第七章合同法律制度第七章合同法律制度1序這一章實際上不應該屬于經濟法的內容，但由于合同法律制度是一個基礎性的制度，而且與日常生活最息息相關，所以我們依舊要學,而且還要重點學習.大家腦子中的合同的概念是怎樣的？是白紙黑字，簽字畫押嗎？事實上，我們無時無刻不在訂立著合同關系，早上大家買早點了嗎？那么你買早點的過程就是一個訂立合同的過程，訂立合同要經歷兩個階段，法律語言叫做要約與承諾，這個在以后學習中會具體的講到.你遞錢說：“來根油條，來份豆漿”的過程就是要約，而賣主給你遞油條豆漿的過程就是承諾。你們互負權利義務，你有付錢義務，他有給你早點之義務。還有，你坐車，其實也是一個合同，你有買票付錢之義務，對方有安全將你送達目的地之義務。合同法律制度中，要了解的內容有哪些呢?序這一章實際上不應該屬于經濟法的內容，但由于合同法律制度是一2第一節合同與合同法概述第二節合同的訂立第三節合同的效力第四節合同的履行第五節合同的保全第六節合同的變更與轉讓第七節合同的權利義務終止第八節違約責任.第一節合同與合同法概述3第一節合同與合同法概述一、合同的概述（一） 合同——平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更終止民事權利、義務關系的協議。（二） 特征：1、 合同是一種民事法律行為（行政法律行為、刑事法律行為）2、 意思表示一致的行為（意思表示就是將自己的內心意思表露出來，如我想買早點我說我想要什么什么就是一個意思表示的過程，那么你遞給我我所想要的東西也是一個意思表示。3、 是一種債權債務關系4、 主體法律地位平等（行政機關與其下屬部門之間的協議）第一節合同與合同法概述一、合同的概述4二、合同的分類（一）立法上的分類（有名合同）P228（二）法理上的分類二、合同的分類5幾個重要的合同分類的意義1、有償合同與無償合同1）.確定對價關系。2.）生效條件不同。3.）對當事人的意思能力要求不同。4.）當事人的責任不同。CASE:張某放暑假回家，就將價值1萬余元的電腦交給同宿舍的李某保管，并允許李某使用。李某一日用畢，將電腦放在床上就出去到歌舞廳去玩。本擬夜間12點回來，但遇見好友，凌晨3點鐘才回來。門鎖于凌晨2點被撬開，電腦被盜。請問，李某應否承擔責任？5.）對善意取得的作用不同。幾個重要的合同分類的意義1、有償合同與無償合同6要式合同與不要式合同的區分意義區分二者的意義：二者成立、生效要件不同。1-3甲公司租給乙公司一個車間，雙方口頭約定租期為1年。至租期半年時，甲方對乙方生厭，又覺得租金太低。就要趕乙方走，乙方不從。甲方起訴，要求法院認可合同的解除。請問，甲方能否勝訴？要式合同與不要式合同的區分意義7三、合同法的基本原則（總綱，是貫穿于合同法始終的）有平等原則，自愿原則，公平原則，誠實信用原則，合法原則大家肯定會問，這些原則有什么用？