《商法學》課件1自學考試第一頁，共36頁。“商”的意義1、一般意義：買賣或交易行為；2、經濟學角度：以營利為目的、直接媒介財貨的行為；3、法律術語：一切營利性營業活動和事業的總稱。第二頁，共36頁。商法的概念商法：是指調整商事關系中商主體及其商行為的法律規范總稱。第三頁，共36頁。商法的特征1、較強的兼容性2、技術性3、營利性4、安全性第四頁，共36頁。商法的原則1、提高交易效率原則2、強化商事組織原則3、維護交易公平原則4、安全交易原則第五頁，共36頁。商主體的概念是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事商行為，享有商法上的權利并承擔商法上的義務的組織和個人。構成商主體必須包含的要素：(1)商主體必須同時具備權利能力和行為能力；(2)必須從事特定的持續性的營利活動；(3)所進行的行為必須是具有特定性的商行為；(4)應當進行登記，商主體的權利能力和行為能力必須經過國家機關特別授權程序。第六頁，共36頁。商主體的特征商主體的特征：(1)商主體是具有商事權利能力和商行為能力的人；(2)商主體是從事以營利為目的經營性活動；(3)商主體必須是專門實施商行為的人；(4)商主體的權利能力和行為能力必須經過登記而取得。第七頁，共36頁。商主體的分類以商人是否具有法人資格為標準，商人可以分為商自然個人、商合伙、商法人。以是否經過特定的程序登記、從事特定的商行為為標準，商人可以分為法定商人和注冊商人。以營業規模的大小為標準，商人又可以分為小商人和大商人。第八頁，共36頁。商主體的分類以商人是否具有法人資格為標準，商人可以分為商自然個人、商合伙、商法人。以是否經過特定的程序登記、從事特定的商行為為標準，商人可以分為法定商人和注冊商人。以營業規模的大小為標準，商人又可以分為小商人和大商人。第九頁，共36頁。商行為

商行為：是指具有商行為能力的商主體從事以營利為目的的營業性法律行為。第十頁，共36頁。商行為的特征(1)商行為是商主體以營利為目的所進行的法律行為；(2)商行為屬于營業性的行為；(3)商行為是具有商行為能力的主體從事的營業性的活動。第十一頁，共36頁。商行為的分類(1)絕對商行為與相對商行為；(2)單方商行為與雙方商行為；(3)基本商行為和輔助商行為。第十二頁，共36頁。商行為代理

是指商事代理人以營利為目的接受被代理人的委托，在委托的范圍內以符合經濟的原則同第三人建立商事法律關系，其法律后果由被代理人承擔的商行為。第十三頁，共36頁。商行為代理的特征

(1)商行為代理只能來源于作為商人身份的被代理人的委托；(2)商行為的代理人是依法成立的代理商，其代理權限相對較寬；(3)商行為代理是有償代理；(4)商行為代理不以“顯名”為必要原則。商行為代理以“非顯名主義”為原則，代理人既可以以自己的名義實施代理行為，也可以以被代理人的名義實施代理行為。第十四頁，共36頁。商號

是指商主體在營業活動中所使用的與其他商主體相互區別的稱號。第十五頁，共36頁。商號的特征

(1)商號是商主體使用的名稱；(2)商號是商主體用以代表自己的名稱，是商主體相互區別的外在標志；(3)商號是商主體從事營業行為時使用的名稱。一個商自然人要獲得商號，必須經過法定的程序，而且只有在從事營業性活動時才能使用。商號隨所依附的廠商消亡而終止。第十六頁，共36頁。商號的選用

