2022/11/251第一節國際私法的調整對象和調整方法一、調整對象涉外民事法律關系,即具有涉外因素民事法律關系，它具有以下特點：1、民事法律關系具有涉外因素，表現為：.2022/10/111第一節國際私法的調整對象和調整方法2022/11/252（1）主體涉外。A、即主體的一方或各方是外國自然人、法人或國家。如日本人某甲，死于中國，在中國遺有財產，其妻為韓國人，在中國法院請求繼承遺產時，與本案有關的國家為中、日、韓，而本案的當事人為外國人。如三菱汽車案,被告為日本法人。B、當事人一方或雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外。如一名旅居日本的華僑與中國內地公民結婚。2022/10/112（1）主體涉外。A、即主體的2022/11/253

(2)客體位于外國.如某華僑在日本死亡，其在中國親屬要求繼承該華僑在日本的遺產。（3）產生、變更和消滅民事法律關系的法律事實發生在國外。如

2、是廣義上的民事法律關系思考：某中國人到美國從事商務活動，美國警察在進行安全檢查時將這名中國人打傷，受害人要求賠償。該案是否應由國際私法調整？2022/10/113(2)客體位于外國.如某華僑在日2022/11/2542、日本某公司與中國某公司在德國簽訂合同，由該日本公司售給該中國公司原產地在日本的某種品牌的電視機若干臺。本案是否屬國際私法調整？2022/10/1142、日本某公司與中國某公司在德第一條

民事關系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關系：（一）當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；（二）當事人一方或雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外；（三）標的物在中華人民共和國領域外；（四）產生、變更或者消滅民事關系的法律事實發生在中華人民共和國領域外；（五）可以認定為涉外民事關系的其他情形。2022/11/255第一條

民事關系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民2022/11/256二、調整方法1、間接調整方法通過沖突規范來調整涉外民事法律關系的方法。沖突規范：指明涉外民事法律關系應適用何國法律的規范。如：“中國公民與外國人結婚，適用婚姻締結地法律。”如一名中國女子與一名法國男子結婚（法國：男子18歲，女子16歲），又如：一名挪威人要在廣州購買一套房子。（挪威法律不允許外國人在挪威買房子）“不動產所有權適用不動產所在地法”。2022/10/116二、調整方法1、間接調整方法2022/11/257法律適用過程是：案件沖突規范實體規范2022/10/117法律適用過程是：2022/11/258鑒于沖突規范對涉外民事關系只起到間接調整作用，最終確定當事人的權利義務關系仍需借助各國實體法。缺乏法律所應有的預見性和明確性。為此，許多國際私法學者長期致力于尋求另一種解決法律沖突的途徑，即通過有關國家簽訂國際條約的形式，制定統一的實體法規范，用以直接確定締約國當事人之間的權利義務關系，從根本上避免因各國民商法歧異所造成的法律沖突。2022/10/118鑒于沖突規范對涉外民事關系只起到2022/11/259這種方法對消除各國民商法歧異所產生的法律障礙是行之有效的，但由于各國政治、經濟利益的沖突，制定這種統一實體法規范的難度很大。不過，經過多年努力，也取得了不少成果。2022/10/119這種方法對消除各國民商法歧2022/11/25102、直接調整方法用統一實體規范來調整涉外民事法律關系的方法。統一實體規范：以國際條約、國際慣例直接規定當事人權利和義務的規范。如一涉外合同糾紛，要確定合同是否成立時運用直接調整方法來處理。這種方法在國際經濟貿易領域的涉外民事法律關系運用最為廣泛，隨著國際經濟貿易的發展，這部分的規范已組成另一獨立的法律部門——國際經濟法。因此，可以說，國際私法的調整方法主要仍然是沖突法調整的方法。2022/10/11102、直接調整方法用統一實2022/11/2511第二節國際私法的范圍

P8有三種不同的觀點：1、國際私法只包括沖突規范以及與之相關的管轄權規范、承認和執行外國法院判決規范。英美國家的學者認為，國際私法只解決三個問題：第一個問題是法院在什么情況下對一個涉外民事案件有管轄權，2022/10/1111第二節國際私法的范圍

P8有2022/11/2512第二個問題是一國法院在確定自己對某一涉外案件有管轄權后，應決定適用哪一個國家的法律來確定當事人的權利與義務；第三個問題是在什么條件下承認和執行外國法院的判決。因此，他們認為，國際私法的范圍就是由管轄權規范、沖突規范及承認和執行外國法院判決規范組成。2022/10/1112第二個問題是一國法院在確定2022/11/25132、國際私法包括沖突規范和統一實體規范教材觀點2022/10/11132、國際私法包括沖突規范和統一實體規2022/11/2514第三節國際私法的淵源一、國內立法在成文法的國家，是國際私法的主要淵源二、國內判例2022/10/1114第三節國際私法的淵源一、國內立法2022/11/2515判例:法院對具體案件的判決具有法律約束力，可以成為以后審理同類案件的依據。在英美法系國家，判例是其法律的主要淵源。在大陸法系國家，雖然傳統上并不認為判例是其法律的淵源，但隨著兩大法系的逐漸滲透和融合，判例在大陸法系國家的司法實踐中越來越重要，法院的判決被法官和律師援引支持自己的主張是十分常見的事。

2022/10/1115判例:法院對具體案件的判決具有法律約2022/11/2516在我國現行法律體制下，判例不是法律的淵源，它只對具體案件具有法律約束力，不能作為法院處理其他案件的法律依據。但是，這并不是說，法院判例對我國法院審理涉外民商事案件沒有任何意義。

2022/10/1116在我國現行法律體制下，判例不是法律的2022/11/2517第一，在英美普通法系國家，權威的法院判例不僅是國際私法的淵源，而且是主要淵源。在這些國家，雖然在個別成文法中也有一些零星的國際私法規范、但大量的、主要的國際私法規范來自于法院的司法判例。由于這些國際私法規范（主要指沖突規范）散見在長期的、浩如煙海的法院判例中，內容零散，且常相互抵觸，給國際私法的適用帶來許多困難。為此，一些著名的國際私法學者或民間機構便2022/10/1117第一，在英美普通法系國家，權威的法2022/11/2518開始了系統的國際私法規范的匯編和整理工作，作為這些國家處理涉外民事案件的權威依據。例如，英國學者戴賽于1896年編著的《法律沖突法》系統全面地歸納整理出英國判例中所適用的沖突規范，并逐條加以闡釋。后由莫里斯等人相繼修訂，到1993年該書已出至第12版。美國法學會作為一個非官方的學術機構承擔了美國沖突法的編纂工作。1934年由比爾任報告員出版了美國《第一次沖突法重述》，1971年又以里斯為報告員出版了美國《第二次沖突重述》。加拿大、澳大利亞等國國際私法的主要淵源也是判例，但對法院判例的編纂，則遠沒英美成功。