那么的籠統，每個部門法都會有與其相適應的原則，他是統領這部法律的，這法律的所有的條文都是根據這些原則來制定的。而且當現實生活中出現一些特殊情形，而法律又沒有具體的明文的規定的時候，我們就能根據這些概括性的原則所傳達出來的精神來判案。三、合同法的基本原則（總綱，是貫穿于合同法始終的）8（一） 平等原則（法律地位平等，不得將自己的意志強加給另一方）（二） 自愿原則（合同自由原則）1、締結合同的自由2、選擇相對人的自由3、決定合同的內容的自由對合同自由的限制：強制締約（司機有默示締約義務），格式合同，誠信原則（三） 公平原則（四） 誠實信用原則——帝王原則（三階段三責任）（五）合法原則（一） 平等原則（法律地位平等，不得將自己的意志強加給另一方9第二節合同的訂立合同的訂立要經歷要約與承諾兩個階段，所以我們要來具體看一下到底什么叫要約什么叫承諾？學習了之后，我們就應當明白，在合同行為中，哪個階段是要約，哪個階段是承諾，要約何時生效，承諾何時生效，合同又于何時成立？大家先來看一個例子。第二節合同的訂立合同的訂立要經歷要約與承諾兩個階段，所以我們10婚姻這種關系不受合同法的調整,但有人將婚姻關系比作一種“契約”。而且我們的確可以從婚姻的締結中形象的看到合同行為的整個過程。一男子左手持鮮花，右手持戒指盒，單膝著地，對女朋友說“親愛的，嫁給我吧！”女朋友靦腆的拿過戒指盒，打開一看，里面竟裝著“狗尾巴草戒指”，生氣的說“我不嫁了，拿個十克拉的鉆戒再來找我”。男友郁悶的說“小時候說好了，狗尾巴草戒指，你一個，我一個，怎么就反悔了呢。”男孩拼命工作，終于掙夠了錢，再次向女孩求婚，博得女孩一笑，說“好吧。”并且去民政局登記了。婚姻十年，一聲嘆息，離了婚。模糊的了解了搞笑版的要約、承諾、合同的成立與解除之后，再來看現實生活中合同法意義上的概念。婚姻這種關系不受合同法的調整,但有人將婚姻關系比作一種“契約11案例：某洗衣機廠庫存500臺優質名牌洗衣機，2000年7月3日，洗衣機廠給天鵬商場發函詢問其是否愿意以每臺750元的價格購買，備有現貨，只要數量在500臺以下，可保證供應，限期在7天內答復。天鵬商場恰逢本商場的洗衣機脫銷，急需進一批洗衣機，在收函的第二天即7月6日遂回電稱愿意購買400臺洗衣機，價格為每臺740元并要求洗衣機廠送貨上門。洗衣機廠在接到天鵬商場的電文后，當天回函稱愿意接受天鵬商場提出的價格條件，但因生產任務繁忙，無法送貨上門，要求天鵬商場自己支付運費，自己到洗衣機廠提貨，并要求立即答復。天鵬商場接到回函后，因忙于購進其他貨物，將該函擱置一邊時隔不久，到2000年10月，洗衣機價格調整，上漲幅度為20％。天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨，要求洗衣機廠按每臺740元的價格供應洗衣機400臺，而此時，洗衣機僅剩下庫存的100臺，其他已經售完，天鵬商場為此訴至法院，要求洗衣機廠履行合同，并賠償損失。

