債券發行法律實務

主講人：王小菠律師高級合伙人北京盈科（長沙）律師事務所

時間：2012年11月23日

第一章

債券介紹

第二章

債券發行的結構

第三章

公司債券

第四章

企業債券

第五章

非金融企業債務融資工具

第六章

如何開展盡職調查

第七章

制作法律意見書

第八章

案例

第九章

總結

主要內容第一章

債券介紹

第一節

債券的用途——

企業融資渠道

1、債務融資

2、股權融資

第二節

債券的特征特征償還性流動性安全性收益性第三節

債券的種類1、公司債券

定義：公司依照法定程序發行的、約定一定期限還本付息的有價證券。發行主體：限于A股上市公司和發行境外上市外資股的境內股份有限公司。但根據證監會最新的改革理念，公司債券的發行主體即將擴大到所有符合公司法定義的公司。核準機關：證監會

債券種類2、企業債券

定義：企業依照法定程序發行，約定在一定期限內還本付息的有價證券。

發行主體：國有獨資公司、兩個以上國有企業（國有投資主體）設立的有限公司。

核準機關：國家發改委債券種類3、非金融企業債務融資工具中期票據中小企業集合票據超（短）期融資券債券種類4、可轉換債券

定義：在發行公司債券的基礎上附加了一份期權，允許購買人在一定期限內將其購買的債券轉換成公司的股票。

可轉換債券本質是一種期權。債券種類5、私募債券

定義：向與發行者有特定關系的少數投資者募集的債券，其發行和轉讓均有一定的局限性。

與公募債券的區別：信息披露程度低發行人標準低

流動性差

第四節債券的比較公司債企業債非金融企業債務融資工具監管機構證監會核準制發改委核準制銀行間交易商協會注冊制發行市場交易所市場為主銀行間債券市場銀行間債券市場法律法規《公司法》、《證券法》《公司債券發行試點辦法》《公司法》、《證券法》《企業債券管理條例》一制度三規則七指引中介機構證券從業資質證券從業資質主承銷商只能是券商交易商協會會員資格承銷商主要是銀行第五節債券市場發展路徑

第六節

債券市場現狀及

發展前景

1、現狀

2、前景

第二章債券發行機構

申請上報審批

資金資金資金

收入債券及傭金債券

審計驗資

擔保評級法律意見

費用費用費用費用

第一節

參與債券發行的

主要機構批準機構發行人募集資金項目承銷商投資者擔保人（如有）會計師評級機構律師交易市場承銷商募集說明書、發行文件律師事務所法律意見書會計師事務所三年又一期評級機構主體及債項評級報告增信、擔保機構增信函2、中介機構第二節

債券發行流程

預計時間階段工作內容前期溝通階段確定募集資金投向，設計債券申報方案，準備有權機關決議T+1-T+60日發行申報材料制作階段完成審計、評級和法律意見，設計發行方案和信用增信方式，組織承銷團，制作全套申報材料T+61-T+120日發行材料申報審批階段上報發行申請材料，獲得正式批文T+120-T+125日發行實施階段刊登募集說明書摘要，落實機構投資者并進行網點銷售，將債券募集款如期劃至發行人指定賬戶第三節債券共性問題一、凈資產與募資額度

募集金額凈資產40%凈利潤債券余額二、募資用途籌集資金必須按核準用途用于本企業的生產經營，不得用于彌補虧損和非生產性支出，也不得用于房地產買賣、股票買賣以及期貨等高風險投資。符合國家產業政策，目前政府鼓勵的投向主要有循環經濟、節能減排、自主創新、棚戶區改造及其他民生工程等。募資用途均應提前披露；對于確需改變募集資金用途的，應經債券持有人會議法定多數通過，并提前披露。1、公司債券募資用途