2022/10/1118開始了系統的國際私法規范的匯編和整理2022/11/2519第二，在大陸法系國家，國際私法的主要淵源是成文法，不少國家在民法典或相關單行法中規定國際私法規范，有的國家頒布了國際私法典。但判例在這些國家的法院審理涉外民事案件時，也起著不可忽視的作用，構成國際私法的輔助淵源。法、德、日等國都很重視判例的作用，在處理具體案件缺少成文的沖突規范時，法院可以援引最高法院的判例作為判決依據。事實上，許多成文的國際私法規則就是從判例直接發展起來的。例如，著名的“李查蒂案”（Lizardicase）、“福爾果案”（Forgocase）等在確立一些重要的國際私法規則方面均起了十分重要的作用。

2022/10/1119第二，在大陸法系國家，國際私法的主要2022/11/2520

我國對司法判例的立場和態度

在我國現行法律體制下，判例不是法律的淵源，它只對具體案件具有法律約束力，不能作為法院處理其他案件的法律依據。但是，這并不是說，法院判例對我國法院審理涉外民商事案件沒有任何意義。2022/10/1120

我國對司法判例的立場和態度

2022/11/2521由于涉外民商事關系的特殊性和復雜性，僅依據我國現有成文法來處理涉外民商事案件是遠遠不夠的。盡管我國國際私法成文立法在近年有了較快發展，但仍然不能滿足我國涉外民商事關系飛速發展的需要，亟待通過司法判例來彌補。而在涉及適用外國法的場合，如該外國法以司法判例為主要的法律淵源，承認其判例的淵源作用并直接援引有關判例勢所必然。此外，我國國際私法的原則、規則與制度，也需要通過司法判例來發展。2022/10/1121由于涉外民商事關系的特殊性2022/11/2522因此，在目前情況下，承認司法判例在我國國際私法中的淵源地位，對指導法院的審判，發展我國對外民商事關系，維護中外雙方當事人的合法權益，推動我國國際私法的立法進程均有重要意義。

2022/10/1122因此，在目前情況下，承認司法判例在我2022/11/2523三、國際條約國際條約作為國際私法的淵源要注意兩個問題：1、條約只對參加國有效。但參加國聲明保留的條款除外。2、當國際條約與國內立法對同一問題規定不同時，適用國際條約的規定。2022/10/1123三、國際條約國際條約作為國2022/11/2524四、國際慣例包括強制性慣例和非強制性慣例。作為國際私法淵源的國際慣例絕大部分是非強制性慣例。如國際貿易慣例。非強制性慣例的適用必須符合以下條件：1、當事人所在國承認；2、當事人選用了該慣例；3、法律對該問題沒有規定的。我國《民法通則》第142條第3款規定：“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可以適用國際慣例。”2022/10/1124四、國際慣例包括強制2022/11/2525第四節國際私法學P25一、國際私法及國際私法學的名稱1、法則區別說2、沖突法（ConflictsLaw)或法律沖突法(theLawoftheConflictofLaws)3、國際私法(InternationalPrivateLaw)2022/10/1125第四節國際私法學P25一、國際私法2022/11/2526二、國際私法的性質對國際私法性質的認定直接影響到司法實踐中對國際私法的運用。十分重要。p26三、國際私法與鄰近部門法的關系P29（一）國際私法與國際公法（二）國際私法與國內民法2022/10/1126二、國際私法的性質對國際私2022/11/2527四、國際私法的定義綜合各學派的見解，對國際私法作出以下定義：國際私法是指對涉外民事法律關系規定應由何國法院管轄，適用何國法律解決以及承認和執行外國法院判決問題的法律規范的總和。這定義包含下列含義：1、國際私法并非國際公認的國際行為規則，而是一國自己制定關于涉外民事法律關系的處理法則。它是用以處理私法關系的，而且是內國的私法，而不是國際法的一部分。其性質與民法相同，是內國法律的組成部分2022/10/1127四、國際私法的定義2022/11/25282、國際私法是規定涉外民事案件的管轄權和法律適用問題以及承認和執行外國法院判決問題的法律規范。主要是間接法。即通常它不解決當事人的權利義務。2022/10/11282、國際私法是規定涉外民事案件的管轄2022/11/2529第五節國際私法的基本原則一、國家主權原則在國際私法上，國家主權原則主要表現在：1、一個國家對發生在本國境內的涉外民事案件，有權規定本國法院管轄范圍和解決辦法。2022/10/1129第五節國際私法的基本原則一、國家主權2022/11/25302、尊重國家財產豁免權。即一個國家的財產要受到特殊保護，不受任何其他國家的管轄。3、適用外國法時，不得損害本國主權，不得違反本國公共秩序。2022/10/11302、尊重國家財產豁免權。即一個國家的2022/11/2531二、平等互利原則

即要求彼此法律地位平等，經濟上互相有利。具體表現在：1、當事人在訂立確立雙方權利和義務的文件時，或者法院在審判中，應當照顧雙方的利益，不能以損害一方的利益來滿足另一方的利益。2022/10/1131二、平等互利原則即要求彼此法律地位2022/11/25322、法律適用上要在尊重主權的基礎上相互對等地給予方便，在訴訟程序上相互對等地給予協助。3、在特殊情況下，可以采取“法律對抗”的辦法。“法律對抗”，也是平等互利原則的延伸。2022/10/11322、法律適用上要在尊重主權的基礎上相2022/11/2533小結：涉外民事法律關系調整方法國際條約間接調整方法法律淵源國內立法國內判例直接調整方法國際慣例2022/10/1133小結：涉外民事法律關系調整方法國際條2022/11/2534思考題1、國際私法的調整對象是什么？2、國際私法有哪些調整方法？3、國際私法的淵源有哪些？4、國際私法是國際法還是國內法？國際私法與國際公法、民法的關系如何？5、試述國際私法的基本原則。參考書目：1、《國際私法新論>>韓德培主編武漢大學出版社出版2、<<中國國際私法與比較法年刊>>2022/10/1134思考題1、國際私法的調整對象是什么？2022/11/2535第二章國際私法發展史第一節國際私法學說史在處理涉外民事法律關系中,一國始終存在著國家主權與外國法適用的矛盾,一國為何要適用外國法律,以及在何種情況下需要適用外國法的問題,一直是困擾國際私法理論上的重要問題,國際私法的理論發展一直是圍繞這兩個問題展開的,它的發展對國際私法的發展與完善起到十分重要的作用。2022/10/1135第二章國際私法發展史第一節國際私法2022/11/2536一、意大利法則區別說P321、代表人物：巴托魯斯2、主要觀點：巴托魯斯概括了三條法則：1、人法：人的法律關系應以個人居住地法作法律標準。2、物法：物依物之所在地法。3、行為的法律關系以行為地法作標準，即場所支配行為原則。3、評價：2022/10/1136一、意大利法則區別說P322022/11/2537二、法國的法則區別說p351、代表人物和主要觀點杜摩蘭：意思自治原則達讓特萊：嚴格屬地主義2、評價2022/10/1137二、法國的法則區別說p351、代表人2022/11/2538三、荷蘭的國際禮讓說p371、代表人物和主要觀點