案例：某洗衣機廠庫存500臺優質名牌洗衣機，2000年7月312試問：

（1）2000年7月3日，洗衣機廠向天鵬商場發函的行為屬于何種性質？為什么？

（2）2000年7月6日，天鵬商場給洗衣機廠的回電行為的性質如何？為什么？

（3）2000年10月底，天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨的性質如何？為什么？

（4）洗衣機廠和天鵬商場的合同是否已經成立？

試問：

（1）2000年7月3日，洗衣機廠向天鵬商場13答案：

（1）要約。因為該函是向特定的人發出，而且該函的內容已載明了將來擬訂立合同的主要條款，它一經發出即具有法律效力。

（2）新要約。因為在該電文中對洗衣機廠的要約內容作了變更，即對價格作了變更而且在交貨方式上作了限定。

（3）無效的承諾。因為本案中，天鵬商場以行為的方式表示了對洗衣機廠的第二次函的承諾，但顯然已超過合理期限，故承諾無效。

（4）沒有成立，法院應駁回天鵬商場的訴訟請求，認定雙方合同未成立。答案：

（1）要約。因為該函是向特定的人發出，而且該14要約與承諾，我們在日常生活中司空見慣，比如只要觀察一下菜市場家庭主婦與小商販關于菜價的討價還價，就知道要約與承諾離我們有多近了。“這雞肉多少錢一斤？”“七塊八。”“咋恁貴呢？都來禽流感了不是？五塊？”“五塊？開玩笑，你給我買一百斤過來？，這樣吧，我虧本賣了，六塊七”“行。”要約與承諾，我們在日常生活中司空見慣，比如只要觀察一下15一、 要約——是希望與他人訂立合同的意思表示（一） 要約的構成要件1、發要約人必須是特定的2、須有締結合同的目的Ａ、甲對乙聲稱：我正在考慮賣掉家中祖傳的一套紅木家具，價格暫定２０萬元。Ｂ、“我愿意賣掉家中祖傳的一套紅木家具，價格２０萬元，你要嗎？”3、要約須向希望與之訂立合同的相對人發出4、要約內容具體明確5、要約一經承諾，要約人受該意思表示約束注意：須與要約邀請區分開一、 要約——是希望與他人訂立合同的意思表示16顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前詢問銷售員：“這件時裝多少錢可以賣？”乙回答說：“你出多少錢？”甲回答說：”４００元，你賣不賣？“乙應聲回答：”至少８００元，少了不賣！“本例中甲的詢問與乙的反問的意見表示均為要約邀請，而甲、乙各自回答的意思表示均為要約。顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前詢問銷售員：“這件時裝多少錢17要約邀請——希望他人向自己發出要約的意思表示區別：A、要約以訂立合同為目的，而要約邀請是喚起別人向自己做出意思表示B、要約須保持能使合同成立的必要條款C、要約的對象是特定的，而要約邀請所針對的對象一般而言是不特定的大眾如A公司對B公司說，我現在有許多設備，如感興趣，過來瞧瞧。典型要約邀請：寄送價目表，拍賣廣告，招標公告，招股說明書要約邀請——希望他人向自己發出要約的意思表示18（二） 要約的法律效力1、 要約的生效時間——到達主義（“到達”以到達受要約人控制范圍內為準，而不以受要約人了解為準）例１：甲于３月１日向乙發一商業要約普通信函，要以優惠價購買乙的某種商品，３月５日到達乙處，問：該要約何時生效？有的國家采取投郵主義，這樣產生的法律效果是截然不同的采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。（二） 要約的法律效力19例２：上例中，如果要約函３月５日到達乙的信箱，恰巧乙外出辦事，３月７日回來才發現該要約函，問：該要約何時生效？2、 要約的存續時間（這關系到要約的撤回與撤銷）A、以對話方式作出的，應當即時作出承諾B、以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限（商業慣例，習慣）內到達3、 要約的法律效力對要約人而言，在要約存續期間內不得變更或撤回對于受要約人而言，要約一經承諾，合同即告成立。例２：上例中，如果要約函３月５日到達乙的信箱，恰巧乙外出辦事20要約的撤回與撤銷1、要約的撤回——在發生法律效力之前，欲使其失效的意思表示要約的撤回時間（第17條）：要約到達之前或同時到達；

例３：３月１日發出要約后，逢３月２日市場行情突變，于是于３月３日發出撤回要約信函，以特快專遞寄出，３月４日到達乙處，問：３月５日到達乙處的要約有無效力？要約的撤回與撤銷212、要約的撤銷——要約發生法律效力之后，要約人使其法律效力歸于消滅的意思表示撤銷通知的時間——受要約人發出承諾通知之前到達受要約人例４：上例中乙收到要約時準備于３月８日下午發出承諾。于３月５日，甲發現行情突變，于是當日發出撤銷要約的通知，以特快專遞郵出，于３月８日一早到達乙處。問：乙能否在３月８日發下午發出承諾。2、要約的撤銷——要約發生法律效力之后，要約人使其法律效力歸22注意不得撤銷的情形：

（1）要約人確定了承諾期限。

（2）以其他形式明示要約不可撤銷。例如，明確表示"本要約不可撤銷"。

（3）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。

在要約不可撤銷的情況下，如果要約人宣告撤銷要約，則受要約人有權選擇：或者在合理期間內對該要約進行承諾，則該承諾有效；或者不承諾，而根據第42條要求要約人承擔締約過失責任。注意不得撤銷的情形：

