合同法與相關經濟法常識培訓第一頁，共42頁。內容提要合同的訂立合同的風險防范第二頁，共42頁。培訓目的樹立風險意識提高簽約技巧避免風險發生第三頁，共42頁。合同的訂立什么是合同合同的主要條款合同的成立與生效第四頁，共42頁。什么是合同

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同的形式：

書面、口頭、其他形式。第五頁，共42頁。

什么是合同[案例點評]

應該承擔，因為承包協議是合同，應當遵守。不應承擔，因為承包協議是企業內部的獎罰制度，不是合同。

[案例分析]企業與業務員之間簽訂的業務風險承包協議是合同嗎？浙江天能電池有限公司為降低賒銷風險，采用高傭金的獎勵政策，同時要求業務人員承擔全部賒銷風險。在承包責任制中規定貨款逾期一個月以上業務員每月按逾期貨款20%承擔利息，發生壞帳由業務員全額承擔。該公司有業務員80名，客戶拖欠9400萬元。其中有15名業務員因收款差被公司停止發貨，該15名業務員手中客戶拖欠1200萬元，公司要求業務員承擔。問：業務員應該承擔付款責任嗎？

第六頁，共42頁。《合同法》第二條規定：合同是平等主體的自然人、法人，其它組織之間設立、變更，終止民事權利義務關系的協議。《民法通則》第六十三條規定：被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。《民法通則》第六十六條規定：代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。

[法律知識]

第七頁，共42頁。[案例分析]集團總公司與分公司簽的目標管理責任書是合同嗎？

2000年元月10日，江蘇瑞祥集團與其分公司簽訂目標管理責任書，規定分公司保底上交集團公司300萬元銷售利潤，超額部分5：5分成。2001年元月與分公司上交集團公司200萬元，尚欠100萬元。雙方協商不成因而成說訴，集團公司以分公司為被告，要求分公司補交100萬元利潤。問：集團公司能贏嗎？[案例點評]

·能贏，因為目標責任書是合同，應得到履行。不能贏，因為目標責任書是企業內部制度不是合同。

什么是合同第八頁，共42頁。分公司與子公司的法律界定：

母公司、子公司

母公司：是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協議方式能夠對另一公司的經營實行實際控制的公司。母公司也稱為控股公司。子公司：是指與母公司相對應，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協議受到另一公司實際控制的公司即為子公司。母子公司間雖然具有投資關系，但均為獨立法人，各自承擔各自的債務，互不牽連。本公司、分公司分公司沒有獨立的法人地位或資格。分公司的設立也無須經過一般公司設立的許多法律程序，而只是在當地履行簡單的登記和管理手續即可。因此，分公司的行為視為總公司的行為；分公司占有的財產，視為總公司的財產；分公司的債務由總公司承擔。我國《公司法》規定：“公司可以設立子公司，子公司具有企業法人資格，依法獨立承擔民事責任。”“公司可以設立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔”

[法律知識]

第九頁，共42頁。合同的成立當事人訂立合同，采取要約、承諾的方式。要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：

內容具體明確。表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。當事人采用書面形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。法律法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

第十頁，共42頁。

什么時間合同才成立[案例分析]業務員在合同書上簽字合同成立嗎？

2003年6月底上海新星貿易公司業務員陳某到浙江花冠化工公司簽訂化工原料買賣合同，合同約定某化工原料單價2000元/噸，數量500噸，價值100萬元。采用款到發貨結算方式，供貨時間安排2003年7月-8月之間。浙江花冠在合同書上簽字蓋章，上海新星貿易公司陳某在合同簽字，雙方各執二份，陳某答應回公司蓋章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠要求提貨，應該原料已漲至3000元/噸而被上海新星拒絕。[案例點評]

合同成立，因合同已簽字成立。合同不成立，因合同未蓋章，不能成立。第十一頁，共42頁。合同成立的概念：

《合同法》第32條規定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。

《民法》通則第65條規定：書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱，代理事項、權限和時間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權不明的，被代理人應當各向第三人承擔民事責任。代理人承擔連帶責任。

《民法通則》第66條規定：沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。[法律知識][案例啟事]

·怎樣管理委托書和介紹信?

