2023考研網2023法律碩士(非法學)專業根底課真題及答案刑法：一、單項選擇題：1～40小題，每題1分，共40分。以下每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的。1．甲使用暴力劫取國有檔案，人民法院根據我國?刑法?第329條“搶奪、竊取國家所有的檔案的，處……〞的規定，判決甲犯搶奪國有檔案罪。本案中，法院的解釋屬于〔〕A．司法解釋B．文理解釋C．目的解釋D．擴大解釋【答案】B【解析】人民法院對甲的行為是嚴格依照?刑法?規定進行的，沒有擴大或者縮小理解。因此，B項中選。2．2023年5月，緬甸籍毒販糯康在泰國境內制造“湄公河慘案〞，殺害了十余名我國船員，后被老撾移送我國受審，我國司法機關關于對于糯康進行刑事審判的依據是〔〕。A．屬地管轄權B．保護管轄權C．普遍管轄權D．屬人管轄權【答案】B【解析】?刑法?第8條規定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處分的除外。〞糯康是在泰國殺害中國船員的，符合?刑法?有關保護管轄權的規定。因此，B項中選。3．以下選項中，符合我國刑法關于罰金規定的是〔〕A．罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納B．不允許未成年罪犯的監護人代為墊付罰金C．在判決指定的期限內不繳納罰金的，應免除罰金D．由于不能抗拒的災禍，確定不能繳納罰金的，應免除罰金【答案】A【解析】?刑法?第53條規定：“罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產，應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的，可以酌情減少或者免除。〞因此，A項符合，中選。司法解釋允許監護人代未成年人墊付罰金，因此，B項不選。4．甲〔15周歲〕拐騙一名男孩，準備將其出賣，后因小孩哭鬧不止，甲對其進行毆打，造成重傷。甲的行為構成〔〕A．綁架罪B．拐賣兒童罪C．成心傷害罪D．非法拘禁罪【答案】C【解析】?刑法?第17條第2款規定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯成心殺人、成心傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。〞因此，只有C項符合，中選。5．甲為泄憤，教唆乙炸毀某公司辦公樓，乙因害怕沒有實施爆炸，對甲的行為〔〕A．應以教唆定罪處分B．應認定為爆炸的犯意表示C．應以爆炸罪定罪，但應當免除處分D．應以爆炸罪定罪，但可以減輕處分【答案】D【解析】甲教唆乙實施爆炸罪，乙未實施，屬于刑法上的教唆未遂。?刑法?第29條第2款規定：“如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處分。〞因此，D項中選6．我國刑法劃分共同犯罪人種類的依據是〔〕A．作用B．作用為主，兼顧分工C．分工D．分工為主，兼顧作用【答案】B【解析】我國?刑法?各共同犯罪人包括主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。顯然，前三種人是以作用為劃分標準，只有教唆犯出于分工。因此，B項中選。7．按照我國刑法理論，綁架罪屬于〔〕A．繼續犯B．結合犯C．狀態犯D．連續犯【答案】A【解析】綁架開始，被害人人身被侵犯的狀態開始；綁架結束，被害人人身被侵犯的狀態結束。綁架罪與非法拘禁罪的本質一樣，都是繼續犯。因此，A項中選。8．2000年3月1日，甲因盜竊罪被公安機關立案偵查后，逃往外地，甲又因在2023年9月7日犯搶劫罪，于2023年6月7日被抓獲，甲所犯盜竊罪的追訴期限〔〕A．不受限制B．應從2000年3月1日期計算C．應從2023年9月7日期計算D．應從2023年6月7日起計算【答案】A【解析】?刑法?