（1）要約人確定了承諾期限。23例５：設例１中甲發給乙的要約函末稱”你若承諾，必須在３月８日前作出，過期不候“那么例４情形下的答案是什么？例６：設例１中甲為取信于乙，并表明自己訂約的決心，于３月１日發給乙的要約中載明”本要約為不可撤銷要約“字樣。那么，例４情形下的答案是什么？例７：設例１中甲３月１日發出乙的要約中稱：”事急，請貴方早回話，并早作履行準備，我公司期待與貴方合作。“乙見函后立即著手備貨，并于３月６日基本備齊。那么，例４情形下的答案是什么？例５：設例１中甲發給乙的要約函末稱”你若承諾，必須在３月８日243、要約的失效（20條）

（1）受要約人拒絕要約

（2）要約人撤銷要約（不包括要約人撤回要約）

（3）承諾期限屇滿，受要約人未作出承諾

（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更

3、要約的失效（20條）

（1）受要約人拒絕要約

25二、承諾

（一）1、承諾的概念——承諾是受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的構成要件：A、由受要約人作出例：甲發給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見到該要約，即向甲發函表示愿意。問：甲、丙之間合同是否成立？B、承諾須向要約人作出C、承諾的內容應和要約的內容相一致（否則為新要約）甲在要約中稱：先款后貨，乙稱：貨到付款。D、承諾須在要約的存續期間內作出并在要約確定的期限內到達要約人

二、承諾

（一）1、承諾的概念——承諾是受要約人同意要26承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：

A、要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；

B、要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限27（二）承諾的生效（第25、26條）：

生效時間——到達主義（通知到達或行為作出時生效）

生效效力：一般情況下，承諾生效時合同成立。

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

（二）承諾的生效（第25、26條）：

生效時間——到達28（三）承諾可以撤回（第27條）：

撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾的通知同時到達要約人。

特別提醒：承諾是不可以撤銷的。

第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。３月８日發函作出承諾，于３月９日電話告知撤回承諾，承諾于３月１０日到達要約人處，此時合同成立嗎？（三）承諾可以撤回（第27條）：

撤回承諾的通知應當在承29（三）格式條款問題（第39-41條）

1.格式條款的概念

格式條款，是當事人為了重復使用而預先擬定的，并在訂立合同時未于對方協商的條款

2.格式條款的訂立規則

公平確定權利義務原則；

免除或限制責任條款的提示、說明義務。3.免責條款無效的情形

（1）造成對方人身傷害的免責（建筑公司與民工間）（2）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。（3）提供格式條款方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要義務的，該條款無效。

（三）格式條款問題（第39-41條）

1.格式條款304.格式合同條款的解釋

注意解釋原則的順序

（1）通常理解規則

（2）不利格式條款提供方的解釋規則

（3）非格式條款效力優先原則

注意即有格式條款又有非格式條款時，即使格式條款更有利于對方，也以非格式條款為準。因為這是雙方協商一致的結果。

4.格式合同條款的解釋

注意解釋原則的順序31例題：在一份保險合同履行過程中，當事人就合同所規定的"意外傷害"條款的含義產生了不同理解，投保人認為其所受傷害應屬于賠付范圍，保險公司則認為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應當如何解釋條款的含義？()

A.按照通常含義進行解釋

B.按照公平原則進行解釋

C.按照法理進行解釋

D.按照對保險公司不利的原則進行解釋

答案：D

例題：在一份保險合同履行過程中，當事人就合同所規定的"意外傷32第三節合同的效力一、合同的有效要件（一）行為人具有相應的締約能力(限制民事行為能力人,神童的苦惱)（二）須意思表示真實(被欺詐與脅迫)（三）不違反法律和社會公益(買賣婦女)（四）合同標的須確定和可能(天上的月亮)人\腦\法\標

第三節合同的效力一、合同的有效要件33

二、依據合同的效力，合同可分為：（違反合同生效要件）

1.無效合同

2.可變更、可撤銷合同

3.效力待定合同

34（一）無效合同與無效合同條款（第52、53條）

１、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

２、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(賣方的代理人甲某為了獲取回扣，將賣方的標的物價格壓低，買方和代理人甲某都得到了好處，而被代理人賣方卻受到了損失。