第十二頁，共42頁。[案例分析]用傳真方式所簽的合同成立嗎？

2004年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業（簡稱甲）向江蘇某服裝廠（簡稱乙）訂購一批女式服裝，價值500萬元，銷往伊朗。合同預定交貨期為2004年10月30日，逾期交貨支付合同標的額20%違約金。合同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在傳真件上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方支付違約金100萬元。[案例點評]

成立，因為傳真件可視為數據文件的原件，合同成立。不成立，因為只有原件有效，傳真件無法確認。

什么時間合同才成立第十三頁，共42頁。[案例啟事]

貴司是如何訂立“傳真件合同書”的。[法律知識]《合同法》第三十三條規定：當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。第十四頁，共42頁。合同的生效依法成立的合同，自成立時生效。法律法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。第十五頁，共42頁。[案例分析]在蓋章的合同書上注明“此合同作廢”該合同是否生效？

2001年7月24日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為甲設計、加工、安裝霓虹燈總價7萬元，合同履行期限為2001年8月17日至2001年8月25日，雙方任何一方不履行合同違約方向對方支付合同總價款30%的違約金。乙在合同書上加蓋了公章，并交由甲的業務員帶回。2001年8月1日乙業務員從甲處取回加蓋甲的公章的合同，但甲在合同上注明“此合同作廢。”雙方對于甲不履行合同造成的損失進行協商，未能達成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金2.1萬元。什么條件合同生效第十六頁，共42頁。[法律規定]

《合同法》第93條規定：當事人協商一致，可以解除合同。第十七頁，共42頁。合同的主要內容1、當事人的名稱或者姓名和住所2、標的、數量、質量3、價款及結算方式4、履行期限、地點和方式5、包裝方式、檢驗標準和方法6、合同文字及其效力7、違約責任8、解決爭議的方法第十八頁，共42頁。

條文解讀1.當事人的名稱或者姓名和住所當事人應是法人或自然人。公司名稱應以營業執照上的名稱為準。、其他組織：不具備法人資格的單位團體，如法人的分支機構（具備營業執照）、從事經營活動的非法人事業單位和科技性社會團體。2.標的、數量、質量標的：即合同指向的貨物或服務。數量：使用規范的度量衡單位，數量應明確。質量：可以約定；沒有約定的按國家標準、行業標準、通常標準或者符合合同目的的標準。3.價款及結算方式明確規定單價和價金總額及由于履行合同所產生的其他費用的承擔。明確規定價格的計算方法、貨幣種類、支付時間和方式（現金、轉帳、支票等），發票的出具等。第十九頁，共42頁。

條文解讀4.履行期限、地點和方式履行期限：應明確具體日期或時間段；履行地點：履行和接受履行的地點；履行方式：交貨方式、付款方式、驗收方式等。5.包裝方式、檢驗標準和方法包裝方式：根據商品特征及公司入庫、分類需要進行約定。檢驗標準和方法及時間：買方在約定期間或合理期間內未通知賣方的，視為商品符合約定。6.合同文字及其效力合同采取兩種語言文字的，如中英文對照的，一般應約定在文字表達出現歧義時，以中文意思為準。7.違約責任指合同當事人不履行合同或不完全履行合同或履行合同不符合約定的，應當承擔何種民事責任。違約責任的承擔方式：違約金、定金、損害賠償、繼續履行等。第二十頁，共42頁。

條文解讀定金與訂金、預付款的區別定金：是一種擔保方式。定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。若當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金作為合同擔保的一種形式，首要作用是擔保合同的履行；定金還有證明合同成立的作用。預付款是一種支付手段，其目的是解決合同一方周轉資金短缺。預付款不具有擔保債的履行的作用，也不能證明合同的成立。收受預付款一方違約，只須返還所收款項，而無須雙倍返還。此外，法律對預付款的使用有嚴格規定，當事人不得任意在合同往來中預付款項，而對定金則無此限制。訂金，根據我國現行法律的有關規定，其不具有定金的性質，交付訂金的一方主張定金權利的，人民法院不予支持。一般情況下，交付訂金的視作交付預付款。第二十一頁，共42頁。