荷蘭學者胡伯提出。他認為，一國的法律原則上只應在其境內有效，別國承認它的效力并適用它，完全是出于對該國的禮讓。2、評價2022/10/1138三、荷蘭的國際禮讓說p371、代表人2022/11/2539四、法律關系本座說p381、代表人物和主要觀點19世紀德國學者薩維尼提出。他認為，任何法律關系，按其本質都與一定的法域相聯系，該法域就是法律關系的本座，本座在外國，就應該適用外國法。2、評價2022/10/1139四、法律關系本座說p381、代表人物2022/11/2540五、既得權說.3919世紀英國學者戴賽提出。他認為，根據一個國家法律而取得的權利，在其他國家也應得到承認。2022/10/1140五、既得權說.3919世紀英國學者戴2022/11/2541六、政府利益分析說（GovernmentalInterestAnalysis）P42

代表人物柯里。主要觀點:強調法院地法的適用。對解決所謂“虛假法律沖突”問題最為有效。如“巴布克訴杰克遜”案。

2022/10/1141六、政府利益分析說（Governme2022/11/2542七、里斯與《沖突法重述（第二次）》及最密切聯系原則P37TheMostSignificantRelationshipP422022/10/1142七、里斯與《沖突法重述（第二次）》及2022/11/2543第二節國際私法立法史一、國內立法史p44二、國際立法史472022/10/1143第二節國際私法立法史一、國內立法史2022/11/2544第三節中國國際私法的歷史p52一、中國國際私法立法史二、中國國際私法學說史2022/10/1144第三節中國國際私法的歷史p52一、2022/11/2545第三章國際私法的主體

一、教學目的與要求掌握內外國人民事法律地位，熟悉外國人民事法律地位的各種制度，學會解決自然人國籍、住所的沖突問題。2022/10/1145第三章國際私法的主體一、教學目的2022/11/2546第一節自然人一、自然人的國籍（Nationality)（一）國籍的概念國籍是指一個人隸屬于某一個國家的國民的法律資格。具有兩個方面的意義。一是從國家方面來看，某人具有某國國籍，就應該受該國法律管轄和保護；二是從國民方面來看，某人具有某國國籍，就享有該國國民特定的權利和承擔該國國民特定的義務。2022/10/1146第一節自然人一、自然人的國籍（Na2022/11/2547在國際私法上研究國籍的意義。第一，在確定民事關系主體是否具有涉外因素的時候，需要確定當事人的國籍；第二，某涉外民事關系需要適用當事人屬人法時，要確定當事人的國籍。（二）國籍唯一原則即一個人應該有一個國籍，也只能有一個國籍。2022/10/1147在國際私法上研究國籍的意義。第一，在2022/11/2548（三）國籍的沖突及其解決1、國籍的積極沖突及其解決（1）國籍積極沖突的含義當事人有兩個或兩個以上的國籍（2）國籍積極沖突的產生因各國國籍取得的政策不同.2022/10/1148（三）國籍的沖突及其解決1、國籍的積2022/11/2549（3）國籍積極沖突的解決第一，當事人具有的國籍中，有一個是內國國籍，就以內國國籍為準。第二，當事人具有的國籍中都是外國國籍，有三種不同的解決辦法：一是以后取得的國籍為優先；二是以當事人住所或習慣居所所在國國籍為優先；三是以與當事人有最密切聯系國家的國籍優先。舉例：卡內伐羅案2022/10/1149（3）國籍積極沖突的解決第一，當事人2022/11/25502、國籍消極沖突及其解決（1）國籍消極沖突的含義無國籍（2）國籍消極沖突的解決當事人無國籍，以其住所地國為國籍所屬國，如無住所，以居所所在國為其國籍屬國。2022/10/11502、國籍消極沖突及其解決（1）國籍消2022/11/25513、我國關于國籍問題的立法。（1）《國籍法》的規定（2）我國關于國籍沖突解決的規定最高人民法院關于民法通則的司法解釋《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）第181條、182條的規定表明：A、無國籍人應以當事人的住所地國為其國籍所屬國；如無住所，以其居所地國為其國籍所屬國。B、雙重或多國籍的外國人以其住所所在國或與其有最密切聯系的國家為其國籍所屬國.2022/10/11513、我國關于國籍問題的立法。（1）《2022/11/2552第十九條

依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經常居所的，適用與其有最密切聯系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經常居所地法律。(<涉外民事關系法律適用法>)

2022/10/1152第十九條依照本法適用國籍國法律，自2022/11/2553二自然人的住所Domicile（一）住所的概念住所是一個人依久住的意思而經常居住的某一處所。構成住所有兩個條件:1、有居住的事實。2、有永久居住的意思。2022/10/1153二自然人的住所Domicile（一2022/11/2554如：1931年英國法院處理的格蘭格案件，該案為一有原始住所在英國的英國人某甲，1830年到印度去任職。在印度生了一子A，A長大后又生子B，B長大后又生子C。某甲及其子與孫A、B均打算在60歲退休后返回英國安度晚年。但均未到此年齡就死亡。結果英國法院判決他們的住所均為英國，而非印度，因為他們都缺乏在印度永久居住的意圖。住所地是沖突規范重要的連結點。2022/10/1154如：1931年英國法院處理的格蘭格案2022/11/2555（三）住所的種類1、原始住所。自然人出生時取得的住所。2、選擇住所。自然人出生后自己選擇所取得的住所。3、法定住所。依法律規定取得的住所。如法律規定：無行為能力的人以代理人的監護住所為準；妻子以丈夫的住所為準。舉例：懷特訴坦奈特遺產繼承案2022/10/1155（三）住所的種類1、原始住所。自然人2022/11/2556

死者和原告們從其父親處繼承下來的農場地跨兩州，其中200英畝位于西弗吉尼亞州，40英畝位于賓夕法尼亞州，死者邁戈爾.懷特出生在位于西弗吉尼亞州的大樓。長大后，他自己的住所在西弗吉尼亞州的一個稱為“白日小徑”的地方。

1884年冬天至1885年，邁戈爾.懷特與母親兄弟姐妹達成安排：由他取得位于賓夕法尼亞州的40英畝土地及其上面一幢簡易房的所有權，同時他將搬到簡易房居住。在此前，他已將一部分東西搬到簡易房，但仍留一部分在西弗吉尼亞州的老宅，1885年4月他賣掉“白日小徑”的房子，與妻子搬到賓夕法尼亞州的簡易房。由于簡易房條件較差，夫婦倆不適應，在簡易房只住了一晚，應其兄弟姐妹邀請回到大樓居住。每天邁戈爾.懷特仍回自己的農場喂養牲畜。不久，他染上傷寒而死亡。2022/10/1156死者和原告們從其父親處繼承2022/11/2557本案按賓夕法尼亞州法律，死者的妻子只能繼承遺產的一半，另一半應歸死者的兄弟姐妹繼承，而按西州的法律，妻子繼承全部遺產。西州的沖突法規定，遺產分配依死者死亡時的住所地法。本案依哪個州的法律為其準據法？2022/10/1157本案按賓夕法尼亞州法律，死者的妻子只2022/11/2558（四）住所的沖突1、住所的積極沖突當事人有兩個或兩個以上住所2、住所的消極沖突當事人無住所2022/10/1158（四）住所的沖突1、住所的積極沖突2022/11/25593、我國關于住所問題的立法《民法通則》第15條：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所。最高人民法院關于民法通則的司法解釋《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）第183條規定：當事人住所不明或者不能確定的以經常居住地為住所，當事人有幾個住所的，以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的住所為住所。2022/10/11593、我國關于住所問題的立法《民法通則《涉外民事關系法律適用法》第二十條

