2０23年公開選拔考試案例分析題（七）【案例分析題１】對縣政府的決定能否起訴？某縣集體公司金秋雕刻工藝廠本來生產木雕工藝品。該縣人民政府為發展農業，命令金秋雕刻工藝廠改生產農具。該廠對縣政府的命令不服,向本地區的中級人民法院提起行政訴訟。請問:（1）金秋雕刻工藝廠對縣政府的上述決定能否起訴?為什么？（2)該廠接到決定后2個月零10天才起訴,是否已超過起訴時效?(3)該地區中級人民法院是否應受理此案,為什么?【參考答案】(1)金秋雕刻工藝廠可以起訴。根據《中華人民共和國行政訴訟法》(簡稱《行政訴訟法》)第十一條第３款規定：侵犯法定經營自主權的行為，屬于具體行政行為,具有可訴性。(2)金秋雕刻工藝廠的起訴未超過時效。由于《行政訴訟法》第三十九條規定,在當事人知道具體行政行為作出之日起３個月內可以起訴。（3)地區中級人民法院不應受理該案。根據《行政訴訟法》規定,一般情況下一審行政案件應由基層人民法院管轄,該案屬于這一范圍。【案例分析題２】鄉政府違法批地行為應撤消張某申請并通過村民小組、村委會、鄉政府批準，在鄉政府領取宅基地使用證和農房準建證后,在已規劃的耕地上建房３間,縣土地管理局發現張某建房所在地為耕地，未經縣政府批準，屬違法占地,遂對其作出處罰決定,責令張拆房退地。張不服,向縣法院起訴,請求撤消縣土地局處罰決定。同時提出，如鄉政府的批準無效，必須拆房,應由鄉政府補償損失。鄉政府則認為張某以弄虛作假行為通過熟人獲得了鄉政府批準。鄉政府已對直接負責人作了處分,拆房一切損失應由張負責。請問:(1)本案中鄉政府的訴訟地位是什么?（２)人民法院若撤消縣土地管理局的處罰決定,須具有什么條件?(３)人民法院若維持縣土地管理局的處罰決定,你認為理由是什么?【參考答案】（1)本案中鄉政府是行政訴訟第三人。《行政訴訟法》第２7條規定:同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人申請參與訴訟,或者由人民法院告知參與訴訟。（2)《行政訴訟法》第５4條規定：人民法院通過審理,具體行政行為有下列情形之一,判決撤消或部分撤消，并也許判決被告重新作出具體行政行為:①重要證據局限性;②合用法律、法規錯誤；③違反法定程序的；④超越職權的;⑤濫用職權的。（3)《行政訴訟法》第54條規定：具體行政行為證據確鑿，合用法律法規對的,符合法定程序的,判決維持。根據《土地管理法》，農村居民使用耕地建造住宅,須經縣級人民政府批準,鄉級人民政府如批準農民在耕地上建住宅,即是越權。【案例分析題3】李某能否對工商局的行為提起行政訴訟？A縣農民李某因犯盜竊罪被法院判處有期徒刑1年,刑滿釋放后，想在B縣開辦一家飯店。各項準備工作就緒后,當他向B縣工商局申請營業執照時,B縣工商局認為此人過去有劣跡,雖然刑滿釋放，尚需繼續教育，因而經請示市工商局批準后，明確拒絕為其頒發營業執照。李某不服，欲向人民法院提起行政訴訟。請問:(１)李某對工商局的上述行為能否提起行政訴訟？為什么?假如能提起行政訴訟，本案的被告是誰？（2)本案應由何級何地人民法院管轄?(3）如何評價縣工商局拒絕頒發營業執照的行為?【參考答案】(1）可以。公民法人不服行政機關具體行政行為或者認為具體行政行為侵害其權利時,可以向人民法院起訴，當事人請求保護合法權利，認為侵害其權益，向人民法院提出。本案中,B縣工商局,是作出具體行政行為的行政機關，是本案的被告。(２)本案應由Ｂ縣基層人民法院管轄，基層人民法院管轄第一審行政案件。本案應由具體行政行為作出地的人民法院管轄。(３)該具體行政行為缺少法律依據。【案例分析題４】董事會的決定合法嗎?某甲有限責任公司,經營塑料產品的制造、加工和買賣，總資產1200萬元,總負債20０萬元。因業務興旺，董事會決定,即日起正式實行以下方案：(1)以甲公司名義投資３00萬元，與乙公司組成合作公司。(2)以甲公司名義向丙電腦有限責任公司投資350萬元。(3)以甲公司名義發行15０萬元公司債券。(4）以甲公司財產為個體戶張某的債務提供擔保。