商號或企業名稱必須包含法定的內容，依法定的順序商號的文字一個商號主體選用一個商號商號必須反映商主體的性質，與商主體的經營范圍一致分支機構的商號選擇應當符合法定的要求1．在商主體的商號中使用“總”字的，必須下設三個以上分支機構；2．能夠獨立承擔民事責任的分支機構，應當使用獨立的商號，并可使用其從屬的商主體商號的字號；3．能獨立承擔民事責任的分支機構再設分支機構的，所設立的分支機構不得在其名稱中使用總機構的商號。第十七頁，共36頁。商號權商號權是指商主體依法對商號享有的排他性的專有使用權主要包括專有權和使用權兩個方面。第十八頁，共36頁。商號權的特征(1)商號權具有區域性；(2)商號權具有公開性；(3)商號權可隨商主體或商主體一部分的轉讓而轉讓。第十九頁，共36頁。商業登記【名詞解釋】商業登記：是指商業發起人或籌辦人為設立、變更或終止商主體資格，依照法律法規所規定的內容和程序，向營業所在地主管機關申請登記并被主管機關核準注冊登記的法律行為。第二十頁，共36頁。商業登記的特征(1)商業登記是創設、變更或終止商主體資格的法律行為；(2)商業登記是一種要式法律行為；(3)商業登記是強化國家對商主體的監督和控制，保護消費者權益的重要手段；(4)商業登記是一種公法上的行為，但產生私法上的效力。第二十一頁，共36頁。商業登記的法律意義(1)商業登記是國家對商主體的商行為進行法律調整的前提；(2)商業登記是維護商主體合法地位、維護第三人利益和社會公共利益的手段；(3)商業登記是商法保障社會交易安全和商業秩序的基礎。第二十二頁，共36頁。商業登記的種類設立登記變更登記注銷登記第二十三頁，共36頁。善意第三人該第三人不知道法律關系雙方的真實情況，通常是指非法交易中，不知情的，已經辦理了登記的權利人。設甲欠乙10萬元，以自己所有的一輛汽車為乙設立抵押，但沒有辦理登記。抵押期間，甲未經乙的同意，以9萬元的價格擅自將汽車賣于不知該汽車已設有抵押權事實的丙，并貨款兩萬，乙幾天后知曉此事訴至法院，稱自己不同意甲出賣該汽車，主張甲與丙的買賣無效。法院對于乙的請求不予支持，因為乙的抵押權由于沒有辦理登記，所以不得對抗不知情的善意第三人丙。此案中，丙就是第三人，并且是善意第三人。如果丙在買甲的汽車時知道該汽車設有抵押權并購買，那么他主觀上就屬于惡意，而此時法院就會支持乙的請求，保護乙的抵押權。第二十四頁，共36頁。個人獨資企業法個人獨資企業指依法在中國境內設立的，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。第二十五頁，共36頁。個人獨資企業的特征企業的投資人只能是一個自然人；企業的全部財產歸投資人個人所有；投資人對企業具有絕對控制權與支配權；企業的投資人對企業債務承擔無限責任。企業是一個特殊的經營實體，不是企業所得稅的納稅主體第二十六頁，共36頁。個人獨資企業法的法律地位和投資人的無限責任個人獨資企業的法律地位個人獨資企業的法律地位實質是自然人。投資人的無限責任《個人獨資企業法》第二十七頁，共36頁。個人獨資企業的優點(1)設立容易；(2)經營效率高；(3)有利于擴大社會投資以及增加就業。第二十八頁，共36頁。個人獨資企業的缺點(1)企業的興衰過于依賴投資者個人；(2)投資人投資風險較大；(3)經營規模受限制。第二十九頁，共36頁。個人獨資企業設立的條件與程序個人獨資企業設立的條件(1)投資人為一個自然人；(2)有合法的企業名稱；(3)有投資人申報的出資；(4)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；(5)有必要的從業人員。第三十頁，共36頁。個人獨資企業設立的程序申請審查、簽發營業執照個人獨資企業可以設立分支機構，責任由個人獨資企業承擔第三十一頁，共36頁。個人獨資企業設立的程序申請審查、簽發營業執照個人獨資企業可以設立分支機構，責任由個人獨資企業承擔第三十二頁，共36頁。個人獨資企業的事務管理個人獨資企業的事務管理方式有兩種：一是自行管理，即由投資人自任廠長、經理，管理企業事務。二是委托或者聘用其他具有完全民事行為能力的人管理企業事務。根據我國《個人獨資企業法》的規定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。第三十三頁，共36頁。個人獨資企業的解散與清算個人獨資企業解散的情形(1)投資人決定解散；(2)投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；(3)被依法吊銷營業執照；(4)法律、行政法規規定的其