依照本法適用經常居所地法律，自然人經常居所地不明的，適用其現在居所地法律。司法解釋：第十五條

自然人在涉外民事關系產生或者變更、終止時已經連續居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認定為涉外民事關系法律適用法規定的自然人的經常居所地，但就醫、勞務派遣、公務等情形除外。2022/11/2560《涉外民事關系法律適用法》第二十條依照本法適用經常居所地法2022/11/2561民通意見183條：有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯系的國家的法律為其本國法。答案：A、D第十九條

依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經常居所的，適用與其有最密切聯系的國籍國法律。答案:C2022/10/1161民通意見183條：有雙重或多重國籍的2022/11/2562

第二十條依照本法適用經常居所地法律，自然人經常居所地不明的，適用其現在居所地法律。2022/10/1162第二十條依照本法適用經常居所2022/11/2563第二節法人一、法人的國籍法人不具有自然人那種意義上的國籍，但法人總要和特定的國家存在固定的法律聯系，這種法人與特定國家的法律聯系的表現，稱之為國籍。與法人存在固定法律聯系的國家，就是法人國籍所屬國。法人國籍是確定內外國法人的標志。關于法人國籍的確定，國際上沒有統一標準，主要有以下主張：1、以法人的管理中心地為國籍2、以法人的營業中心所在地為國籍2022/10/1163第二節法人一、法人的國2022/11/25643、以法人資本實際控制國為國籍。

以控股股東的國籍作為法人的國籍。4、以法人成立時登記注冊國為法人國籍。5、復合標準即把法人登記注冊地與法人住所地結合起來確定法人國籍。2022/10/11643、以法人資本實際控制國為國籍。

2022/11/2565二、我國關于法人國籍確定的實踐和立法1、解放初期，以資本實際控制情況來確定法人的國籍。2、根據我國《民法通則》的司法解釋以及其他有關立法規定，我國采取以下標準：（1）外國法人以其注冊登記地國為其國籍所屬國。（2）在我國設立的“三資企業”是中國法人。三資企業：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業。2022/10/1165二、我國關于法人國籍確定的實踐和立法2022/11/2566三、法人的住所

1、以法人的管理中心地為其住所2、以營業中心地為住所我國<民法通則>第39條:法人以它的主要辦事機構所在地為住所.<公司法>第10條:公司以其主要辦事機構所在地為住所.主要辦事機構所在地應理解為法人經營活動的決策中心.

四、法人的營業所《涉外民事關系法律適用法》：法人的經常居所地，為其主營業地。民通意見第185條：當事人有兩個以上營業所的，應以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的營業所為準；當事人沒有營業所的，以其住所或者經常居住地為準。2022/10/1166三、法人的住所1、以法人2022/11/2567《涉外民事關系法律適用法》第14條：法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業地與登記地不一致的，可以適用主營業地法律。法人的經常居所地，為其主營業地。2022/10/1167《涉外民事關系法律適用法》第14條：2022/11/2568五、外國法人的認許(admission)（一）概念內國根據外國法人的本國法律對該外國法人的資格進行審查，承認并允許它在內國從事涉外民事活動的過程。對外國法人的認許包括兩個方面的內容：一是有關外國法人依外國法律是否已有效成立；二是依外國法已有效成立的外國法人，內國法律是否也承認它作為法人而在內國存在與活動。2022/10/1168五、外國法人的認許(admissio2022/11/2569（二）外國法人認許的方式

1、特別認許（可）制。內國對外國法人在內國的活動要經過特別的登記或審批程序加以認可。2、一般認許（可）制內國對于外國特定法人，不論其屬于何國，一般均加以認可。外國法人只要依規定辦理必要的登記和注冊手續，就可以在內國從事活動。3、相互認許(可）制有關國家通過制定國際條約達成協議，規定相互認可法人的條件及手續相互認可各自的法人。2022/10/1169（二）外國法人認許的方式2022/11/2570我國關于外國法人的認許，對外國法人常駐代表機構的承認，采取特別認許（可）制。1980年10月國務院頒布的《關于管理外國企業常駐代表機構的暫行規定》第2條規定：外國企業確有需要在中國設立常駐代表機構的，必須提出申請，經過批準，辦理登記手續。未經批準登記的，不得開展常駐業務活動。“2022/10/1170我國關于外國法人的認許，2022/11/2571《公司法》第一百九十三條

外國公司在中國境內設立分支機構，必須向中國主管機關提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關文件，經批準后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業執照。2022/10/1171《公司法》第一百九十2022/11/2572

美國友邦保險有限公司（簡稱“友邦保險”AIA）是美國國際集團（AIG）的全資附屬公司。友邦保險數十年來不斷為亞太地區的客戶提供人身保險服務，1992年，美國國際集團成為第一家獲許在中國經營保險業務的外資保險公司，并通過旗下的友邦保險于同年在上海設立分公司，之后，友邦保險的業務經營范圍擴大到北京、廣東省及江蘇省。2022/10/11722022/11/2573第三節國家一、國家作為國際私法主體的特殊性(一)國家作為民事關系的主體，是以國家的名義，由它的機關和負責人代表進行，以國庫的財產對其民事活動負責。(二)有兩種情況要與國家作為涉外民事關系的主體加以區別：1、法律關系的主體是國家機關和國有企業，以自己的名義從事民事活動，其法律地位與其他法人相同，不享有國家作為主體的各種特殊權利。2022/10/1173第三節國家一、國家作為國際私法主體2022/11/25742、國家的駐外使領館在駐在國參加一般的民事活動，如購買食品、日用品、等，完全受當地法律管轄，不以國家參加民事活動論處。2022/10/11742、國家的駐外使領館在駐在國參2022/11/2575二、國家及其財產豁免權由于國家作為所有權主體的特殊的法律地位而享受的特殊待遇，具體要求一國對外國國家財產不得采取與該財產所屬國尊嚴不相容的措施。即，國家財產在任何國家都受到特殊保護，在沒有被財產所有國的允許，不能對其財產進行管轄，不能采取扣押、沒收、及其他法律措施。交易號案2022/10/1175二、國家及其財產豁免權2022/11/2576國家財產豁免權的內容1、司法管轄豁免2、訴訟保全豁免3、強制執行豁免2022/10/1176國家財產豁免權的內容1、司法管轄豁免2022/11/2577二、國家財產豁免權的限制（一）絕對豁免主義（二）相對豁免主義2022/10/1177二、國家財產豁免權的限制（一）絕對豁2022/11/2578三、我國的立場民訴法的規定、《外交特權與豁免條例》第4條規定、我國1980年參加的〈國際油污損害民事責任公約〉第11條的規定表明我國的立場是：1、堅持絕對豁免主義；2、承認通過簽訂協議,國家可以自愿放棄豁免權；3、國有企業是具有獨立法律人格的經濟實體，不應享受豁免；4、如果外國國家無視我國主權，對我國財產強行行使司法管轄權，我國保留對該國進行報復的權利。5、我國在外國法院出庭主張豁免權的抗辯，不得視為接受外國法院管轄。2022/10/1178三、我國的立場民訴法的規定、《外交特2022/11/2579第四節外國人的民事法律地位是指外國人在內國享有哪些民事權利的問題。包括兩方面的內容：一是內國給予外國自然人和法人哪些民事權利：二是內國以什么方式給予或限制外國人的民事權利。一、外國人民事法律地位的歷史發展2022/10/1179第四節外國人的民事法律地位2022/11/2580二、外國人民事法律地位的制度（一）國民待遇內國賦予外國人以內國國民同等的民事法律地位的制度。如：外國人、無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權利、義務。”2022/10/1180二、外國人民事法律地位的制度（一）國2022/11/2581現代的國民待遇具有以下三個特點：1、現代的國民待遇是一種互惠的待遇。如：“外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他經濟組織的民事訴訟權利加以限制的，中華人民共和國法院對該國公民、法人和其他組織的民事訴訟權利，實行對等原則。”2022/10/1181現代的國民待遇具有以下三個特點：1、2022/11/25822、外國人與內國國民享有相同的民事待遇，只是就一般原則而言，并非在具體民事權利的享有上，外國人與內國人完全一樣。如：日本和美國的許多州就規定外國人不得享有土地的所有權。2022/10/11822、外國人與內國國民享有相同的民事待2022/11/25833、各國一般都把國民待遇控制在一定的范圍。一般應用在外國人民事法律地位、知識產權的保護和海難救助等領域。2022/10/11833、各國一般都把國民待遇控制2022/11/2584（二）最惠國待遇