第88條第1款規定：“在人民檢察院、公安機關、國家平安機關立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。〞因此，A項中選。9．甲駕駛貨車途經某村莊時，刮到了路邊的趙某。甲從后視鏡中看見趙某被搶掛在車后，但為逃避責任繼續行駛，致趙某被拖死，甲的行為構成〔〕A．交通肇事罪B．交通肇事罪和成心殺人罪C．成心殺人罪D．以危險方法危害公共平安罪【答案】C【解析】甲明知自己的行為會造成趙某的死亡仍然希望或者放任這種結果發生，成立成心殺人罪。因此，C項中選。10．2023年7月，甲成立了一公司，宣稱只要購置該公司999元的產品，便可成為“務代表〞，獲取開展人員資格，并以開展人員的數量支付報酬。甲共引誘2987人參加并形成了五級銷售網絡，騙取財物總值200余萬元。對甲的行為〔〕A．應以詐騙罪定罪處分B．應以非法經營罪定罪處分C．應以集資詐騙罪定罪處分D．應以組織領導傳銷活動罪定罪處分【答案】D【解析】?刑法?第224條之1規定：“組織、領導以推銷商品、提供效勞等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購置商品、效勞等方式獲得參加資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以開展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續開展他人參加，騙取財物，擾亂經濟社會秩序的傳銷活動的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處分金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處分金。〞是為組織、領導傳銷活動罪。因此，D項中選。17．甲收買被拐賣的張某后，為讓其心甘情愿地做自己的妻子，強行與張某發生了性關系。對甲的行為A．應以強奸罪定罪處分B．應以收買被拐賣的婦女罪定罪處分C．應以收買被拐賣的婦女罪與強奸罪數罪并罰D．應以收買被拐賣的婦女罪與強奸罪擇一重罪定罪處分【答案】C【解析】?刑法?第240條第2款規定：“收買被拐賣的婦女，強行與其發生性關系的，依照本法第二百三十六條的規定定罪處分。〞第4款規定：“收買被拐賣的婦女、兒童，并有第二款、第三款規定的犯罪行為的，依照數罪并罰的規定處分。〞因此，C項中選。18．甲公司的董事長乙，指使公司經理丙欺騙銀行,使公司獲得貸款800萬元用于經營。但因經營不善，造成銀行500萬元貸款無法收回。關于本案，以下選項中正確的是A．甲公司、乙、丙構成共同犯罪，乙是主犯B．甲公司構成單位犯罪，乙和丙構成共同犯罪C．甲公司不構成犯罪，乙與丙構成共同犯罪D．甲公司構成單位犯罪，乙與丙是單位犯罪中的直接責任人員【答案】C【解析】本案是乙與丙的個人行為，不是甲公司的單位行為。因此，C項中選。19．以下情形中，符合假釋的罪行條件的是A．甲因搶劫罪被判處有期徒刑10年B．乙因成心傷害罪被判處有期徒刑15年C．丙因危險駕駛罪被判處拘役6個月D．丁因參加有組織的暴力性犯罪被判處無期徒刑【答案】B【解析】假釋的適用對象是被判處有期徒刑和無期徒刑的罪犯。?刑法?第81條第2款規定：“對累犯以及因成心殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。〞因此，B項中選。20．甲公司明知乙受賄，仍提供銀行賬戶幫助乙將受賄所得兌換成美元，匯往境外，并收取乙支付的高額“手續費〞。對甲公司的行為應認定為A．受賄罪B．洗錢罪C．非法經營罪D．掩飾、隱瞞犯罪所得罪【答案】B【解析】?刑法?第191條第1款規定：“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質……〞是為洗錢罪。因此，B項中選。二、多項選擇題：41一50小題，每題2分，共20分。以下每題給出的四個選項中，至少有兩個選項是符合題目要求的。多項選擇、少選均不得分。45．以下選項中，屬于挪用公款“歸個人使用〞的有A．