第十章索賠、不可抗力和仲裁2023/7/221Contents開篇案例1[第一節]索賠234[第二節]不可抗力[第三節]仲裁5思考題2023/7/222開篇案例上海某公司從阿根廷進口普通豆餅20000公噸，交貨期為8月底，擬轉售歐洲。然而，4月份阿商原定的收購地點發生百年未見洪水，收購方案落空。阿商以不可抗力為理由，要求免除交貨責任，上海進出口公司回電拒絕。阿商拒不履約，上海進出口公司只能在阿商交貨時間從國際市場上補進，然后向阿商提出索，但對方亦拒絕，于是，上海進出口公司根據仲裁條款規定，向仲裁機構提出仲裁。阿商以不可抗力為理由要求免除交貨責任是否充足?上海公司的索賠要求是否合理?仲裁庭將作出怎樣的裁決？2023/7/223章首引導案例首先，本案涉及進出口雙方均為公約的成員國，由于雙方當事人未排除對公約的適用，因此本案適用?公約?；其次，根據?公約?的規定，本案4月份阿商原定的收購地點發生百年未見洪水，不構成不可抗力，因為事件的后果不是不可克服的，在本案中，合同規定進口的是普通豆餅，普通豆餅屬種類貨，可以替代，合同不要求特定的產地，阿商應從其它地區或國家購置貨物交貨；再次，阿根廷商人離交貨還有4個月，時間非常充裕。因此，仲裁機構裁決本案不構成不可抗力，即阿商以不可抗力為理由要求免除交貨責任是沒有道理的。阿方應對我方從國際市場上補進而造成的損失進行賠償。2023/7/224§1索賠違約責任1索〔理〕賠及索賠對象2索賠條款32023/7/225一、違約責任(一)違約與爭議違約〔BreachofContract〕，一方未能履行或未能全部履行自己的義務，即構成。爭議〔Disputes〕，又稱爭端或爭執，是一方當事人認為對方未能全部或局部履行合同規定的責任和義務而引起的糾紛。(二)引起爭議的原因大致有：賣方違約;買方違約;合同條款規定不明確，交易的一方或者雙方在理解上有誤或不統一而造成違約等。§1索賠2023/7/226二、索〔理〕賠及索賠對象1.索〔理〕賠的含義索賠(Claim)是指買賣合同的一方當事人〔受損方〕因另一方當事人違約致使其遭受損失而向另一方當事人〔違約方〕提出損害賠償的行為。理賠(SettlementofClaim)，違約方對受損方所提出的賠償要求予以受理并進行處理。§1索賠2023/7/227①賣方②買方2.索賠對象

③承運人④保險公司§1索賠2023/7/228案例1某公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用證付款，貨物裝運后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險及戰爭險的保險單，向銀行收妥貨款，貨到目的港后經進口人復驗發現以下情況：〔1〕該批貨物共10個批號，抽查20箱，發現其中2個批號涉及200箱內含沙門氏細菌超過進口國的標準。〔2〕收貨人只實收998箱，缺少2箱。〔3〕有15箱貨物外表情況良好，但箱內貨物共缺少60公斤。試分析以上情況，進口人應分別向誰索賠，并說明理由。§1索賠2023/7/229[案例分析]〔1〕屬于一般附加險，包含在一切險范圍，應向保險公司索賠；〔2〕屬于短量險，應向保險公司索賠；〔3〕由于外表良好，應為出口商所裝食品量缺乏，是交貨以前發生的，向出口商索賠。2023/7/2210①異議和索賠條款〔DiscrepancyandClaimClause〕②罰金條款(Penalty)〔一〕索賠條款的內容§1索賠三、索賠條款