項目投資：用于固定資產投資項目的，目前除房地產項目外，無特別限制；項目所需相關批準文件和手續齊全。補充流動資金：用于補充營運資金的，無比例約束。調整債務結構：用于償還銀行債務的，無比例約束。用于收購和兼并：2012年4月，北京湘鄂情股份有限公司發行了4.8億元公司債券，明確募集資金將“適時進行兼并收購和新業態拓展”。湘鄂情公司債券是國內公開發行債券中首次將募集資金用于收購兼并，拓展了新的募集資金運用途徑。2、企業債券募資用途固定資產項目投資：應符合固定資產投資項目資本金的要求，原則上累計發行額不得超過該項目總投資的60%。

收購產權（股權）：比照上述比例執行。

調整債務結構：不受比例限制，但應提供銀行同意以債還貸的證明。

補充營運資金：不得超過發債總額的20%。3、債務融資工具募資用途

固定資產項目投資：用于固定資產投資項目的，目前除房地產項目外，無特別限制；項目所需相關批準文件和手續齊全；短融除外。收購產權（股權）：無限制，短融除外。調整債務結構：無限制。補充營運資金：無限制。前提：提前披露募資用途。三、發行期限與發行方式

公司債券：（一次核準、多次發行）自證監會核準發行之日起，6個月內完成首次發行，首次發行的規模不少于核準規模的50%；24個月內完成核準規模的發行；（3—15年）

企業債券：（一次核準、一次發行）需在批準文件印發之日起2個月內完成發行。（3—20年）

債務融資工具:（一次注冊、多次發行）企業在注冊有效期（2年）內可一次發行或分期發行債務融資工具，企業應在注冊后2個月內完成首期發行。企業如分期發行，后續發行應提前2個工作日向交易商協會備案。（270天、365天、1年以上）

中小企業集合票據:（一次注冊、一次發行）四、增信措施

擔保可擴大保險公司投資規模：2012年7月保監會《保險資金投資債券暫行辦法》規定:保險公司投資同一期單品種金融企業（公司）債券和有擔保非金融企業（公司）債券的份額，不超過該期單品種發行額的40%；投資同一期單品種無擔保非金融企業（公司）債券的份額，不超過該期單品種發行額的20%。

保險機構投資債券，一般要求債項評級AA以上。信用增進機構：中債信用增進投資股份有限公司中國投資擔保有限公司母公司擔保：手續簡單、增信效果明顯，一般無需付費，對公司的資產質量、盈利情況、資信要求高，符合保險公司的投資要求、擴大投資者群體，有利于延長債券期限。第三方擔保：手續簡單，符合保險公司的投資要求、擴大投資者群體，需要與發行人有良好的合作關系，對公司的資產質量、盈利情況、資信要求高，收費較高。擔保公司：審查嚴格、周期較長、收費水平較高，對擔保公司的資產質量、盈利情況、資信要求高，需要投資者對擔保公司認可。資產抵（質）押：（應收賬款質押以發行人與當地政府簽署的BT協議產生的應收賬款作為質押資產對企業債券進行質押擔保）需要投資者的認可，資產的差異影響信用評級，增加資產評估的環節。注意：控股股東擔保，需披露母公司情況，控股股東為控股型公司，其擔保不能增信。五、評級證監會保監會銀行間市場交易商協會大公國際資信評級有限公司大公國際資信評級有限公司大公國際資信評級有限公司中誠信證券評估有限公司中誠信證券評估有限公司中誠信證券評估有限公司聯合信用評級有限公司聯合信用評級有限公司聯合信用評級有限公司上海新世紀資信評估投資服務有限公司上海新世紀資信評估投資服務有限公司上海新世紀資信評估投資服務有限公司東方金誠國際信用評估有限公司東方金誠國際信用評估有限公司鵬元資信評估有限公司中債資信評估有限責任公司評級主體最低評級企業債BBB-公司債A+中票最低BBB+短融AA-第三章

公司債券發行條件

1、公司的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定，符合國家產業政策。2、公司內部控制制度健全，內部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷。3、經資信評級機構評級，債券信用級別良好。4、公司最近一期末經審計的凈資產額應符合法律、行政法規和中國證監會的有關規定。5、最近三個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。6、本次發行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的百分之四十；金融類公司的累計公司債券余額按金融企業的有關規定計算。禁止事項