甲個人決定以單位名義將公款供一有限責任公司使用，自己未從中牟利B．乙以單位名義將公款供某街道辦企業使用，C．丙以個人名義將公款供某國有企業使用，自己未從中獲利D．丁將公款借給朋友，供該朋友的孩子出國留學【答案】CD【解析】?關于刑法第三百八十四條第一款的解釋?指出：“有以下情形之一的，屬于挪用公款‘歸個人使用’：〔一〕將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；〔二〕以個人名義將公款供其他單位使用的；〔三〕個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。〞因此，C項、D項中選。三、簡答題：51～54小題，每題6分，共24分。51．簡述因缺乏共同成心從而不構成共同犯罪的具體情形。【答案及解析】我國刑法學說通常以主觀上有無共同犯罪成心作為標準認定共犯。以下情形貌似共同犯罪，但因缺乏共同成心或成心內容不一致，不認為是共同犯罪。1．共同過失犯罪的，不構成共同犯罪。?刑法?第25條第2款規定：“二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處分。〞?刑法?將共同過失犯罪排除在成立共同犯罪之外，各行為人自追究刑事責任。2．間接正犯不構成共同犯罪。間接正犯又稱間接實行犯，是指把他人當作工具利用的情況：第一，利用沒有責任能力或沒有到達責任年齡的人去實行犯罪，利用者和被利用者之間不是共犯，此時將利用者視為間接實行犯；第二，利用不知情的人的行為。3．事前事中均無通謀，事后提供幫助的行為不構成共同犯罪。4．實行行為過限不成立共同犯罪。過限行為是指在共同犯罪中，有共同犯罪人的實行行為超出共同犯罪成心范圍的行為。超出共同犯罪成心的行為即是過限行為〔過剩行為〕。過限行為由實施者個人承擔責任，其他人不對此承擔共同犯罪的刑事責任。5．“同時犯〞不成立共同犯罪。二人以上同時同地侵害同一對象，但彼此缺乏共同犯罪成心的意思聯絡的，不是共同犯罪。6．“片面共犯〞，不成立共同犯罪。所謂片面共犯，是指對他人犯罪暗中相助的情況。因為受到暗中相助的實行犯不知情，所以不能與暗中相助者構成共犯。52．簡述誹謗罪的構成要件。【答案及解析】誹謗罪，是指捏造并散布虛構的事實，損害他人人格與名譽，情節嚴重的行為。侵犯客體是他人的人格與名譽。客觀方面表現為捏造并散布某種虛構的事實，損害他人人格與名譽的行為。誹謗必須以捏造事實的方法進行。所謂捏造事實，是指無中生有，憑空虛構事實。誹謗必須散布其所捏造的事實。所謂散布，是指用口頭、文字的方式將其捏造的虛假事實散布出去，讓眾多的人知道。誹謗行為必須針對特定的人進行，這一點與侮辱罪相同。誹謗行為，情節嚴重的，才能構成犯罪。犯罪主體是一般主體。主觀方面表現為成心，并以損害他人人格、名譽為目的。四、辨析題：55-56小題，每題8分，共16分。要求對命題進行判斷并著重說明理由。55．常言道：“不知者，不為罪。〞請結合我國刑法學中的認識錯誤理論加以辨析。【答案及解析】這一論斷并不正確。刑法上的認識錯誤，是指行為人對自己行為的法律性質、后果和有關的事實情況發生了誤解。刑法上的認識錯誤可分為兩種：法律上的認識錯誤；事實上的認識錯誤。法律上的認識錯誤，是指行為人對自己行為的法律性質發生誤解。表現為三種情況：第一，假想非罪。第二，假想犯罪。第三，行為人對自己犯罪行為的罪名和罪行輕重發生誤解。法律上的認識錯誤不阻卻犯罪的成立。事實上的認識錯誤，是指行為人對與自己行為有關的事實情況有不正確的理解。對事實認識錯誤，通說采“法定符合說〞認定行為人的罪責。事實上的認識錯誤分為：客體錯誤、對象錯誤、手段錯誤、行為偏差和因果關系錯誤。事實上的認識錯誤中，除客體錯誤能阻卻犯罪的成立外，其他錯誤不阻卻犯罪的成立。因此，“不知者，不為罪〞這一說法有道理，但僅適用于客體錯誤，其不具有普適性。五、法條分析題：57-58小題，每題10分，共20分。57．我國?刑法?第24條規定：在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處分;造成損害的,應當減輕處分。