經濟法課程項目四破產法任務三、重整和清算1、重整和和解

重整(reorganization)，又稱重組、恢復、司法康復或司法保護，是指不對無償付能力債務人的財產立即進行清算，而是在法院主持下制定重整計劃，由債務人與債權人達成協議，規定在一定期限內，債務人按一定方式全部或部分清償債務，同時債務人可以繼續經營其業務。

重整在當今的中國也有同樣的迫切現實需求。我國證券市場經過十幾年的發展，目前已經具有了相當的規模，上市公司總數已達1300多家，投資者開戶數近7000萬戶，上市公司總市值約45000億元，占GDP的50%左右。上市公司對國民經濟的發展已經發揮著非常重要的作用，上市公司和證券市場的發展狀況已經名符其實地成為國民經濟發展的晴雨表。上市公司的破產和倒閉還將連帶影響其他經濟單位的生存和發展，甚至影響整個社會經濟的穩定和發展，因此大公司破產的巨大破壞力和強烈負面影響促使人們積極尋求建立一種避免大公司破產倒閉的制度，公司重整制度的建立與完善被迅速提上議程。（一）重整申請和重整期間債務人或者債權人在人民法院受理破產申請后，宣告債務人破產前，均可直接向人民法院申請對債務人進行重整。人民法院經審查認為重整申請符合法律規定的，應當裁定債務重整，并予以公告。重整期間為人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止。在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監督下自行管理財產和營業事務。在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配；債務人的董事、監事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權（經人民法院同意的除外）。在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破產：

1．債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡化，缺乏挽救的可能性；2．債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；3．由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。（二）重整計劃的制定和批準

1．重整計劃的制定。

債務人自行管理財產和營業事務的，由債務人制作重整計劃草案；管理人負責管理財產和營業事務的，由管理人制作重整計劃草案。2．重整計劃的批準

人民法院應當自收到重整計劃草案之日起三十日內召開債權人會議，依照下列債權分類，各類債權的債權人參加討論重整計劃草案，并分組對重整計劃草案進行表決：①對債務人的特定財產享有擔保權的債權；（擔保債權）②債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；（勞動債權）③債務人所欠稅款；④普通債權。分為四組，第一擔保人組，第二普通債權組，第三職工組，第四稅收組。

部分未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過的，但重整計劃符合條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案。重整計劃未獲批準的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破產。

（三）重整計劃的執行

重整計劃由債務人負責執行。由管理人監督重整計劃的執行。債務人不能執行或者不執行重整計劃的，人民法院經管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執行，并宣告債務人破產。人民法院裁定終止重整計劃執行的，債權人在重整計劃中作出的債權調整的承諾失去效力。債權人因執行重整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償的部分作為破產債權。（四）和解

債務人在人民法院宣告債務人破產前，可以直接向人民法院申請和解。債務人申請和解，應當提出和解協議草案。人民法院經審查認為和解申請符合規定的，應召集債權人會議討論和解協議草案進行決議。債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。

債權人會議通過和解協議的決議，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告債務人破產：（1）和解協議草案經債權人會議表決未獲通過；（2）已經債權人會議通過但未獲得人民法院認可的；（3）債務人不能執行或不執行和解協議。2、破產清算

（一）破產宣告1．破產宣告，是人民法院對債務人不能清償到期債務的事實做出的法律上的判定。根據《破產法》規定，在以下三種情況下，人民法院應當以書面裁定宣告債務人企業破產：①企業不能清償到期債務，又不具備法律規定的不予宣告破產條件的；②企業被依法終結重整、和解的；③重整期滿，不能按照和解協議清償債務的。2．破產宣告的效力人民法院宣告企業破產的裁定自宣告之日起發生法律效力，破產企業自即日起應當停止生產經營活動，但人民法院或清算組認為確有必要繼續生產經營的除外。（二）變價和分配

1．破產財產的變價債務人被宣告破產后，管理人應當及時擬定破產財產變價方案，提交債權人會議討論。根據債權人會議通過或者人民法院裁定的變價方案，管理人應當適時變價出售破產財產。變價出售破產財產應通過拍賣進行。

2．破產財產的分配破產財產的分配應當以貨幣分配方式進行。管理人應及時擬定破產財產分配方案，提交債權人會議討論。破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：①破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；②破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；③普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產企業的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業職工的平均工資計算。（三）破產終結

破產財產分配完畢后