1、最近三十六月內公司財務會計文件存在虛假記載，或公司存在其他重大違法行為。

2、本次發行申請文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

3、對已發行的公司債券或者其他債務有違約或者遲延支付本息的事實，仍處于繼續狀態。

4、嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。實務條件債項評級AA以上凈資產15億以上3年平均凈利潤在債券利息1.5倍以上實務條件資產負債率不超70%三年平均凈利潤達到債券利息1.5倍以上債項評級要求AA以上公司債券監管新變化不占用股權融資通道：建立獨立于股權融資的債券審核流程，建立公司債券專崗審核，采用批量審核制度，發審會將取消債券審核數量限制。分類簡化審核程序：AAA評級、凈資產100億元、期限短于3年且AA評級、定向發行，以上4類可更簡捷免發改委批準：如不涉及固定資產投資將不就產業政策征求發改委意見。大力簡化審核程序：在審批階段實行“三會合一”，以“一會”來代替之前的見面會、反饋會、初審會。在審核內容上重點關注發行人的資信、償債能力與措施等，對和債券融資關聯度不大的內容盡量簡化。公司債券發行法律注意事項

※股東大會召開的程序

根據《公司法》、《上市公司章程》，董事會和股東大會之間需間隔一定時間（A股至少15天，H股45天），因此發行人需盡早召開董事會，作出發行公司債券的議案，提交股東大會審議。若公司債券發行涉及擔保事項，則需盡早與擔保人簽署擔保協議，令其出具擔保函以及關于擔保事項的有權機構決議第四章

企業債券發行條件1、股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司和其他類型企業的凈資產不低于人民幣6000萬元。2、累計債券余額不超過企業凈資產（不包括少數股東權益）的40%。3、最近三年平均可分配利潤（凈利潤）足以支付企業債券一年的利息。4、籌集資金的投向符合國家產業政策和行業發展方向，所需相關手續齊全。5、債券的利率由企業根據市場情況確定，但不得超過國務院限定的利率水平。6、已發行的企業債券或者其他債務未處于違約或者延遲支付本息的狀態。7、最近三年沒有重大違法違規行為。企業債券發行要點（一）企業債券的發行主體主要是國有企業。中央直接管理企業的申請材料直接申報。國務院行業管理部門所屬企業的申請材料由行業管理部門轉報。地方企業的申請材料由所在省、自治區、直轄市、計劃單列市發展改革部門轉報。企業債券發行要點（二）累計債券余額不超過企業凈資產40%（1）同一集團母子公司同時發債，應同時滿足下列標準：

a、母公司累計發債余額不超過合并報表“歸屬于母公司所有者權益”的40%；b、子公司累計發債余額不超過合并報表“歸屬于母公司所有者權益”的40%；c、母公司和子公司合計發債余額不超過母公司合并報表中“歸屬于母公司所有者權益”和“少數股東權益”合計額的40%。（2）累計債券指的是“企業債+上市公司債+中期票據+可轉債”總額，不包括短期融資券。企業債券發行要點（三）最近三年平均可分配利潤（凈利潤）足以支付企業債券一年的利息。（1）由于可供分配利潤操作空間比較大，實際操作中按照最近三年平均凈利潤來計算；（實際操作中要求企業債發行人3年連續盈利）。（2）三年內連續發債，是否要合并計算債券總額，要分情況。

a、如果是短時間內連續發債，需合并計算。如09年下半年發了10億債，10年上半年又發10億，則需要合并考慮企業三年平均凈利潤指標是否能支撐20億元債券的利息負擔；b、如果間隔時間比較長，則不需要合并計算。如07年發了10億債，09年再發10億債，考慮到08年的年報里已經體現了07年發行債券產生的利息的影響，只需單獨考慮相關凈利潤指標是否能支撐09年發行的10億債券的利息負擔。第五章