)３、以合法形式掩蓋非法目的；（訂立假的買賣合同，目的是逃避法院的強制執行

）

４、損害社會公共利益；（四川、二奶、贈與案例）

５、違反法律、行政法規的強制性規定。（賣假煙）

（一）無效合同與無效合同條款（第52、53條）

１、一方以欺35（二）可變更可撤銷的合同有：

1.因重大誤解而訂立的合同2.訂立合同時顯失公平的合同

3.因欺詐、脅迫訂立的合同

4.因乘人之危所訂立的合同（趁火打劫，提出苛刻條件，對方出于無奈而違背真實意愿與之訂立合同。）

注意：只有受欺詐方、受脅迫方、被乘人之危一方才能主張撤銷。是依撤銷權人單方的意思表示使合同等法律行為溯及既往的消滅的權利。性質上屬于形成權。

撤銷權的行使：受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

（二）可變更可撤銷的合同有：

1.因重大誤解而訂立的合同36撤銷權消滅：

（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權（除斥期間）撤銷權的行使期限為除斥期間，不能夠中止、中斷和延長，時間為一年，應當從當事人知道或者應當知道撤銷事由之日起計算。后一頁的例子當中雖然甲不斷的和首飾店交涉，但是經過了一年的撤銷權行使期限，則無法受到法律的保護，因為法律同時考慮到保護相對人的利益或者維護社會的經濟的穩定因素。（二）放棄撤銷權。撤銷權消滅：

（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道37例：甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，標簽標明該鉆石為"天然鉆石"，買回后被人告知實際是人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果。現甲欲訴請法院撤銷該買賣關系，其主張能否得到支持（）

A.不可以，已超過行使撤銷權的一年除斥期間

B.可以，首飾店主觀上存在欺詐故意

C.可以，未過兩年訴訟時效

D.可以，雙方系因重大誤解訂立合同

答案：A.

合同撤銷的后果：合同自始無效！例：甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，標簽標明該鉆石為"天然鉆石"38（三）合同效力待定（三種,問題都出在人上）：

1.限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同；（47條）例：甲有一子乙，１５歲，一日，攜家中１．５萬元到中關村某電腦市場從丙處購買了手提電腦一部．限制行為能力人訂立的合同無需經法定代理人追認的情形：

（1）純獲利益的合同；（贈與合同）

（2）與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同。（處分零花錢的行為）（三）合同效力待定（三種,問題都出在人上）：

1.限制民事392.無權代理人訂立的合同；（例外：表現代理，如何判斷：如果代理人拿著空白合同書、介紹信、公章等，可認為是表見代理；盜用公章不適用表見代理，借用公章適用表見代理。）

第四十八條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。

2.無權代理人訂立的合同；（例外：表現代理，如何判斷：如果403.無權處分合同例１：甲、乙為朋友，甲有一彩電委托乙保管，乙保管期間，不經甲同意，即以自己名義與丙訂立買賣合同。如甲得知后，原諒了乙的行為，并告知丙“我同意丙的行為”問：甲、丙的合同效力如何？如甲得知后，乙尚未將彩電交付給丙，甲即取回了自己的彩電，丙得不到彩電，遂生糾紛，丙訴至法院。乙丙的合同糾紛如何處理？3.無權處分合同41若例１中丙不知乙是彩電主人，以１２００元買下并取走彩電。后甲聽說后，提出此彩電正常市價應在１３００元。問：本案應如何處理？丙取得彩電（基于善意取得制度），甲喪失彩電；乙返還貸款１２００元給甲；乙賠償甲的其他損失（如低賣１００元之損失。）相對人擁有兩項權利：撤銷權與催告權若例１中丙不知乙是彩電主人，以１２００元買下并取走彩電。后甲42例：甲出國留學，將家里的名人字畫委托好友乙保管，在此期間，乙一直將字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人都以為字畫是乙的，后乙因做生意急需錢，便將該字畫以3萬元價格賣給不知情的丙，甲回國后，發現自己的畫在丙家中，下列有關該事件的判斷中正確的是（）A.乙、丙之間的買賣合同是屬于無效合同