請問：董事會的上述決定是否合法，依據何在?【參考答案】(1)第1項決定不合法。由于根據《合作公司法》規定，合作人須為自然人，有限責任公司不能成為合作人。(２)第2項決定合法。由于根據《公司法》規定,有限責任公司董事會有權決定公司的經營計劃和投資方案;并且有限責任公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，但累計投資額不得超過本公司凈資產的50%。本題中的公司凈資產為１000萬元,向丙公司投資350萬元，并未違反《公司法》規定。（３)第3項決定不合法，甲公司不具有發行公司債券的條件。由于根據《公司法》的規定：①有限責任公司發行公司債券的條件之一,是本公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元。②只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上國有公司或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司可以發行公司債券。③有限責任公司董事會無權決定發行公司債券。(4)第４項決定不合法。由于根據《公司法》規定,董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。本題中的個體戶張某屬于“其他個人”范疇,故不能為其債務提供擔保。【案例分析題5】張某見義勇為的損失該如何賠?張某在一風景區旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去,張某情急中拉住女子衣服,將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2023元的照相機被碰壞,手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。當晚，張某住在醫院招待所，但已身無分文，只好向服務員借了1００元,用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫院，向張某表達感謝。請問:(1）張某與輕生女子之間存在何種民事法律關系?(２)張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應否償付?為什么?(3)張某為女子支付的醫療費用能否請求女子償付?為什么?(4)張某向服務員借的1０0元,應當由誰償付?為什么?(５)張某能否請求女子給付一定的報酬?為什么?(6）張某應否補償女子衣服損失?為什么?【參考答案】(1)因張某的求助行為使兩者之間發生無因管理關系。(2)應當由女子償付,由于此系張某實行管理行為所導致的，并且張某自己沒有過失；答“此系實行無因管理而發生的損失和合理的費用”亦可。(3)能。由于此為張某在管理事務中支出的必要費用。(4)由女子償付。因受益人對無因管理行為中發生的合法債務有清償之義務。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于協議的相對性原理。(5)不能。由于無因管理是無償性。（6)不應補償。由于此系在緊急情況下導致,張某并無過失。【案例分析題6】甲與乙的賣牛協議該如何解決?甲與乙訂立了一份賣牛協議,協議約定甲向乙交付5頭牛,分別為牛1、牛2、牛3、牛4、牛5，總價款為1萬元;乙向甲交付定金3千元，余下款項由乙在半年內付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前,甲保存該５頭牛的所有權。甲向乙交付了該5頭牛。根據協議法及相關法律回答下列問題。(1)假設在牛款付清之前,牛1被雷電擊死,該損失由誰承擔?為什么?(2)假設在牛款付清之前,牛2生下一頭小牛，該小牛由誰享有所有權?為什么？(3)假設在牛款付清之前，牛3踢傷丙,丙花去醫藥費和誤工損失費共計1000元，該損失應由誰承擔?為什么?