非金融企業

債務融資工具1、注冊制2、余額管理3、中期票據4、中小企業集合票據5、超（短）期融資券注冊制1、強調非實質性判斷。2、強調企業充分披露信息和中介機構盡職履責。3、強調投資者風險自負。4、強調市場自律管理。余額管理企業債務融資工具注冊金額不超過企業凈資產（如按照新的會計準則進行審計，則可包含少數股東權益）的40%；如發行人已經發行企業債、公司債或者可分離交易債的，需要從中予以扣除，剩余額度為可注冊的額度。目前對于中央企業以及中央企業下屬主要子公司（凈資產占中央企業超過50%的子公司）短期融資券和中期票據計算額度時可互不占額度。中期票據

具有法人資格的非金融企業；

具有穩定的償債資金來源；擁有連續三年的經審計的會計報表；最近一個會計年度盈利；

待償還債券余額不超過企業凈資產的40%。超（短）期融資券是在中華人民共和國境內依法設立的企業法人；

具有穩定的償債資金來源，最近一個會計年度盈利；

流動性良好，具有較強的到期償債能力；

發行融資券募集的資金用于本企業生產經營；

近三年沒有違法和重大違規行為；

近三年發行的融資券沒有延遲支付本息的情形；

具有健全的內部管理體系和募集資金的使用償付管理制度；

中國人民銀行規定的其他條件

待償還融資券余額不超過企業凈資產的40%。此外，對于超短期融資券，其發行條件具有以下特點：

發行期限在270天以下；

發行額度不受企業凈資產40%的限制；

企業發行超短期融資券所募集的資金應用于符合國家法律法規及政策要求的流動資金需要，不得用于長期投資。

通過中國貨幣網和上海清算所網站（而非中國債券信息網）披露當期超短期融資券發行文件中小企業集合票據發行主體：中小非金融企業目前唯一一部明確中小企業的標準的法規是國家經貿委、計委、財政部、統計局2003年頒布的《中小企業標準暫行規定》，其中對不同行業的職工人數、銷售額及資產總額進行了限定，可作為實務操作參考。考慮到《中小企業標準暫行規定》出臺時間較早，在某些指標上沒有體現經濟發展和企業的成長性，在實務操作時可以地方政府或行業主管部門出具的證明文件為補充。為落實國家有關政策，鼓勵優質科技中小企業、“三農”中小企業等發行中小企業集合票據。相關規范性文件中對發行企業的凈資產規模、盈利能力和償債能力等沒有實質性要求。中小企業集合票據集合方式：2-10個企業統一產品設計、統一券種冠名、統一信用增進、統一發行注冊集合發行能有效解決單個企業獨立發行的規模小、流動性不足等問題各發行單體通常不愿意承擔連帶責任，允許參與主體獨立負債并按負債數額享有權利，承擔相應義務。發行規模：單只不超過10億元，單個發行企業不超過2億元且不超過其凈資產40%。發行期限：標準期限：3、6、9個月或1年、以年為單位的整數期限。募集資金用途：應用于符合國家相關法律法規及政策要求的企業生產經營活動。發行注冊方式：一次注冊、一次發行。發行債務融資工具注意事項1、目前交易商協會要求發行人發行債務融資工具的規模是按照凈資產的40%來計算發債額度；如發行人發行過短券、中票、企業債、可分離交易債且在存續期的話，計算發行額度需要把上述存續的額度扣除；2、如子公司和母公司共同發行債券，則采取雙竿控制，即集團公司合并口徑和子公司的發債額度都不需要超過40％；3、目前對中央企業負債，最大子公司可以按照其凈資產的40%發行債務融資工具，母公司也可以按照凈資產的40%，兩者之間互相不占用；4、鋼鐵企業按照粗鋼產能排名需要在前20名才可以發行債務融資工具，如鋼鐵重組后的大集團發行，則原先的公司則不能再發行。5