2023/7/2211〔二〕索賠條款例如1.異議與索賠條款“買方對于裝運貨物的任何異議，必須于貨物抵達提單所列明的目的港××天內提出，并須提供經賣方認可的公證機構出具的檢驗報告。屬于保險公司、輪船公司或其他有關運輸機構責任范圍內的索賠，賣方不予受理〞。§1索賠包括索賠證據，索賠期限2023/7/22122.罰金條款“如賣方不能如期交貨，在賣方同意由付款行從議付的貸款中或從買方直接支付的貸款中扣除罰金的條件下，買方可同意延期交貨。延期交貨的罰金不得超過延期交貨局部金額的5％。罰金按每七天收取延期交貨局部金額的0.5％，缺乏七天者按七天計算。如賣方未按合同規定的裝運期交貨超過10周時，買方有權撤銷合同，并要求賣方支付上述延期交貨罰金。〞§1索賠2023/7/2213案例2、某貿易商以FOB價向我國某廠訂購一批貨物，在買賣合同中定明假設工廠未能于7月底之前交運，那么工廠應賠付貨款5%的違約金。后工廠交運延遲5天，以致貿易商被其買方索賠貨款得3%。在這種情況下，貿易商是否可向工廠索賠，索賠5%還是3%？2023/7/2214[案例分析]因合同規定工廠如未能于7月底之前交運那么應賠付貨款5%的違約金，并且工廠交運延遲5天，造成違約，故貿易商可向工廠索賠，索賠5％。2023/7/2215案例3、有份CIF合同，出售礦砂5000公噸，合同裝運條款規定：“CIFHamburg，1989年2月份：由一船或數船裝運。〞買方于2月15日裝運了3100公噸，余數又在3月1日裝上另一艘輪船。當賣方憑單據向買方要求付款時，買方以第二批貨物延期裝運為由，拒絕接受全部單據，并拒付全部貸款，賣方提出異議，認為買方無權拒收全部貨物。2023/7/2216[案例分析]根據合同“由一船或數船裝運〞的規定，可以認定該合同是允許分批裝運的。賣方在履行合同時，分兩批裝運，第一批貨物的裝貨時間是符合合同規定的，只是第二批貨物違反了合同規定的期限。因此，買方不應對符合合同的第一批貨物拒收或索賠權力。至于第二批貨物，雖然違反了合同，但是，裝運時間僅僅超過期限一天，一般不能視為根本性違反合同，因此，買方拒收第二批貨物的理由也是不充分的，最多只能要求賠償。2023/7/2217§2

不可抗力不可抗力的范圍及事件的認定1不可抗力條款22023/7/2218①不可抗力含義②不可抗力形成原因一、不可抗力的范圍及事件的認定(1)事故必須是訂立合同之后發生的(2)事故不是當事人的過失或成心行為造成的③不可抗力應具備條件(3)事故是當事人無法預見、無法預防的、不能控制的§2

不可抗力2023/7/2219①不可抗力是一項免責條款，是指合同簽訂后，發生了合同當事人無法預見、無法防止、無法控制、無法克服的意外事件〔如戰爭、車禍等〕或自然災害〔如地震、火災、水災等〕，以致合同當事人不能依約履行職責或不能如期履行職責，發生意外事件或遭受自然災害的一方可以免除履行職責的責任或推遲履行職責。②不可抗力形成原因：自然災害、如臺風、洪水、地震；政府行為，如征收、征用社會異常事件，如罷工、騷亂。2023/7/2220案例4國內某研究所與日本客戶簽定一份進口合同，欲引進一精密儀器，合同規定9月份交貨。9月15日，日本政府宣布該儀器為高科技產品，禁止出口。該禁令自公布之日起15日后生效。日商來電以不可抗力為由要求解除合同。日商的要求是否合理？我方應如何妥善處理？

§2

不可抗力2023/7/2221[案例分析]不合理。該禁令自公布之日起15日后生效，即要到9月30日后才生效，而合同規定在9月份交貨，所以日商不能以不可抗力為由要求解除合同。2023/7/2222案例5我國某企業以FOB廈門從國外進口一批貨物，合同規定9月15日前裝船。8月10日賣方所在地發生地震，但賣方儲存貨物的倉庫距離震心比較遠，因此未受到嚴重損壞，僅因交通受嚴重破壞，所以貨物不能按時出運。事后，賣方以不可抗力為由通知我方，要求解除合同，免除交貨責任，但我方不同意。問：賣方解除合同的要求是否合理？為什么？2023/7/2223[案例評析]賣方解除合同的要求不合理。賣方只能要求延期履行合同．而不能主張解除合同。遭受不可抗力事故的一方，應根據不可抗力事故對其履約所造成的影響，決定解除合同或者延期履行合同。本案中．地震并未使貨物受到嚴重損壞，只是因為交通中斷，賣方無法按時裝運，這種情況下，賣方只能要求延期交貨，而不能免除交貨責任。2023/7/2224①不可抗力事故的范圍規定②不可抗力事故的后果〔一〕不可抗力條款的內容③發生事故后通知對方的期限和方式④出具有關證明文件的機構二、不可抗力條款

§2

不可抗力解除合同；延期履行合同2023/7/2225二、不可抗力條款〔二〕不可抗力條款例如“如由于戰爭、地震、水災、火災、暴風雨、雪災或其他不可抗力的原因，致使賣方不能全部或局部裝運或延遲裝運合同貨物，賣方對于這種不能裝運或延遲裝運本合同貨物不負有責任。但賣方須用電報或電傳通知買方，并須在××天內以航空掛號信件向買方提交由中國國際貿易促進委員會出具的證明此類事件的證明書。〞§2