（４)假設在牛款付清之前,乙與丁達成一項轉讓牛4的協議,在向丁交付牛4之前,該協議的效力如何?為什么?(5)假設在牛款付清之前,丁不知甲保存了此牛的所有權，乙與丁達成一項轉讓牛４的協議，作價2千元且將牛４交付丁。丁能否據此取得該牛的所有權?為什么?（6)假設在牛款付清之前,乙將牛５租與戊，租期３個月，租金２０0元。該租賃協議是否有效?租金應如何解決?(7)協議中的定金條款效力如何?為什么?【參考答案】(1)該損失由乙承擔。由于根據《協議法》規定,買賣協議標的物毀損、滅失的風險自標的物交付時起由買方承擔。(2)由乙享有所有權。由于根據《協議法》規定，標的物在交付之后產生的孳息，歸買受人所有。(3）該損失應當由乙承擔。由于根據《民法通則》規定，飼養的動物導致別人損害的，動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任。(4)該協議效力未定。由于在牛款付清之前,牛4的所有權屬于甲，乙無權處分。根據《協議法》規定，無處分權的人處分別人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立協議后取得處分權的,該協議有效。(5)丁可以據此取得牛4的所有權。由于丁是從合法占有人處善意、有償取得牛4,根據民法中善意取得制度的原理,丁可以取得所有權。(6）該協議有效，租金是孳息，應當歸乙所有。(７）協議中的定金條款部分有效。由于根據《擔保法》規定，定金數額不得超過主協議標的額的２0%,即定金不得超過202３元。【案例分析7】該彩票的獎金歸誰?張某、蔡某在國明商城購物時,由于售貨員疏忽多找給張某10元錢（張某、蔡某兩人各自付賬)。兩人約定，多找的１０元錢由兩人均分。由于當時兩人都沒有零錢，說好在張某回家后再分。兩人在回家的路上,看到一個福利彩票銷售點在發售福利彩票。張某即用多找的1０元錢買了５注,蔡某在一旁觀看,沒有阻止。在開獎后,張某所買的福利彩票中了５000元的獎金,蔡某規定均分獎金,遭張某拒絕,兩人發生爭吵。福利彩票工作人員得知原委后，以購買獎券的10元錢是張某非法所得為由拒付獎金。張某便以福彩中心為被告,向人民法院起訴規定福彩中心給付獎金。蔡某則作為有獨立請求權的第三人請求均分獎金。請問:(1）張某和國明商城之間存在那些民事法律關系？張某對多找的10元錢是否具有所有權？（2)張某對蔡某許諾均分多找的10元錢是一種什么行為?是否對張某產生約束力?（3）張某和福彩中心之間是一種什么法律關系？福彩中心拒付獎金是否有理?【參考答案】(1）張某與國明商城之間存在買賣協議關系以及不妥得利之債。張某對多找的10元錢具有所有權。由于金錢是特殊物，是種類物中的一般等價物,因此一經交付即轉移所有權。（2）張某對蔡某許諾均分多找的１0元錢屬于贈與行為。該贈與行為對張某具有拘束力,但張某可以在贈與財產的權利轉移之前撤消贈與。(3)張某和福彩中心之間是彩票買賣關系；福彩中心拒付獎金沒有理由,由于購買彩票的１０元錢的來源是否合法不能影響買賣彩票協議的效力,貨幣作為一般等價物的特點意味著誰持有誰擁有所有權，張某作為該1０元錢的所有人,其購買彩票的行為屬于有效民事行為,因此福彩中心應當支付獎金。(４）法院應當判令:①福彩中心支付張某5０00元獎金。②駁回蔡某的請求。③張某返還不妥得利之案另案解決。【案例分析題８】趙甲、趙乙如何取約遺產?趙甲、趙乙為兄妹兩人。兩人父母生前擁有一幢私有樓房,這幢樓房于19９7年出租給張某夫婦居住,租期為5年,每年租金為２萬元。1999年1月,趙甲、趙乙的父親因病去世，當時留下遺囑,房屋由趙甲、趙乙的母親繼承。誰料１9９9年2月，趙甲、趙乙的母親由于操勞過度也一病不起,于1999年4月去世，生前沒有留下遺囑,于是樓房由趙甲、趙乙兩人依法繼承。１９99年6月，由于趙甲申請留美成功，要赴美學習,故趙甲與趙乙未來得及辦理房屋的分割事宜。趙甲在臨走前，雙方約定房屋暫由趙乙居住,待趙甲回來后再辦理分割事宜。