一國在貿易、航海、關稅、國民法律地位等方面給予另一國的優惠待遇不低于現在或將來給予任何第三國的優惠待遇。通常通過條約中的最惠國條款給予。如：關貿總協定第一條：一締約方對來自或運往其他國家的產品所給予的利益、優待、特權或豁免，應當立即無條件地給予來自或運往所有其他締約方的相同產品。2022/10/1184（二）最惠國待遇

A國和B國訂立了一個最惠國待遇雙邊條約，則A國之前給予任何B國之外的優惠條約，B都可以無條件享有，同時，A國今后給予其他國家的優惠待遇，比如A和C簽了一個雙邊條約，約定A在C國某產品進口時關稅下調5%，則B今后在該國同樣產品出口到A國時也可以無條件享有該優惠關稅稅率。2022/11/25852022/10/1185點評最惠國待遇和國民待遇是WTO給予各成員的最基本的權利和義務。傷害國民待遇或最惠國待遇，就會引起貿易爭端。WTO多個案例都運用了這一原則，說明一個看似簡單易懂的原則卻含有著最豐富的內容。這就要求我們在關稅、政策、規則等各個層面進行調整，避免出問題。另一方面，我們還要學會“真正”運用國民待遇原則。這是因為過去我們一不留神就給了外資許多優惠政策，這些“超國民待遇”當然不妥。2022/11/2586點評最惠國待遇和國民待遇是WTO給予各成員的最基本的權利和2022/11/2587與國民待遇的區別：1、規定的方式不同，最惠國待遇必須以條約為基礎，國民待遇既可在國內立法中規定，也可在國際條約中規定。2022/10/1187與國民待遇的區別：1、規定的方式不同2022/11/25882、待遇標準不同。最惠國待遇以給惠國給予任何第三國的待遇為標準。而國民待遇以本國國民的待遇為標準。3、目的不同。最惠國待遇是為了使在一國境內不同外國人處于平等地位，而國民待遇則是使外國人在某些領域與本國人的民事法律地位平等。2022/10/11882、待遇標準不同。最惠國待遇以給惠國2022/11/25894、適用的范圍不同。國民待遇一般適用于船舶遇難救助、知識產權保護、民事訴訟地位等方面。最惠國待遇則適用關稅與貿易方面。2022/10/11894、適用的范圍不同。2022/11/2590最惠國待遇的例外下列情況不屬于最惠國待遇的范圍：1、一國給予鄰國的特權和優惠；2、邊境或地區貿易中的特權和優惠；3、經濟集團內部的特權和優惠。2022/10/1190最惠國待遇的例外下列情況不屬于最惠國2022/11/2591（三）普遍優惠制(GeneralSystemofPreference)發展中國家在向發達國家出口其工業制成品或半制成品時，發達國家應給予減免關稅的優惠，發達國家向發展中國家輸出工業制成品或半制成品時，不需要給予同樣優惠。普惠制有三項原則：2022/10/1191（三）普遍優惠制(GeneralS歐盟普惠制方案將49個國家列入了最不發達國家名單，規定對最不發達國家的產品予以全部免稅。歐盟規定針對我國的一些產品實施“畢業”，而對其他發展中國家的這些產品不實施畢業，我國可以利用這些條款，發展我國的對外貿易。

2022/11/2592歐盟普惠制方案將49個國家列入了最不發達國家名單，規定對最不2022/11/25931、普遍性。即對發展中國家的所有出口制成品和半制成品給予普遍的優惠待遇。2、非歧視性。即應使所有發展中國家都無歧視的、無例外地享受到普遍的優惠待遇。3、非互惠性。即由發達國家單方面給予發展中國家以特別的關稅減讓，而不要求對等。2022/10/11931、普遍性。即對發展中國家的所有出口普惠制是發達國家給予發展中國家的出口半成品或成品的關稅優惠制度。是普遍的、非互惠的一種關稅優惠制度。最早是在1976年由普利畢什在聯合國貿發會上提出。目前共有包括歐盟、俄羅斯、新西蘭、澳大利亞、日本等30多個國家實行這一制度。目前給惠國有：歐盟25國(德國、法國、英國、愛爾蘭、意大利、西班牙、葡萄牙、希臘、荷蘭、丹麥、芬蘭、盧森堡、比利時、奧地利、瑞典、波蘭、捷克、斯洛文尼亞、斯洛伐克、拉脫維亞、馬耳他、塞浦路斯、愛沙尼亞、匈牙利、立陶宛)、加拿大、挪威、瑞士、俄羅斯、白俄羅斯、烏克蘭、塔吉克斯坦、土耳其、新西蘭、澳大利亞、日本、美國、保加利亞。其中，美國和保加利亞未給與我國普惠制待遇。2022/11/2594普惠制是發達國家給予發展中國家的出口半成2022/11/2595小結自然人作為主體：1、國籍國籍的含義國籍沖突的解決2、住所住所的含義住所沖突的解決法人作為主體：1、法人國籍的確定2、外國法人的承認外國人民事法律地位制度：國民待遇、最惠國待遇、普惠制待遇2022/10/1195小結自然人作為主體：1、國籍國籍的2022/11/2596思考題1、自然人的國籍在國際私法上有何意義？如何解決國籍沖突問題？2、自然人的住所在國際私法上有何意義？如何解決住所沖突問題？3、法人國籍的確定有幾種主張？我國是如何規定的？3、外國人民事法律地位的幾種主要制度的內容如何？2022/10/1196思考題1、自然人的國籍在國際私法上有2022/11/2597第四章沖突規范教學目的和要求：明確國際私法的中心內容是解決法律沖突問題，了解法律沖突的原因及解決法律沖突的沖突規范及其基本理論第一節法律沖突產生的原因2022/10/1197第四章沖突規范教學目的和要求：明確國2022/11/2598一、法律沖突的概念涉外民事法律關系涉及到兩個或兩個以上不同國家的法律，各國法律對該法律關系有不同處理規定而產生的法律適用上的矛盾狀態。2022/10/1198一、法律沖突的概念2022/11/2599二、法律沖突產生的原因1、一國承認外國人的民事法律地位2、涉外民事法律關系的大量產生3、各國法律對同一問題規定不同。2022/10/1199二、法律沖突產生的原因1、一國承認外2022/11/251004、一國法院在一定條件下承認外國法律的域外效力。

