敲和修改要把握如下幾點。一是推敲題目是否恰當,是否合適;二是推敲提綱的結構。先圍繞所要闡述的中心論點或者說明的主要議題,檢查劃分的部分、層次和段落是否可以充分說明問題,是否合乎道理;各層次、段落之間的聯系是否緊密,過渡是否自然。然后再進行客觀總體布局的檢查,再對每一層次中的論述秩序進行

五總結急需一份法律論文簡論我國訴訟保全擔保制度

的缺陷及應對措施

河南省陜縣司法局河南陜州律師事務所

關鍵詞:財產保全擔保反擔保

內容摘要:根據我國《民事訴訟法》之相關規定,申請人在向人民法院起訴后或者起訴前,因對方當事人的行為或者其他原因,可能使判決難以執行的,可以申請人民法院采取財產保全措施。起訴前申請的,應當提供擔保。起訴后申請的,人民法院可以要求申請人提供擔保。不提供擔保的,駁回申請。實踐中人民法院一般在申請人提出申請后均要求提供擔保,擔保方式限于保證金,擔保數額相當于保全數額。筆者認為如此操作財產保全制度難以發揮應有的法律價值。故提出本文看法。

目錄:

一、訴訟中保全并非必須提供擔保,對于案件事實清楚、權利義務關系明確、保全的財產數額不大、保全措施為凍結、扣押等方式的,申請人可以不提供擔保。

二、提供擔保的方式不應當限于保證金,我國《擔保法》規定的保證、抵押、質押等方式均可。

三、提供的擔保的數額并非必須相當于或者超過保全的財產的數額,而應當根據可能造成的損失確定。

四、反擔保的數額不應簡單的等同于擔保數額,也應根據可能造成的損失確定。

正文:我國《民事訴訟法》第九十二條規定:“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行的案件,可以根據對方當事人的申請,作出財產保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。人民法院采取財產保全措施,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。”第九十三條規定:“利害關系人因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的,人民法院應當解除財產保全。”這就是我國的訴訟保全制度的法律依據,包括訴訟前財產保全制度和訴訟中財產保全制度。對于訴訟中當事人申請財產保全的,人民法院可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。對于訴訟前利害關系人申請財產保全的,申請人應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。同時第九十五條規定,“被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產保全。”這是我國民事訴訟中財產保全反擔保制度的法律依據。以上三條規定即是我國民事訴訟的財產保全制度的全部概括,該制度對于保證債務人能夠履行債務、法院裁決能夠得以履行、保護當事人的合法權益起到了非常積極的作用。但是由于《民事訴訟法》對于訴訟保全擔保制度規定的比較原則,對于擔保的方式及數額均沒有規定,而《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第98條僅僅規定“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規定,在采取訴前財產保全和訴訟財產保全時責令申請人提供擔保的,提供擔保的數額應相當于請求保全的數額。”這就導致實踐中,人民法院對于利害關系人申請財產保全的,一般均要求提供擔保,利害關系人不提供擔保的,不予保全,擔保就成了能夠獲得保全成功的必備條件。同時要求擔保的方式大多限于保證金,提供的擔保的數額不得低于申請保全的數額。這就對訴訟保全制度作了極大的限制,使許多能夠得以保全的案件不能保全,使法院的裁決得不到履行,損害了申請人的合法權益。筆者現對此發表一下看法,以期拋磚引玉。

一、訴訟中保全并非必須提供擔保,對于案件事實清楚、權利義務關系明確、保全的財產數額不大、保全措施為凍結、扣押等方式的,申請人可以不提供擔保。

《民事訴訟法》第九十六條規定:“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的

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