條文解讀定金、違約金、賠償金的適用定金：是指訂立合同時，為了保證合同的履行，約定由當事人一方先行給付另一方的貨幣。包括：證約定金、違約定金、立約定金、成約定金、解約定金。違約金：是合同當事人約定的，一方不履行合同或者履行合同不符合約定條件的，應給付另一方當事人一定數額的貨幣。賠償金：是指違約方不履行或者不按合同約定履行時，彌補被違約方損失的金錢或者實物。第二十二頁，共42頁。1.三金關系a、定金與違約金不得并用,原因：兩者同時主張會造成重復賠償。b、違約金與損害賠償金不得并用,因為違約金可以調整，不必再用賠償金來彌補損失。并且，只有當事人沒有約定違約金時，才可以主張賠償金c、定金與損害賠償金原則上可以并用，但不得超過合同標的因為不會造成重復賠償。另外：違約責任和侵權責任不可同時主張，只能選擇一項

2、定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金

條文解讀第二十三頁，共42頁。8.解決爭議的方法協商、訴訟、仲裁訴訟管轄地：原告、被告所在地、標的物所在地、合同簽訂地、合同履行地。仲裁：仲裁條款或仲裁協議。“一裁終審”條文解讀第二十四頁，共42頁。合同的標的是什么？標的：是指合同當事人雙方的權利和義務所指的對象，合同的標的必須明確，具體．同時，必須符合國家法律，政策規定．標的一般包括以下內容：產品名稱產品規格產品型號產品商標計量單位怎樣訂立經濟合同第二十五頁，共42頁。［案例分析］以“質量不合格”為由拒付貨款，理由成立嗎？

１９９４年１月１８日，寧遠鋼廠向鞍鋼集團半連續軋板廠訂購各種型號卷板５７４５噸，價格１９０９萬元，拖欠１６５８萬元，寧遠鋼廠以“質量不合格”為由拒付余款，但均將收到的鋼材用于生產，經河北省高級人民法院一審和最高人民法院二審此案得以終審判決．問：寧遠鋼廠“質量不合格”拒付理由成立嗎？怎樣約定產品質量條款？［案例點評］

拒付理由成立，因為質量不合格．拒付理由不成立，因為鋼材用于生產．［法律知識］最高院認定：寧遠鋼廠雖曾以“質量不合格”為由拒付貨款，但其將鋼材用于生產，應視為接受了該質量的鋼材，應向鞍鋼償付該筆貨款和利息．第二十六頁，共42頁。《合同法》第一百五十條規定：出賣人應當按照約定的質量要求交付標的物．出賣人提供有關標的物說明的，交付的標的物應當符合該說明的質量要求．質量約定方法：（１）按國家這標準執行 （２）按部頒標準執行 （３）按企業標準執行 （４）按雙方商定的技術條件，樣品或補充的技術要求執行《合同法》第一百五十八條規定：憑樣品買賣的當事人應當封存樣品，并可以對樣品質量予以說明．《合同法》第一百六十九條規定：憑樣品買賣的買賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標的物與樣品相同，出賣人交付的標的物質量仍然應當符合同種物品的通常標準．

[法律知識]第二十七頁，共42頁。怎樣約定產品質量檢驗期限？［案例分析］檢驗期內未提質量異議，視為質量合格嗎？

１９９２年南昌鋼鐵公司銷售給北方鋼球廠“稀土耐磨鋼坯”，北方公司用南鋼的鋼坯生產鋼球經南光公司銷售給澳大利亞某公司，共有１１５５噸，鋼球發生質量問題，南光公司要求北方公司和南鋼公司賠償損失１０５９萬元，承德中院一審認為，合同各方對該鋼種有特殊工藝要求，南昌鋼鐵廠因生產批量大，無緩冷條件而未予嚴格執行，是造成鋼球質量的根本原因，判決南鋼公司向北方公司承擔１０５９萬損失．北方公司向南光公司承擔１０５９萬損失．南鋼不服上訴，河北省高級人民法院二審認為，南鋼公司鋼坯質量不好是造成鋼球質量問題的主要原因，北方公司使用不合格鋼坯鍛造出不合格鋼球，也應承擔一些責任．判決南鋼公司承擔７４５萬，北方公司承擔３１４萬．南鋼不服再向最高人民法院申訴，高院再審認為北方公司收到鋼坯后將鋼坯加熱鍛造成鋼球，改變了原鋼坯組織結構，鋼球質量問題與鋼坯沒有必然聯系，且北方公司未在規定的期限內向南鋼公司提出書面質量異議，應視為南鋼公司交付的鋼坯符合合同規定，南光公司實際損失只有４８０萬，因而改判北方公司賠償南光公司４８０萬，南昌鋼鐵廠不承擔賠償責任．第二十八頁，共42頁。