域內效力：即屬地效力，指一個國家的法律對位于本國的一切人和物所具有的效力，這是國家主權的體現。域外效力：即屬人效力，是指一個國家的法律對本國的一切人都有效，無論本國人在國內還是國外。2022/10/111004、一國法院在一定條件下承認外國法2022/11/25101三、解決法律沖突的方法1、統一實體規范2、沖突規范2022/10/11101三、解決法律沖突的方法1、統一實體2022/11/25102第二節沖突規范的概念、結構和類型conflictrules

一、沖突規范的概念規定某種涉外民事法律關系應該適用何國法律的規范。也稱法律適用規范rulesofapplicationoflaw。如：“中國公民與外國人結婚，適用婚姻締結地法。”“外國人的民事行為能力適用其本國法律”不動產繼承不動產所在地法依范圍系屬范圍2022/10/11102第二節沖突規范的概念、結構和類型c2022/11/25103與實體規范相比，沖突規范具有以下特點：1、從內容看，只指出涉外民事法律關系應適用哪國法律，不規定具體權利義務。2、從作用看，通過沖突法所調整的法律關系要和它所指定的實體法結合起來，才能達到調整的目的。2022/10/11103與實體規范相比，沖突規2022/11/25104二、沖突規范的結構

由范圍和系屬構成，范圍是指沖突規范所要調整的法律關系，系屬是指該法律關系應適用的法律。在系屬中又包含了連結點。2022/10/11104二、沖突規范的結構2022/11/25105連結點的意義在沖突規范中，連結點的意義表現在兩個方面，從形式上看，連結點是一種把沖突規范中“范圍”所指的法律關系與一定地域的法律聯系起來的紐帶或媒介。從實質上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關系與一定地域的法律之間存在著內在的實質的聯系或隸屬關系，它表明某種法律關系應受一定國家法律的約束。2022/10/11105連結點的意義在沖突規范中2022/11/25106不動產所有權適用不動產所在地法律范圍連結點系屬2022/10/111062022/11/25107如圖示：不動產所在地法系屬范圍依不動產不動產繼承2022/10/11107如圖示：不動產所在地法系屬范圍依不2022/11/25108“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律”的結構如何？范圍：涉外合同爭議系屬：當事人可以選擇法律連結點：當事人可以選擇2022/10/11108“涉外合同的當事人可以選擇處理合同2022/11/25109三、沖突規范的類型（一）單邊沖突規范unilateralconflictrules系屬指明只適用特定國家的法律。如：“在我國履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，適用中華人民共和國法律”2022/10/11109三、沖突規范的類型（一）單邊2022/11/25110（二）、雙邊沖突規范bilateralconflictrules,all-sidedconflictrules

系屬不直接指明適用特定國家的法律，而只是規定一個原則，法院根據此原則，結合案件的實際情況才能找到應適用某一個國家的法律的沖突規范。如“不動產所有權適用不動產所在地法”2022/10/11110（二）、雙邊沖突規范bilat2022/11/25111（三）、選擇性沖突規范choicerulesforregulatingtheconflictoflaws

系屬中有兩個或兩個以上連結點，只適用其中一個連結點指定的法律。1、無條件選擇性沖突規范例：“遺囑方式符合下列法律之一均為有效：（1）遺囑人立遺囑行為地法；（2）遺囑人立遺囑時或死亡時本國法；（3）遺囑人立遺囑時或死亡時住所地法；（4）遺囑人立遺囑時或死亡時的習慣居所地法；（5）遺囑涉及的不動產的所在地法。”2022/10/11111（三）、選擇性沖突規范choi2022/11/251122、有條件選擇性沖突規范例：日本《法例》規定：親子關系，依父之本國法；無父時，依母之本國法。2022/10/111122、有條件選擇性沖突規范2022/11/25113（四）重疊性沖突規范doublerulesforregulatingtheconflictoflaws

例：離婚的條件，適用夫妻的本國法和法院地法。特點：系屬有兩個或兩個以上的連結點，必須同時適用這些連結點指定的法律。2022/10/11113（四）重疊性沖突規范double2022/11/25114在現代各國國際私法立法當中，上述四類沖突規范常常交替出現，這顯然涉及到立法技術問題，但它遠遠不只是一個立法技術問題。可以這樣認為：如果國家認為對某些涉外民事法律關系特別需要依自己的實體法處理，就常采用單邊沖突規范；如果國家要對某些涉外民事法律關系從嚴掌握，可采用重疊適用的沖突規范，而且常要求重疊適用法院地法；如果國家認為某些涉外法律關系可以從寬掌握，便可采用雙邊沖突規范或選擇適用的沖突規范。2022/10/11114在現代各國國際私法立法當中，上2022/11/25115因此，沖突規范并不是一種抽象

的公式，它與一國的政治、經濟生活密切相關，具體采用哪一種沖突規范來解決某一涉外民事法律關系的法律適用問題，常常取決于該國的實體政策。目前，雙邊沖突規范，特別是選擇適用的沖突規范在各國國際私法立法中所占的比重明顯增加，這大概由于它們能夠適應當今世界頻繁而復雜的國際經濟、民商事交往的實際需要，在法律適用方面提供了較大的靈活性，從而有利于保障涉外民商事法律關系的穩定使然。

2022/10/11115因此，沖突規范并不是一種抽象的2022/11/25116思考：下列沖突規范是屬于何種類型沖突規范？1、“不動產，即使屬于外國人所有，仍適用法國法。”2、“定居外國的中國公民的行為能力，可以適用其定居國法律”3、“離婚，適用受理案件的法院所在地法。”2022/10/11116思考：下列沖突規范是屬于何種類型沖2022/11/25117第三節系屬公式一、系屬公式的含義把一些解決法律沖突的規則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數國家所采用的處理原則，以便解決同類性質的法律關系的法律適用問題。但應注意，系屬公式本身并不是沖突規范，僅是沖突規范的系屬部分，只有與沖突規范的范圍部分結合起來，才構成完整的沖突規范。