B.乙、丙之間的買賣合同是屬于效力待定的合同

C.應保護甲對該字畫享有的所有權

D.應保護丙對該字畫享有的所有權

答案：BD第七章合同法律制度ppt課件43合同被確認無效與被撤銷的法律后果：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

追繳財產收歸國家的有或退還集體、第三人

合同被確認無效與被撤銷的法律后果：44一節學習完了,大家回顧一下自己對合同方面的知識增加了多少.1、合同的效力分為哪幾類？2、你的6歲兒子自作主張去買了一輛自行車這樣的買賣合同是什么效力的合同？該種類的合同分為哪三種情形。4、受脅迫簽訂了一份以低價賣掉家中古玩的合同是什么效力的合同？你擁有什么權利？該權利應該通過哪些機構來行使？這個權利的行使時間有多長？一節學習完了,大家回顧一下自己對合同方面的知識增加了多少.45第四節合同的履行一、合同履行的原則：誠實信用、適當履行、協作履行、實際履行、經濟合理原則

二、雙務合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權（二）先履行抗辯權（書上少了這一項）（三）不安抗辯權抗辯權即當對方請求你履行你的合同義務時，你可以合理的抗辯對方的請求權，并且不用承擔責任。第四節合同的履行一、合同履行的原則：誠實信用、適當履行、協作46先履行抗辯權，書上沒說，簡要一提。如：甲乙約定貨到付款，甲給打電話給乙說“給我付款吧，我已經將貨發出。”此時未收到貨的乙是否擁有抗辯權？再舉一例：A給B公司發貨，標的額為100萬元，由C公司提供支付貨款的保證擔保。標的物質量有重大瑕疵。B公司找C公司支付。C公司可以拒付，C公司的理由何在？先履行抗辯權，書上沒說，簡要一提。47（一）同時履行抗辯權的行使條件1、雙方互負對價債務（即為___合同）2、債務均已到期。（應該履行債務了）3、對方當事人未為給付或未提出給付（應為而未為）4、須對方對待給付為可能履行。即：雙務合同中，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前有拒絕其履行要求之權利。如：甲、乙訂立一買賣合同，約定甲給付10噸貨物，乙支付70萬價款。后甲給乙發了7噸貨，給乙打電話說“你把70萬元的貨款給我匯過來吧”此時乙是否擁有抗辯權？（一）同時履行抗辯權的行使條件48（二）不安抗辯權先看一例：甲與乙訂立合同，規定甲應于1997年8月1日交貨，乙應于同年8月7日付款。7月底，甲發現乙財產狀況惡化，無支付貸款的能力，并有確切證據，遂提出終止合同，但乙未允。基于上述因素，甲于8月1日未按約定交貨。依合同法原理，有關該案的正確表述是（）A甲有權不按合同的約定交貨，除非乙提供了相應的擔保B甲無權，但可以要求乙提供相應的擔保C甲無權，但可以先交付部分貨物想一想，如果允許不安抗辯權的任意行使，會出現怎樣的一種狀況？（二）不安抗辯權49不安抗辯權的正確行使：第68條應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