不可抗力2023/7/2226§3

仲裁仲裁含義1仲裁是解決爭議的途徑之一2仲裁協議3仲裁條款4仲裁裁決的成認與執行52023/7/2227一、仲裁含義仲裁(Arbitration)，是指國際商事關系的雙方當事人在爭議發生后，依據仲裁條款或仲裁協議，自愿將爭議提交某一臨時仲裁機構或某一國際常設仲裁機構審理，由其根據有關法律或公平合理原那么作出裁決，從而解決爭議。§3

仲裁2023/7/2228①協商(Consultation，Negotiation)②調解(Conciliation)二、仲裁是解決爭議的途徑之一

③訴訟(Litigation)④仲裁(Arbitration)§3

仲裁2023/7/2229三、仲裁協議〔一〕 仲裁協議形式仲裁協議(ArbitrationAgreement)是雙方當事人表示愿意將他們之間的爭議交付仲裁機構進行裁決的書面協議，也是仲裁機構和仲裁員受理爭議案件的依據。仲裁協議必須采用書面形式，其有兩種形式：一種是合同中的仲裁條款(ArbitrationClause);另一種是提交仲裁的協議〞(Submission)。§3

仲裁爭議發生前訂立爭議發生后訂立2023/7/2230三、仲裁協議〔二〕 仲裁協議作用〔1〕約束雙方當事人按協議規定以仲裁方式解決爭議，而不得向法院起訴。〔2〕排除法院對有關爭議案的管轄權。〔3〕使仲裁機構和仲裁員取得對有關爭議案的管轄權。是仲裁機構受理案件的依據，任何仲裁機構都無權受理無書面仲裁協議的案件。§3

仲裁2023/7/2231①仲裁地點②仲裁機構〔一〕仲裁條款的內容③仲裁程序規那么④仲裁裁決的效力§3

仲裁四、仲裁條款

⑤仲裁費用的負擔2023/7/2232四、仲裁條款〔二〕 仲裁條款例如1.規定在我國仲裁的條款“凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的任何爭議，雙方應通過友好協商解決。如經協商不能解決，應提交中國北京中國國際經濟貿易仲裁委員會，根據其仲裁規那么進行仲裁。仲裁裁決是終局性的，對雙方都有約束力。〞§3

仲裁2023/7/2233四、仲裁條款〔二〕 仲裁條款例如2.規定在被訴方所在國仲裁的條款“凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的任何爭議，雙方應通過友好協商解決，如經商不能解決，應提交仲裁，仲裁在被訴方所在國進行。如在中國，由北京中國國際經濟貿易仲裁委員會根據其仲裁規那么進行仲裁。如在××(被訴、方所在國家的名稱)，由××(被訴方所在國的仲裁機構的地址和名稱)根據該仲裁機構的仲裁規那么進行仲裁。仲裁裁決是終局性的，對雙方都有約束力。〞§3

仲裁2023/7/2234四、仲裁條款〔二〕 仲裁條款例如3.規定在第三國仲裁的條款“凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的任何爭議，雙方應通過友好協商解決。如經協商不能解決，應提交××(某第三國某地仲裁機構名稱)根據該仲裁機構的仲裁程序規那么進行仲裁。仲裁裁決是終局性的，對雙方都有約束力。〞§3

仲裁2023/7/2235五、仲裁裁決的成認與執行仲裁裁決對雙方當事人都具有法律上的約束，當事人必須自行執行。仲裁機構自身不具有強制執法的能力。如雙方當事人都在本國，如一方不執行裁決，另一方可請求法院強制執行。如一方當事人在國外，涉及到一個國家的仲裁機構所作出的裁決要由另一個國家的當事人執行的問題。在此情況下，如國外當事人拒不執行裁決，那么要到國外的法院去申請執行，或通過外交途徑要求對方國家有關主管部門或社會團體〔如商會、同業公會〕協助執行。?1958年紐約公約?§3

仲裁2023/7/2236案例61987年９月13日，三洋國際貿易公司〔下稱三洋公司〕與江蘇省對外貿易公司〔下稱江蘇外貿公司〕在南京市簽訂一項購銷制造乳膠手套合同。合同規定：三洋公司向江蘇外貿公司出售一套乳膠手套制造設備，價款CIF南通53萬美元，其中75％即397500美元以信用證支付，25％即132500美元以產品補償。此外，合同中還約定了出現爭議提交中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁的條款。合同簽訂后，三洋公司交付了設備，江蘇外貿公司支付了75％的貨款。后來，雙方就設備投產后的產品質量及補償產品的價格等問題產生爭議。為此，三洋公司與該設備的實際用戶江蘇省濱海合成纖維廠協商，于1988年11月26日簽訂了?備忘錄?，對設備投產后的遺留問題作出規定，并將原合同中以產品補償貨款25％的付款方式變更為以現款方式，于1989年３月30日前分兩次支付給三洋公