２023年6月5日趙乙在未告知趙甲的情況下將整棟房屋作價給周某某,價款為人民幣30萬元，并未向周某某告知財產屬于兩人共有，但告知了周某某目前房屋正在出租,答應由趙乙自己出面，與張某夫妻解除租賃協議。于是二人簽訂了協議,并到房產部門辦理了房屋過戶手續。同年1１月１日,趙乙告知張某夫婦其已將房屋賣與周某某的事實,并規定張某夫婦搬出房屋。張某夫婦不允，向法院起訴規定確認房屋買賣協議無效,并規定購買該幢樓房。后趙甲結束學習回國得知趙乙賣房一事,也向法院起訴規定分割房屋、確認該房屋買賣協議無效并規定購買趙乙所占的份額。請問：(1）趙甲、趙乙的父母去世后，在分割樓房前，趙甲、趙乙對該樓房具有什么財產關系?（2)趙乙、周某某之間簽訂的協議效力如何？為什么？(3）假設房屋買賣協議有效，周某某有無權利規定張某夫婦搬出房屋？（４）在此案中,張某夫婦有哪些權利可以主張?(5）假如樓房已經分割完畢,趙乙僅僅是想將其自己分得的部分出售,尚在與周某某磋商期間，張某夫婦知道后規定購買趙乙分得的部分，趙甲也規定購買趙乙分得的部分,應如何解決?【參考答案】（1)該樓房是尚未分割的遺產，作為繼承人的趙甲、趙乙對該財產是共同擁有關系。(2）買賣協議無效。由于趙乙的行為侵犯了趙甲基于共有關系享有的優先購買權和張某夫婦基于租賃協議享有的優先購買權。并且,根據法律規定，趙乙的行為屬于無權處分行為,趙甲作為權利人有權規定確認該買賣協議無效。根據《協議法》和《民通意見》的規定，假如要出售已經出租的房屋，應當事先告知承租人，由于承租人享有同等條件下的優先購買權。故此，由于趙甲、張某夫婦都已提出請求,該買賣協議無效。(3）周某某無權規定張某夫婦搬出。由于張某夫婦享有合法的租賃權，且在租賃協議有效期間內，根據“買賣不破租賃"的法律規定，無權規定其搬出。(4)在此案例中，張某夫婦可以主張以下權利：第一，在租賃期間合法的租賃權；第二，在房屋所有者出賣房屋前獲得告知的權利；第三，在同等價格條件下優先購買的權利；第四,主張趙乙、周某某之間房屋買賣協議無效的權利。（5)趙甲有權優先于張某夫婦購買趙乙所分得的部分。【案例分析題9】甲、乙、丙、丁對本案負什么責任？某日,甲、乙、丙、丁四人到同學家借游戲卡，回家途中,行至河邊，看到河對面洗鞋的戊,甲建議乙、丙、丁三人用石子砸戊的鞋子，于是三人即以石子砸戊的鞋子，戊見有石子飛來，欲取鞋子避讓，不料被一粒石子砸中左眼。戊為此支付醫療費２023元，交通費10０元。甲、乙、丙、丁四人的年齡分別是１７歲、1６歲、15歲、1４歲。究竟是誰砸中戊的左眼無法查清。而甲、乙兩家家境困難,收入只能勉強維持基本生活。丙家情況一般，但收入尚可。丁家家境富裕。但乙、丙、丁家認為是甲建議砸的，所以自己不應承擔責任。請問:(1）甲、乙、丙、丁砸人導致戊遭受損害,構成什么侵權行為？為什么？（2)甲、乙、丙、丁的父母應否承擔責任?承擔何種責任？（3)假如甲已參與工作,有固定收入,已依靠工資獨立生活，應如何承擔責任？(4)假如甲是完全民事行為能力的人,其向乙、丙、丁建議砸戊,乙、丙、丁聽從其建議，砸了戊導致其受傷，應如何承擔責任？【參考答案】(1）甲、乙、丙、丁構成共同侵權行為。其中乙、丙、丁的行為構成共同侵權行為中的共同危險行為。而甲的行為則屬于教唆行為，因此也應當承擔共同侵權行為。(2）甲、乙、丙、丁的父母應當作為監護人承擔補償責任。由于是共同侵權行為,因此應當承擔連帶責任。考慮到甲、乙兩家只能維持基本生活，所以，應由丙、丁兩家先承擔,再向甲、乙兩家追償。（3)應由甲本人和乙、丙、丁的父母共同承擔連帶責任。（4）應由甲本人和乙、丙、丁的父母共同承擔連帶責任,且甲應承擔重要責任。【案例分析題１０】鄧某某的行為屬什么行為？2023年8月8日晚上，養馬專業戶鄧某某從縣城趕集回家，快到村子的時候,忽然發現路邊有一匹無人看管的馬，他左右尋找了一下沒發現人，又高聲呼喊了幾聲也沒人答應，就把馬帶回家。鄧某某撿到馬后,到處打聽了幾天,都沒有發現附近有誰丟了馬,于是鄧某某就將該馬與自己的馬放到一起飼養,沒過幾天,馬配了種，懷上了小馬駒。過了一陣子，鄰村的何