2022/10/11117第三節系屬公式2022/11/25118二、幾種常用的系屬公式（一）屬人法以法律關系當事人的國籍、住所或

習慣居所為連結點的系屬公式。主要解決人的身份、能力的法律適用問題。2022/10/11118二、幾種常用的系屬公式（一2022/11/251191、本國法當事人國籍所屬國的法律。大陸法系國家通常以當事人本國法來解決當事人的能力、身份問題。2、住所地法當事人住所地國的法律，英美法系通常以住所地法來解決當事人的身份能力問題。我國《涉外民事關系法律適用法》以經常居所地法為屬人法。2022/10/111191、本國法當2022/11/25120（二）物之所在地法法律關系客體物所在地國家的法律。主要解決物權的法律適用問題。尤其是不動產物權。2022/10/11120（二）物之所在地法法律2022/11/25121（三）行為地法法律行為發生地所屬國的法律。主要解決法律行為尤其法律行為方式的法律適用問題。由于法律行為的多樣性，行為地法又派生出下列系屬公式：1、合同締結地法。2、合同履行地法。3、婚姻舉行地法。4、侵權行為地法。包括加害行為發生地和損害結果地法。2022/10/11121（三）行為地法法律行為2022/11/25122（四）當事人合意選擇的法律。雙方當事人自行選擇的那個國家的法律。主要解決涉外合同的法律適用問題。（五）法院地法審理涉外民事案件的法院所在地國家的法律。主要解決訴訟程序的法律適用，也有很多國家用來解決涉外離婚的法律適用問題。2022/10/11122（四）當事人合意選擇的法律。2022/11/25123(六）旗國法旗幟所屬國家的法律。主要解決船舶或航空器的法律適用問題。（七）最密切聯系地法與涉外民事法律關系有最密切聯系的國家的法律。主要解決合同以及侵權行為的法律適用問題。2022/10/11123(六）旗國法旗幟所屬國2022/11/25124第四節準據法applicablelaw,lexcausae

一、準據法的概念經沖突規范指定援引來調整某涉外民事法律關系當事人權利和義務的特定國家的實體法。有三個特點：1、經沖突規范指定。2、是特定國家的法律。3、是能夠確定當事人權利和義務的實體法。如某英國男青年20歲，要求與中國某女子（21歲）在中國結婚，其是否符合結婚的條件，首先要確定適用何國法律。根據我國民法通則第147條的規定：中國公民與外國人結婚，適用婚姻締結地法律，根據本案的具體情況，本案應適用中國婚姻法。中國婚姻法，就是解決本案的準據法。2022/10/11124第四節準據法applicable2022/11/25125二、確定準據法過程中可能遇到的特殊問題（一）發生區際法律沖突時準據法的確定即當一國沖突規范指定適用某一多法域國家的法律時究竟應以該國何地區的法律為準據法的問題。p106第六條涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。

2022/10/11125二、確定準據法過程中可能遇到的特殊2022/11/25126（二）發生時際法律沖突時準據法的確定1、根據新法對溯及力的規定決定適用何時的法律。2、如新法對溯及力問題沒有規定的，根據“法無溯及既往的效力”原則適用法律關系產生時的法律.p1072022/10/11126（二）發生時際法律沖突時準據法的確第二條

涉外民事關系法律適用法實施以前發生的涉外民事關系，人民法院應當根據該涉外民事關系發生時的有關法律規定確定應當適用的法律；當時法律沒有規定的，可以參照涉外民事關系法律適用法的規定確定。(司法解釋）2022/11/25127第二條

涉外民事關系法律適用法實施以前發生的涉外民事關系，人2022/11/25128三、先決問題

（一）先決問題的概念及構成要件

先決問題，又稱附帶問題，是指一國法院在處理國際私法的某一項爭訟問題時，如果必須以解決另外一個問題為先決條件，便可把該爭訟問題稱為“本問題”或主要問題，而把需要首先解決的另一問題稱為“先決問題”或附帶問題。2022/10/11128三、先決問題

（一）先決問題的概2022/11/25129

（二）構成先決問題必須具備兩個條件：

（1）需要先行解決的問題具有獨立性，可以作為一個單獨的爭議向法院提起訴訟，并且有自己的沖突規范可供援用。

（2）在確定先決問題的準據法時，法院地國的沖突規范和實體規范與主要問題準據法所屬國的沖突規范和實體規范均不相同，從而會導致不同的判決結果。2022/10/11129

2022/11/25130

（三)先決問題的準據法1、適用主要問題準據法所屬國的沖突規范來決定2、適用法院地的沖突規范來決定第十二條

涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關系的確認為前提時，人民法院應當根據該先決問題自身的性質確定其應當適用的法律。2022/10/11130（三)先決問題的準據法2022/11/25131小結涉外民事關系大量產生一國承認外國人的民事法律地位選擇性沖突規范法律沖突沖突規范雙邊沖突規范單邊沖突規范一國承認外國民事立法的域外效力各國法律規定不同涉外民事法律關系重疊性沖突規范沖突規范解決外國法內國法準據法因為2022/10/11131小結涉外民事關系大量產生一國承認外2022/11/25132根據國際私法理論，下列哪些選項可以作為當事人屬人法的連結點?(1999年卷一47題，多選）A、國籍B、住所C、經常居住地D、行為地2022/10/11132根據國際私法理論，下列哪些選項可以2022/11/25133思考題1、什么是法律沖突？為什么會產生法律沖突？2、什么是沖突規范？沖突規范的結構如何？3、沖突規范有哪些類型？4、常見的系屬公式有哪些？5、什么是準據法？它有什么特點？6、什么是先決問題？2022/10/11133思考題1、什么是法律沖突？為什么會2022/11/25134第四章與沖突規范有關的制度教學目的和要求：了解和掌握識別、反致、公共秩序保留、對法律規避的措施、外國法內容的查明的概念和作用。第一節識別（Classification)一、識別的概念依據一定的法律概念或法律觀念，對有關事實構成作出“定性”或“分類”將其歸入一定的法律范疇，從而確定應適用哪一種沖突規范的認識過程。2022/10/11134第四章與沖突規范有關的制度教學目的2022/11/25135二、識別問題的提出各國法律觀念和法律概念不同導致對同類案件的“定性”不同。三、識別的標準在理論上主要有四種主張：（一）依法院地法（二）依準據法（三）依共同認識和普遍性概念（四）不同的案件依據不同的標準2022/10/11135二、識別問題的提出各國法律觀念和法2022/11/25136識別的原則識別原則：從有利于促進國際民事交往，保護民事關系的穩定，維護當事人的合法權益，便利案件處理的目的出發，來確定識別標準。具體作法：一般依法院地法對與案件有關的事實或問題進行識別，但：