請分析：〔1〕本條文中“犯罪過程〞的含義。〔2〕本條文中“自動有效地防止犯罪結果發生〞的含義。〔3〕如果行為人將被害人砍成重傷后，放棄殺人意圖并將被害人送往醫院救治，防止了死亡結果發生，行為人的刑事責任應如何定性。【答案及解析】〔1〕在從開始實施犯罪預備行為到犯罪實行行為結束前的全部過程中，行為人都可以中止犯罪。〔2〕“自動有效地防止犯罪結果發生〞，是指行為人實施完畢犯罪行為后、犯罪結果出現之前，自動采取措施有效地防止犯罪結果發生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態。這種形態的犯罪中止，必須發生在犯罪行為實行完畢、犯罪結果出現以前的過程中，并且具有放棄犯罪的自動性和徹底性。此外，還必須具有防止犯罪結果發生的有效性，即行為人必須自動、積極地采取必要措施，有效地防止其所實施完畢的犯罪行為發生法定的危害結果。〔3〕犯罪中止。根據?刑法?規定，造成損害的，應當減輕處分。六、案例分析題：59-60小題，每題15分，共30分。59．某公司會計甲，因欠下賭債，產生了占有單位資金的念頭。甲偷配了一把由財務部經理保管的、存放現金的鐵皮柜的鑰匙，在公司發放工資之日，甲趁財務部無人，用偷配的鑰匙翻開鐵皮柜，取走了工資款20萬元，攜款回老家。財務部經理發現工資不見了，遂向公安機關報案。甲回家后，經家人勸說，返回公司，將20萬元工資款交給董事長并表示抱歉。之后，在董事長的陪同下，甲到派出所供述了上述事實，同時反映某賓館內經常有人聚賭。公安機關根據甲提供的線索，搗毀了設于該賓館的賭場，繳獲賭資30萬元，并抓獲數十人涉賭人員。之后檢察機關以貪污罪對甲提起公訴，被告人辯稱其行為屬于職務侵占罪，法院判決甲的行為構成盜竊罪。根據上述案情，請答復以下問題并分別說明理由：〔1〕甲的行為如何定罪？〔2〕甲具有哪些法定的量刑情節？【答案及解析】〔1〕盜竊罪。甲的行為不屬于“利用職務便利〞，屬單純的盜竊。〔2〕自首；立功。“在董事長的陪同下，甲到派出所供述了上述事實〞成立自首；“公安機關根據甲提供的線索，搗毀了設于該賓館的賭場，繳獲賭資30萬元，并抓獲數十人涉賭人員〞成立立功。民法：一、單項選擇題：21．以下選項中，屬于民事法律關系的是A．甲男與乙女之間的戀人關系B．甲公司與乙公司之間的技術轉讓關系C．甲公司與其分支機構之間的業務指導關系D．甲教育局與乙中學之間的管理關系答案：B22．認定公民的出生時間，其證明依據的順序是A．戶籍證明、其他相關證明、醫院證明B．戶籍證明、醫院證明、其他相關證明C．醫院證明、其他相關證明、戶籍證明D．醫院證明、戶籍證明、其他相關證明答案：B23．不滿10周歲的小學生所為的以下行為中，無效的是A．在走動售貨機上買零食B．接受學校對三好學生的物質獎勵C．將自己的200元壓歲錢送給同學D．寫了一篇文章并發表在校刊上答案：C26．在婚姻關系存續期間所得的以下財產，歸夫或妻一方所有的是A．參加體育比賽所獲獎金B．因身體受到傷害獲得的醫療費C．通過法定繼承分得的遺產D．以婚前個人存款炒股所得的收益答案：B27．以下選項中，可以起訴訟時效中止的事由是A．義務人同意履行義務B．當事人提起訴訟C．權力人提出請求D．發生不可抗力答案：B29．甲以房屋作抵押向乙借款，并辦理了抵押登記。后甲未按期歸還借款，且未與乙就如何實現抵押權達成協議。根據我國物權法規定A．乙有權直接取得房屋的所有權B．乙有權直接變賣房屋以實現抵押權C．乙只能委托拍賣公司拍賣房屋以實現抵押權D．乙可以請求人民法院拍賣、變賣房屋以實現抵押權答案：D30．甲將自行車交乙保管，不久乙去世。乙之子丙誤將自行車當成遺產繼承，后在使用過程中致自行車損壞。根據有關規定A．丙系惡意占有人B．丙應當返還自行車給甲C．丙應當向甲承擔違約責任D．丙應當賠償甲的損失答案：B32．以下關于債的提存的說法中，符合我國合同法規定的是A．債權人無正當理由拒絕受領標的物是提存的條件之一B．提存物在提存期間產生的孳息歸提存人所有C．