第二章合同法基本知識一、合同及其特征《合同法》第2條規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。”由此條可以看出，《合同法》調整的合同有以下幾個特征。第二章合同法基本知識1、合同是一種民事法律行為2、合同是平等的主體間的一種協議3、合同是以在當事人之間設立、變更和終止民事權利義務關系為目的的協議合同的法律約束力《合同法》第8條規定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護。”二、合同法律關系主體客體內容客體物設備、建筑物、貨幣行為勘察設計、施工安裝智力成果專利、設計內容權利義務按照合同的約定有權按照自己的意志作出某種行為按法律規定或約定承擔應負的責任第二章合同法基本知識三、合同法的基本原則1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠信原則5、合法原則第二章合同法基本知識四、合同主體資格1、自然人2、法人3、其他組織4、代理法人(1)法人依法成立，(2)有必要的財產或經費(3)有自己的名稱,組織機構和場所(4)具有獨立民事行為能力。合同主體資格總結

當事人訂立合同，應當具有相應民事權利能力和民事行為能力。對建設工程合同，承包人必須經審查合格，取得相應資質證書后，才可在其資質等級許可的范圍內訂立合同；當由同一專業幾個單位組成聯合體，按資質等級低的單位確定資質等級。合同按契約內容分(1)轉移財產合同(2)完成工作合同(3)提供勞務合同(4)財產使用合同合同按包含關系分(1)總承包合同(2)分包合同合同按主從關系分(1)主合同(2)從合同第二章合同法基本知識六、合同的訂立方式《合同法》第13條規定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”1、要約(1)要約的概念及法律特征要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發出要約的當事人稱為要約人，而要約所指向的對方當事人則稱為受要約人。第二章合同法基本知識例如，甲向乙表示，將其一塊手表作價300元賣給乙，甲的意思表示即為要約。但如果甲只是告訴乙，其欲將手表變賣，問乙有無購買之意，則甲的意思表示僅為要約邀請。第二章合同法基本知識例如，張三通過信件的形式向李四提出，愿意將其一輛小汽車作價10萬元賣給李四，希望李四答復。則李四收到張三該信函的時間即為張三所作出的要約(作價10萬元變賣小汽車)生效的時間。第二章合同法基本知識(4)要約的撤銷《合同法》第18條規定，“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。”(5)要約的失效要約失效，即要約喪失其法律效力。要約失效后，要約人不再受其約束，受要約人也終止了承諾的權利。第二章合同法基本知識2、承諾(1)承諾及其法律特征承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應具備下列條件：承諾必須由受要約人作出承諾必須向要約人作出承諾的內容應當和要約的內容一致承諾應在要約有效期內作出第二章合同法基本知識例如前例之甲向乙表示，愿將其一塊手表作價300元賣給乙，乙表示同意，則乙之表示即為承諾。再如上例，如果乙答復甲稱，同意購買手表，但價格定為250元為宜，則乙之答復不構成承諾，而構成新的要約。如甲同意250元成交，則甲之意思表示為承諾。第二章合同法基本知識3、合同成立(1)《合同法》第25條規定：“承諾生效時合同成立。”也就是一般說，受要約人的承諾到達要約人時，承諾生效，合同也就成立。(2)《合同法》第32條和第33條規定：“當事人采用合同書面形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。”(3)“當事人采用信件、數據電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。”第二章合同法基本知識4、締約過失責任《合同法》第42條規定，有下列情況之一的，均應承擔締約過失責任：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況(3)有其他違背誠實信用原則的行為第二章合同法基本知識七、合同的生效1、合同生效的條件《合同法》第44條規定：(1)“依法成立的合同，自成立時生效”；(2)“法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。”第二章合同法基本知識3、附期限合同的效力《合同法》第46條規定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。”本條是關于附期限的合同的規定。4、無權代理所訂立的合同的效力無權代理所訂立的合同指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同。第二章合同法基本知識按《合同法》第48條規定，無權代理所訂立的合同是效力未定的合同，無權代理所訂立的合同可能產生如下后果：(1)未經追認而由行為人承擔責任。(2)被代理人在相對人催告后一個月內追認而成為有權代理。(3)合同被追認之前，經善意相對人撤銷而合同歸于無效。第二章合同法基本知識5、表見代理合同的效力《合同法》第49條規定：“行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由和相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”本條規定了表見代理合同的效力，即不必經過被代理人的追認，就具有效力。設立表見代理制度是為了保護善意相對人的利益，并維護交易的安全。第二章合同法基本知識八、無效合同與被撤銷合同1、無效合同《合同法》第52條規定有下列情形之一的為無效合同：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益的；(5)違反法律、行政法規的強制性規定的。第二章合同法基本知識2、合同的撤銷《合同法》第55條規定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：(1)因重大誤解而訂立的；(2)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。第二章合同法基本知識按照《合同法》第55條規定，有下列情形之一的，撤銷權消滅：(1)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；(2)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。