［法律知識］《合同法》第一百五十八條規定：當事人收到標的物時應在約定的檢驗期內檢驗，沒有約定檢驗期的，應當及時檢驗。《合同法》第一百五十八條規定：當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期內將標的物數量或質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數量和質量符合約定。當事人沒有約定檢驗期的，買受人應當在發現或者應當發現標的物數量或者質量不符號約定的合理期限內通知出賣人。買受人在合理期限內未通知或者自標的物收到之日起２年內未通知出賣人，視為標的物數量或者質量符合約定，但對標的物有質量保證期的，適用于質量保證期，不適用該２年的規定。［操作指南］怎樣約定產品的驗收方法和質量異議。產品驗收方法：１）驗收時間，２）驗收手段，３）驗收標準，４）由誰負責驗收５）在驗收中發生糾紛后，由哪一級質驗部門處理。對產品提出異議的時間和方法：１）乙方在驗收中，如果發現產品的品種、型號、規格、花色和質量不符合規定，應一面妥為保管，一面在30天內向乙方提出書面異議；２）如果乙方未按規定期限提出書面異議，視為所交產品符合合同約定；３）乙方因使用、保管、保養不善等造成質量下降的，不得提出異議；４）甲方在接到乙方書面異議后，１０天內負責處理，否則，即視為默認乙方提出的異議成立。第二十九頁，共42頁。怎樣約定交貨期限？[案例分析]合同未定履行期，二年后還能要求履行嗎？2001年3月長興大發貿易公司與浙江楓橋水泥公司簽訂水泥買賣合同，合同約定大發貿易公司向水泥公司訂購水泥4千噸，每噸250元，交貨方式：為通知提貨。結算方式：款到發貨。合同訂立后長興大發一直未提貨。2003年1月水泥行情爆漲到每噸450元，長興大發要求按每噸250元單價提貨4千噸。[案例點評]

有權要求，因為水泥漲價了，按原價供貨不公平。無權要求，因為合同生效后應當履行。第三十頁，共42頁。[法律知識]

《合同法》第六十二條第四款規定：履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。第三十一頁，共42頁。[案例分析]付款方式上寫“貸”到付款，“貸”不到款就可以不付嗎？甲企業向乙企業賒購了一批貨物，價值12萬元。采用先交貨后付款的方式，在付款方式上約定貸到付款。

怎樣約定付款期[法律規定]《合同法》第161條規定：買受人應當按照約定時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確，買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。第三十二頁，共42頁。怎樣約定違約金

違約金：由當事人約定或者法律直接規定，在違約方不履行合同時償付給對方一定數額的金錢。[案例分析]10萬元的標的額，20萬的違約金能受法律保護嗎？

某信息中心與某文化公司合訂一份合作合同，約定：由某信息中心負責“2001年住宅產品，建筑設備及技術博覽會”批件審報工作，文化中心支付咨詢費10萬元；任何一方違約應向對方支付違約金20萬元，信息中心完成了任務，文化中心僅付咨詢費5萬元，尚欠5萬元一直不愿支付。2002年4月信息中心訴訟法院要求文化公司給付欠款5萬元承擔違約金20萬元，問：文化公司應承擔20萬違約金嗎？

[案例點評]

應承擔，因為合同有約定。

不應承擔，因為合同標的10萬元，20萬違約金確實太高了。第三十三頁，共42頁。[法律知識]

《合同法》第一百十四條第二款：約定的違約金低于造成損失的當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加，約定違約金過分高于造成損失的，當時熱可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

第三十四頁，共42頁。[法律知識]

《合同法》第一百一十四條規定：當事人也可以約定違約產生的損失賠償額的計算方法。

《合同法》第113條規定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。第三十五頁，共42頁。合同的風險防范合同訂立時的風險問題合同履行中的風險問題第三十六頁，共42頁。合同訂立時的風險問題—銷售部門簽約前的準備審查對方的資信要求對方提供加蓋公章的營業執照、稅務登記證復印件。法人身份證明或具體經辦人的身份及授權證明。（蓋章原件）訂單與合同的審查與完