（1）如果應依法院地法識別，而法院地法中沒有關于該法律關系的概念，就應按照與該法律關系有關的外國法確定它的概念；

（2）如果有關沖突規范是由條約規定的，就應依該條約作為識別的依據；

（3）特殊的或專門的涉外民事法律關系，如動產或不動產的識別，就應根據財產所在地國家的法律規定來確定。2022/10/11136識別的原則識別原則：從有利于促進國2022/11/25137

第八條涉外民事關系的定性，適用法院地法律。2022/10/11137第八條涉外民事關系的定性，適用法2022/11/25138也有國家直接規定對于時效問題適用其基礎法律關系的準據法,如我國最高院《關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見》第195條規定:涉外民事法律關系的訴訟時效,依沖突規范確定的民事法律關系準據法確定。這實際上也是將訴訟時效問題識別為實體法問題。2022/10/11138也有國家直接規定對2022/11/25139第二節反致(RenvoiRemission)一、反致的概念（一）反致法院在處理某一涉外民事案件時，按照其沖突規范本應適用外國法，而該國沖突規范卻指定應適用法院地法，法院結果適用了法院地國的實體法。甲國反致乙國沖突法實體法沖突法實體法甲國反致乙國沖突法實體法沖突法實體法2022/10/11139第二節反致(RenvoiRem2022/11/25140（二）轉致甲國法院在處理某涉外民事案件時，根據其沖突規范應適用乙國法，而乙國的沖突規范卻指定應適用丙國法，甲國法院因此而適用了丙國的實體法。甲國乙國沖突法實體法沖突法實體法沖突法實體法丙國轉致2022/10/11140（二）轉致甲國乙國沖突法實體法沖突2022/11/25141（三）間接反致甲國法院在處理某涉外民事法律關系時，根據其沖突規范應適用乙國法，而乙國沖突規范規定應適用丙國法，而丙國的沖突規范卻規定應適用甲國法，甲國法院因此適用了自己的實體法。間接反致甲國乙國沖突法實體法沖突法實體法沖突法實體法丙國2022/10/11141（三）間接反致間接反致甲國乙國沖突2022/11/25142二、反致產生的原因（一）審理案件的法院認為根據沖突規范的指定應適用的外國法應包括外國的沖突法。（二）有關國家的沖突規范對同一民事法律關系規定的連結點不同。三、各國立法和實踐對反致的不同態度2022/10/11142二、反致產生的原因（一）2022/11/25143四、我國的立法和實踐《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第178條第2款規定：法院在審理涉外民事關系的案件時，應當依照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法。這表明我國不接受反致。第九條涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。

2022/10/11143四、我國的立法和實踐《最高人民法院2022/11/25144

第三節公共秩序保留(Publicorderexception,

Publicpolicy)

一、公共秩序保留的概念一國法院根據其沖突規范指定適用外國法時，如果認為該外國法的適用與法院地國的公共秩序相抵觸，就排除該外國法適用的一種制度。2022/10/11144

第三節公共秩序保留(Publ2022/11/25145學者在討論公共秩序保留制度時，一般都認為它涵納了以下三重含義：

（1）在依法院國或國際私法公約中的沖突規范，本應適用某外國實體法作準據法時，如其適用與法院國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而可排除其適用。

（2）法院國認為自己的某些法律具有直接適用于涉外民事關系的效力，排除外國法的適用。(某些強行法）如我國的外匯管理法律法規，及其他金融管理法規等。

（3）法院被申請或請求承認或執行外國法院所做出的發生法律效力的判決或外國仲裁機構做出的裁決，如其承認或執行將違反法院國的公共秩序，則可不予承認或執行。

2022/10/11145學者在討論公共秩序保留制度時，一般2022/11/25146公共秩序保留制度的起源公元14世紀，意大利后期注釋派法學家巴托魯斯，就曾提出“可厭惡的法則”（歧視婦女繼承權的規則），有違“道德”“善良風俗”等原因，而拒絕適用其他城市國家法則的問題。在17世紀荷蘭法則區別說的代表人物胡伯提出的三原則的最末一項原則中，也強調在承認外國法律效力方面，不得違反自己的“主權權利”和臣民的利益。到1804年的《法國民法典》率先在成文法中使用這個制度。該民法典第六條稱“不得以特別的約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律”，

2022/10/11146公共秩序保留制度的起源公元14世紀2022/11/25147(二)公共秩序的含義

國際上主要有以下幾種不同的解釋：（一）沒有辦法規定明確具體的含義（二）公共秩序是善良風俗和本國法追求的目的。（三）以分類和舉例方法說明公共秩序的含義。（四）公共秩序是一國政治和法律的基本原則。2022/10/11147(二)公共秩序的含義

國際上主要有二、公共秩序保留的立法模式P131（一）間接限制（二）直接限制（三）合并限制2022/11/25148二、公共秩序保留的立法模式P131（一）間接限制2022/12022/11/25149三、運用公共秩序保留的幾個問題（一）排除外國法的適用，是僅僅因為該外國法的內容與本國公共秩序相抵觸，還是因為該外國法的適用的結果與本國公共秩序相抵觸。1、主觀說2、客觀說（1）聯系說（2）結果說P131-132大多數國家規定，外國法的適用的結果損害了本國公共秩序時，法院將排除該外國法的適用。即采用結果說2022/10/11149三、運用公共秩序保留的幾個問題2022/11/25150（二）以公共秩序保留排除了本應適用的外國法以后，是否只能用法院地法代替一般仍以法院地法代替四、我國關于公共秩序保留的法律規定我國民訴法和民法通則對這種制度作了明確規定。如民法通則第150條規定：依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。2022/10/11150（二）以公共秩序保留排除了2022/11/25151《涉外民事關系法律適用法》第四條

中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。

第五條外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。

2022/10/11151第九條

當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院可以根據該國際條約的內容確定當事人之間的權利義務，但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規強制性規定的除外。第十條

有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規的規定，人民法院應當認定為涉外民事關系法律適用法第四條規定的強制性規定：。2022/11/25152第九條

當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規的規定，人民法院應當認定為涉外民事關系法律適用法第四條規定的強制性規定：（一）涉及勞動者權益保護的；（二）涉及食品或公共衛生安全的；（三）涉及環境安全的；（四）涉及外匯管制等金融安全的；（五）涉及反壟斷、反傾銷的；（六）應當認定為強制性規定的其他情形。2022/11/25153下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過2022/11/25154鄭州市中級人民法院裁定不予執行我國涉外仲裁機構的裁決案

河南省開大服裝公司是由河南省服裝進出口（集團）公司、開封市東風服裝廠及大進國際貿易（香港）有限公司按4:3:3的比例共同出資興建的服裝加工出口型企業。按照合資合同的規定，河南省服裝進出口（集團）公司的主要責任是辦理申報合營公司的報批手續，并負責第1年至第10年供給合營公司對美出口服裝配額。合營公司所生產的合格產品全部外銷，由河南省服裝進出口（集團）公司作為產品出口代理。合資合同履行不到兩年，合資各方之間即發生爭議。

2022/10/11154鄭州市中級人民法院裁定不予執行我國2022/11/25155第四節法律規