第二章合同法基本知識3、無效合同和被撤銷合同的法律后果《合同法》第56條規定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。”《合同法》第57條規定：“合同無效、被撤銷或者終止的不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。”第二章合同法基本知識《合同法》第58條規定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返回；不能返回或者沒有必要返回的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”《合同法》第59條規定：“當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。”第二章合同法基本知識九、合同的履行1、合同履行的原則《合同法》第60條規定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用的原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知，協助、保密等義務。”合同擔保(1)定金(2)保證(3)抵押(4)質押(動產和權利)(5)留置第二章合同法基本知識2、內容約定不明確的合同的履行《合同法》第61條規定：“合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。”第二章合同法基本知識3、價格變化后合同的履行《合同法》第63條規定：執行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物:(1)遇價格上漲時，按照原價格執行；(2)價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款:(1)遇價格上漲時，按照新價格執行；(2)價格下降時，按照原價格執行。第二章合同法基本知識4、當事人變更后合同的履行《合同法》第76條規定：“合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人，負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。”第二章合同法基本知識5、抗辯權(1)抗辯權在雙務合同中，當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權力主張的權力。《合同法》規定了同時履行抗辯權和異時履行抗辯權。異時履行抗辯權，包括后履行一方的抗辯權和先履行一方的抗辯權。第二章合同法基本知識(2)同時履行抗辯權《合同法》第66條規定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。”第二章合同法基本知識(3)后履行一方的抗辯權《合同法》第67條規定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”第二章合同法基本知識(4)先履行一方的抗辯權不安抗辯權，是指雙方合同的當事人，一方負有先履行合同義務的，在履行之前，有充分的證據證明后履行一方有未來不履行或者無力履行合同時，先履行義務人可以暫時中止履行。不安抗辯權的適用必須具有法定事由和確切證據。第二章合同法基本知識《合同法》第68條規定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的可以中止履行：①經營狀況嚴重惡化；②轉移財產、抽逃獎金，以逃避債務；③喪失商業信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。”第二章合同法基本知識6、代位權《合同法》第73條規定：“因債務人怠于行使其到期債權對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人承擔。”第二章合同法基本知識例如，張三欠李四10萬元，約定于1998年10月1日前償還，而王五欠張三6萬元，約定于1998年9月15日前償還；但至約定還款時間王五未向張三還款，而張三至1999年元月10日一直未向王五追索，又未向李四清償債務，此時，李四即可依法行使代位權，催促王五清償債務6萬元。第二章合同法基本知識代位權的行使范圍以債權人的債權為限。超過債權范圍行使代位權，依法無據，也不必要。例如，丁某欠李某到期債務10萬元，而許某欠丁某到期債務15萬元，如丁某怠于行使債權，則李某行使代位權的范圍僅應為10萬元，而不得及于超出10萬元之部分。第二章合同法基本知識7、撤銷權《合同法》第74條規定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人承擔。”合同糾紛的解決p23(1)協商(2)調解(3)仲裁(4)訴訟第二章合同法基本知識十、合同的變更、轉讓和解除1、合同變更《合同法》第77條規定：“當事人協商一致，可以變更合同。法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。”特征:(1)產生:協議或依據法律產生(2)是局部變更(3)會產生新的權利義務關系2、合同的轉讓合同轉讓是指合同當事人一方依法將其合同的權利和(或)義務全部或部分地轉讓給第三人。(1)合同有效(2)是合同主體改變(3)不改變原合同的權利義務內容(4)須經債權人同意或通知債務人(5)合法(6)須批準的應批準第二章合同法基本知識不得轉讓的情況:《合同法》第79條規定：“債權人可以將合同的權利全部或部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外(1)根據合同性質不得轉讓的；(2)按照當事人約定不得轉讓的；(3)依照法律規定不得轉讓的。例如，甲建筑公司與乙公司簽訂合同，由甲公司租用乙公司施工電梯一部，無疑，甲公司負有支付租金的義務，享有使用施工電梯的權利，但甲公司如未經乙公司同意，不得向丙公司轉讓合同權利(即施工電梯的使用權)，原因在于甲公司擁有操作施工電梯的專門技術、管理人員，乙公司是基于對甲公司管理水平和妥善使用方面的信任而出租該施工電梯，如甲公司轉讓該合同權利，丙公司有錯誤操作之虞，有違乙公司訂立合同之本意。凡此種種，其合同權利不得轉讓。第二章合同法基本知識3、合同的解除(兩種情況)(1)協議解除:《合同法》第93條規定：“經當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以