第69條當事人依照本法第68條的規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。不安抗辯權的正確行使：50第五節合同的保全（對付無賴）一、合同保全——為了防止債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，法律賦予債權人行使代位權或撤銷權，以維護其債權的法律制度。合同的保全突破了合同的相對性。乙欠甲6萬元錢，丙欠乙10萬元錢，當乙還不了甲的6萬元錢卻不積極的向丙行使自己的到期債權，更或者直接跟丙說，那10萬元錢，你就別還了？這時乙該怎么辦？法律設計保全制度。代位權與撤銷權第五節合同的保全（對付無賴）一、合同保全——為了防止債務人的51二、代位權（代某某之位去行使權利？）（一）上例中，乙不積極的行使自己的到期債權時，法律賦予甲直接向丙索要債務的權利。那么，這個代位權到底該如何行使，我們來了解一下，便于大家對付一些現實中已經成“爺”的楊白老。代位權——因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。二、代位權（代某某之位去行使權利？）52（二）代位權的成立要件1、債務人須享有對第三人的權利2、須債務人怠于行使其權利乙欠甲6萬，已到期，丙欠乙10萬，丙除此外無其它財產，但丙已經在起訴丙要其還錢，此時，甲能否起訴丙？3、債務人已陷于遲延履行4、須有保全的必要。上例中，乙除了丙的10萬元債權外，還有百萬資產，乙沒有向丙催討10萬元，甲有沒有權利直接向丙討要？（二）代位權的成立要件53（三）代位權效力及注意事項（舉例說明吧）乙欠甲6萬已到期，丙欠乙10萬，乙無其它財產卻怠于履行10萬元的到期債權，此時，甲提起代位之訴，能要求丙償還___萬？甲以誰的名義起訴？償還完后的債權債務關系變成怎樣的狀態？（三）代位權效力及注意事項（舉例說明吧）54三、撤銷權上例中，如果乙明確的告訴丙說：那10萬元你不用還了？這時，甲該怎么辦呢？乙免除了丙的債務了，丙不再欠乙錢了，甲還能向丙提起代位之訴嗎？還能要求其向甲還錢嗎？這時，法律又設計出一個制度，既然乙把丙的債務給免除了，那我們可以通過法院來撤銷乙的這個行為。三、撤銷權55（二）與代位權一樣，來看看該撤銷權的成立條件1、客觀條件：（1）債務人實施了處分行為如：放棄到期債權，無償轉讓財產，以明顯低價轉讓財產且受讓人為惡習意。（2）債務人的行為有害于債權如：乙欠甲10萬元，到期未還。乙的財產僅有一輛汽車而已，價值在15萬元左右。一日，乙將該車贈與丙，甲能否要求法院撤銷其贈與行為？（二）與代位權一樣，來看看該撤銷權的成立條件562、主觀要件：債務人以明顯低價轉讓財產時，第三人須主觀惡意（法律上的惡意即明知，明知自己受讓了財產后，會對債權人的債權產生損害。）才可要求撤銷。乙欠甲10萬元，到期未還。乙的財產僅有一輛汽車而已，價值在15萬元左右。一日，乙將該車以3萬賣給了丙，甲能否要求法院撤銷其贈與行為？要按實際情況處理。2、主觀要件：債務人以明顯低價轉讓財產時，第三人須主觀惡意（57撤銷權的正確行使及注意事項撤銷權的行使主體是債權人，以自己的名義向法院請求撤銷，行使范圍以債權人的債權為限，自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內行使。撤銷權行使的效力。撤銷權的正確行使及注意事項58第六節合同的變更與轉讓一、合同的變更——合同內容的變更（廣義的合同變更還包括主體的變更）二、合同的轉讓——是指合同當事人一方依法將其權利和義務全部或部分地轉讓給第三人。1、合同權利的轉讓（對債務人通知義務）2、合同義務的轉讓（應經債權人同意）3、合同權利和義務的概括移轉（企業的合并與分立為典型）第六節合同的變更與轉讓一、合同的變更——合同內容的變更（廣義59看權利轉讓與義務轉移的區別：例1甲、乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款100萬元。甲與丙達成協議，將甲對乙的債權讓與丙。此時，問：是否需要乙同意呀？如果通知了乙，乙該向方誰付款？例2：甲欠乙債10萬元，甲、丙訂立債務承擔協議，由丙償還。此時，只有經過乙同意，甲才能脫離干系，不必再還款。看權利轉讓與義務轉移的區別：60第七節合同權利義務的終止終止的原因：1、債務已按約定履行2、合同解除3、抵消4、提存（稍加解釋）P2635、免除6、混同（兩人結為夫妻不是混同）7、其它第七節合同權利義務的終止終止的原因：61二、合同的解除（一）、約定解除（二）、法定解除1、不可抗力致使合同目的不能實現2、在履行期限屆滿前，當事人一方明示不履行主要義務（預期違約）3、當事人遲延履行，催告后合理期限內仍未履行4、遲延履行致使合同目的不能實現5、其它二、合同的解除62第八節違約責任一、違約責任概述（見書P267）二、歸責原則——合同法將違約責任規定為無過錯責任三．違約責任的構成要件——違約行為（一）不履行1、拒絕履行2、根本違約（違約導致根本不能實現合同目的）3、預期違約（二）不適當履行（三）遲延履行第八節違約責任一、違約責任概述（見書P267）63四、免責事由——免除債務人違約責任的法定免責條件（一）不可抗力(不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。)