債權人超過法定期限不領取提存物，提存物歸債務人所有D．提存期間，提存物毀損滅失的風險由提存機關承擔答案：A33．根據我國合同法規定，以書面形式作出承諾的，承諾的生效時間是A．承諾人作出承諾時B．承諾通知發出時C．承諾通知到達要約人時D．要約人了解承諾時答案：C34．根據我國物權法規定，土地承包經營權的取得時間是A．承包合同生效時B．承包合同登記時C．承包合同公證時D．主管機關批準時答案：A35．攝影師甲為劉某拍照后，私自將照片賣給乙制作掛歷銷售。后來乙又將照片送給丙作櫥窗廣告，被劉某發現訴至法院。在本案中，侵害劉某肖像權的是A．甲和乙B．乙和丙C．甲和丙D．甲、乙、丙答案：D36．甲、乙系父子關系。乙在注冊公司時，講其父甲登記為股東之一，后被甲發現。因甲不同意，雙方發生爭執并訴至法院。乙的行為A．合法，屬于法定代理B．合法，屬于無因管理C．非法，侵犯了甲的姓名權D．非法，侵犯了甲的隱私權答案：B37．以下申請注冊的商標，不符合我國商標法規定的是A．“仙山〞牌藥品商標B．“奔月〞牌電腦商標C．“耐用〞牌家具商標D．“暖陽〞牌毛巾商標答案：C38．甲創作了一首歌曲，乙經甲授權后演唱并將該首歌曲收錄在由丙公司為其錄制的唱片中。丁網站未經任何人許可，擅自將該唱片中的所有歌曲上傳供網民免費下載。根據我國著作權法規定，丁網站A．侵犯了甲、乙的發表權B．侵犯了乙、丙的播放權C．侵犯了甲、乙、丙的復制權D．侵犯了甲、乙、丙的信息網絡傳播權答案：D二、多項選擇題46．甲出國前將古琴、油畫及電腦教乙保管，后乙將古琴出借給丙，將油畫贈送給丁，將電腦出質給戊，甲回國后發現以上事實。甲有權A．要求丙返還古琴B．要求丁返還油畫C．要求戊返還電腦D．要求乙承擔違約責任答案：ABC47．甲為自己房屋使用的便利，與乙簽訂地役權合同，約定五年內乙不得加蓋樓房，甲支付5萬元。合同簽訂后，雙方辦理了登記手續。三年后甲去世，房屋由丙繼承。同年，乙將樓房賣給丁，隨后丁加蓋樓房，遭丙阻止。在本案中A．丙無權阻止丁加蓋樓房B．地役權由丙享有C．地役權不因甲死亡而消滅D．丁有權要求乙承擔違約責任答案：BC48．甲因借款與乙簽定房屋抵押合同，未辦理抵押登記。后甲又因借款將該房屋抵押給丙，并辦理了抵押登記。現甲不能歸還對乙、丙的欠款。根據我國民法相關規定A．甲乙之間的抵押合同成立B．甲丙之間的抵押合同成立C．乙享有抵押權D．丙享有抵押權答案：ABD49.列選項中，屬于不當得利構成要件的有A．一方獲得利益，他方受有損失B．受損方不存在過錯C．獲益與受損之間有因果關系D．獲益方獲得利益沒有合法根據答案：ACD50．甲乘坐公交公司司機乙駕駛的公交車時，公交車與一私家車相撞，甲受傷致殘。經認定，該起交通事故應由乙負全部責任。對此，以下選項中，不正確的有A．甲的損失應由乙承擔責任B．甲的損失應由公交公司承擔責任C．甲的損失應由乙與公交公司承擔按份責任D．甲的損失應由乙與公交公司承擔連帶責任答案：ACD三、簡答題：53．簡述知識產權的法律特征。〔1〕專有性。即獨占性、排他性。a.知識產權的專有性表現在：①同一智力成果之上不能有兩項以上完全相同的知識產權并存；②權利主體依法享有獨占使用智力成果的權利，沒有法律規定或者未經權利人許可，任何人不得擅自使用權利人的智力成果。b.知識產權的專有性使其與物權有相似之處而與債權有別。同時，知識產權也是一種絕對權、對世權和支配權。〔2〕地域性。一項知識產權只在產生的特定國家或者地區的領域內有效，不具有域外效力，其他國家沒有必須給予保護的義務。權利人要想使自己的知識產權得到他國的法律保護，必須依有關國際條約、雙邊協議或者按照互惠原那么，按照該國知識產權法的規定在該國獲得知識產權。而有形財產的保護，原那么上沒有地域的限制。〔3〕時間性。時間性意味著依法產生的知識產權一般只在法律規定的期限內有效，超出知識產權的法定保護期后，該知識產權消滅，有關智力成果進入公有領域，人們可以自由使用。但必須強調的是，不同知識產權的時間性呈現的是不同的特色，如商標權的期限屆滿后可通過續展依法延長保護期；少數知識產權沒有時間限制，只要符合有關條件，法律可長期予以保護，如商業秘密權、地理標志權、商號權等。54．簡述遺囑的有效要件。〔1〕形式要件a.公證遺囑須遵循法定條件和程序，由遺囑人經公證機關辦理。公證遺囑須采用書面形式；b.自書遺囑須由遺囑人親筆書寫遺囑的全部內容，由遺囑人簽名，并注明年、月、日。公民在遺書中涉及死后個人財產處分的內容，確為死者真實意思表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據的，可按自書遺囑對待；c.代書遺囑須由本人口授遺囑內容，由他人代書，有兩個以上見證人在場見證，代書人可以同時是見證人。代書人、其他見證人和遺囑人須在遺囑上簽名，并注明年、月、日；d.錄音遺囑須由遺囑人口授遺囑內容，由兩個以上見證人在場見證，見證人的見證內容應同時錄制在錄制遺囑內容的錄音或錄像磁帶上。見證人應當在封存后的錄音遺囑上簽名，注明年、月、日；e.口頭遺囑的設立條件是：①須在危急情況下才可以立口頭遺囑；所謂危急情況通常是指遺囑人因疾病或戰爭隨時都有生命危險，無法以其他形式立遺囑的情形。②口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，先前所立的口頭遺囑無效。【注意】上述五種遺囑中后三種均需見證人在場見證。根據?繼承法?第17條的規定，以下人員不能作為遺囑見證人：①無行為能力人、限制行為能力人；②繼承人、受遺贈人；③與繼承人、受遺贈人有利害關系的人。〔2〕實質要件a.立遺囑人必須有遺囑能力；即在立遺囑時必須具有完全民事行為能力。b.立遺囑人的意思表示必須真實；c.遺囑的內容必須合法，如遺囑必須為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保存必要的繼承份額，遺囑不得處分他人的財產。四、辨析題56．古人云：“子不教，父之過。〞請結合我國民法的監護制度和侵權責任制度加以辨析。答：〔1〕這種說法不完全正確。〔2〕我國?民法通那么?第16條明確規定，未成年人的父母是未成年人的監護人。第18條監護人應當履行監護職責，保護被監護人的人身、財產及其他合法權益，除為被監護人的利益外，不得處理被監護人的財產。?民法通那么意見?第10條規定，監護人的監護職責包括：……對被監護人進行管理和教育……。同時，根據我國?侵權責任法?第32條的規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的，可以減輕其侵權責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。缺乏局部，由監護人賠償。由此可見，父母作為未成年子女的法定監護人，沒有對子女進行管理和教育。即具有一定的譴責性，甚至需要承擔侵權責任。〔3〕但也應當看到，這種說法存在不正確的一面。例如我國?侵權責任法?第38條規定，無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。第39條規定，限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。第40條規定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。也就是說，幼兒園、學校和其他教育機構也負有教育和管理的職責，而不僅僅在于作為監護人的父母。五、法條分析題58．我國?物權法?第5條內容規定：“物權的種類和內容由法律規定。〞請分析：〔1〕本條文規定的是物權法的哪項根本原那么？其內涵與意義是什么？答：a.物權法定；b.內涵：第一，物權的種類法定：當事人不得隨意創設，學說稱為“類型強制〞。根據物權法定主義，當事人設定的物權必須符合現行法律的明確規定，即“只允許當事人按照法律規定的物權秩序確定他們之間的關系〞。如果法律無明文規定物權種類時，那么不能解釋為法律允許當事人自由設定，只可解釋為法律禁止當事人創設此種物權，例如，設定不移轉占有的動產質權；約定租賃權為用益性質的他物權