1.我國采取嚴格規則原則，免責事由只有不可抗力，并根據不可抗力的影響來確定是否免責（117）

2、如果遲延履行以后，發生不可抗力的，不能免責。

3.當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。

4.當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。（二）貨物本身的自然性質或合理損耗（三）債權人的過錯四、免責事由——免除債務人違約責任的法定免責條件64甲、乙（建筑企業）于97年4月簽訂一買賣合同，約定97年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100噸。同年5月底，甲公司所在地發生洪水災害，甲未將受災之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。同年9月30日，甲公司發貨，同時致函乙公司，說明因受水災而遲延交貨事實。乙公司因延期收到水泥而影響工程進度，被發包方扣發工程款1萬元。問：這一萬元甲公司賠不賠？甲、乙（建筑企業）于97年4月簽訂一買賣合同，約定97年8月65五、違約責任的承擔方式

（一）強制履行

只適用于非金錢債務。

第110條：當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

（1）法律上或者事實上不能履行；

（2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；

（3）債權人在合理期限內未要求履行。

應用舉例：

實際履行可以和損害賠償并用。

五、違約責任的承擔方式

（一）強制履行

只適用于非金錢66（二）賠償損失

（1）實際的損害賠償

第113條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。實際損失+可得利益損失（限于訂立合同時可以預見的）可見，我國的損害賠償主要采取填補賠償，而不能要求懲罰性賠償。除：

經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。

《消費者權益保護法》對欺詐可采取雙倍賠償的懲罰性賠償。

（二）賠償損失

（1）實際的損害賠償

第113條：當67甲為一蔬菜種植公司，乙為蔬菜銷售商，丙為某大學食堂。乙、丙于12月1日訂立合同，約定乙于12月30日前交付蘿卜1萬斤，價08元/斤；一方違約，承擔違約金300元。甲、乙于12月2日訂立合同，約定甲于12月25日前交付蘿卜1萬斤，價06元/斤。甲、乙締約時，乙曾出示乙、丙合同給甲看。后甲遲至12月底仍未交付蘿卜，后甲告知乙不能交付。由于甲不交付，致使乙亦不能履行其與丙的合同，對丙承擔違約金300元。另外，乙舉證自己在12月25日前后為準備履行與甲的合同，花去各項費用75元。問：乙可要求甲賠償多少錢。A2000B2300C2375D2075甲為一蔬菜種植公司，乙為蔬菜銷售商，丙為某大學食堂。乙、丙于68（提示）其一，本案中乙為履行準務而花費的75元，算直接損失。其二，因甲違約致乙對丙付300元違約金，亦算直接損失。其三，兩合同價差（0.8-0.6）*1萬元=2000元。算可得利益損失，且締約時已預見以上損失，甲應賠償。司法實踐中，常有當事人就可得利益損失漫天要價。故應對可得利益損失進行限制——不得超出違約者締約時預見到或應當預見到的違約可能所致的損失。（提示）其一，本案中乙為履行準務而花費的75元，算直接損失。69設上例中，乙丙締約在后。甲違約后，乙舉證，因甲違約，致使自己損失可得利益10萬元，因為乙撞了大運，與丙訂閱了一份1萬斤蘿卜的買賣合同，每斤價10.6元。問：乙可否就10萬元可得利益向甲主張？不能。即使乙、丙的合同確實存在，甲亦不須全部賠償10萬元。設上例中，乙丙締約在后。甲違約后，乙舉證，因甲違約，致使自己70（三）違約金

第114條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

實際履行可以和遲延履行的違約金并用。

（三）違約金

第114條：當事人可以約定一方違約時應當根71（四）定金——定金罰則第一百一十五條當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

（四）定金——定金