PAGE頁碼46全國法考試卷（二）甄題精選檢測題含答案和解析二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業務部分立出再設B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現李某要求償還，你認為該債務應當如何處理？A、由B公司承擔債務B、由C三個公司分別承擔債務C、由A公司承擔債務D、由C三個公司連帶承擔債務【參考答案】：D【解析】：本題考債務承擔。《合同法》第90條規定：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務?！闭鞴懿块T無權決定合同當事人之間的債權債務關系，其決定違反法律規定，無效2、上級人民檢察院如果認為下級人民檢察院抗訴不當的，可以如何處理？（）。A、向下級人民法院撤回抗訴B、向同級人民法院撤回抗訴C、責令下級人民檢察院撤回抗訴D、說服下級人民檢察院撤回抗訴【參考答案】：B【解析】根據《刑事訴訟法》第185條的規定，地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應當通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應當將抗訴書連同案卷、證據移送上一級人民法院，并且將抗訴書副本送交當事人。上級人民檢察院如果認為抗訴不當，可以向同級人民法院撤回抗訴，并且通知下一級人民檢察院。故本題正確答案為B。3、甲向乙借款5萬元，還款期限6個月，丙作保證人，約定丙承擔保證責任直至甲向乙還清本息為止。丙的保證責任期間應如何計算?A、主債務履行期屆滿之日起6個月B、借款發生之日起2年C、借款發生之日起6個月D、主債務履行期屆滿之日起2年【參考答案】：D【解析】：解析:考察保證責任期間，按照《擔保法司法解釋》第三十二條規定的兩種情況：(1)保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月；(2)保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。本題中則應該選擇D選項。考察該法條的立法意圖，通常情況下當事人對保證責任期間沒有約定的，則由法律推定為六個月。但是現在雙方當事人不是沒有約定保證期間，而是約定保證人需要承擔責任的保證期間為債務人履行債務完畢的整段時間，表明債權人希望能夠獲得最好的保護，因此法律推定保證責任期間必定要長于六個月。但是如果對保證責任期間不做上限的限制，對保證人而言難以穩定法律關系，因此有必要規定保證期間的上限，所以有法律推定為主債務履行期限屆滿的兩年為保證責任期間。4、為謀財綁架他人的，在下列哪一種情形下不應當判處死刑？（）。A、甲綁架并傷害被綁架人致其殘疾的B、乙殺死人質后隱瞞事實真相向人質親友勒索贖金10萬元的C、丙綁架人質后害怕罪行敗露殺人滅口的D、丁控制人質時因捆綁太緊過失致被害人死亡的【參考答案】：A5、李某80歲時立下遺囑：“三個女兒都讀完大學，在外地工作，有固定收入。小兒子白山，中學畢業尚在待業，沒有固定的生活來源。吾別無他物，百年之后，所遺房屋3間，在X路XX號，歸白山繼承?！崩先擞H自書寫并簽名，記明年月日。不久老人去世。對這份遺囑應如何認定？A、違反男女繼承權平等的原則，無效B、無見證人見證，無效C、未經公證，無效D、符合法律規定，有效【參考答案】：D【解析】：遺囑繼承人是法定繼承人范圍內的一人或數人；遺囑繼承人不受原法定繼承人順序的限制。自書遺囑無須公證、見證。6、何經理為了銷售本公司經營的醫療器械，安排公司監事劉某在與某市立醫院聯系銷售業務過程中，按銷售金額25％的比例給醫院四位正、副院長回扣共計25萬余元。本案中，該公司提供回扣的行為構成何罪?A、行賄罪B、對非國家工作人員行賄罪C、單位行賄罪D、對單位行賄罪【參考答案】：C【考點】行賄罪、對單位行賄罪、對非國家工作人員行賄罪、單位行賄罪【解析】市立醫院是國有醫院，其正、副院長是國家工作人員，因此該公司不構成對非國家工作人員行賄罪。從題目中可以看出，該公司的犯罪是單位犯罪，而且是單位向個人行賄，這些個人是國家工作人員，因此構成單位行賄罪?！局攸c點撥】我們把行賄受賄的相關罪名總結一下：個人和單位對國家工作人員行賄的，構成不同犯罪：行賄罪、單位行賄罪。個人和單位對非國家工作人員行賄的，不區分單位和個人，都構成對非國家工作人員行賄罪。個人受賄的，構成受賄罪或者非國家工作人員受賄罪。單位受賄的，國有單位構成單位受賄罪，非國有單位不構成犯罪。7、某甲將一張銀行匯票不慎在洗衣服時毀損，于是向法院申請公示催告。法院受理后立即發布了公告，催促利害關系人申報權利。鑒于申請人的匯票是毀損而不是丟失，所以人民法院將催促利害關系人申報權利的期間定為30日，并于受理后的3日以后向銀行發出止付通知。公告期滿不到1個月，人民法院由公示催告階段的獨任審判員獨任審理，作出除權判決，從而終結公示催告程序。下列說法正確的是？A、法院于受理后的3日以后向銀行發出止付通知是錯誤的B、鑒于申請人的匯票是毀損而不是丟失，人民法院將催促利害關系人申報權利的期間定為30日是合適的C、鑒于申請人的匯票是毀損而不是丟失，公告期滿，人民法院可徑行作出除權判決D、特別程序審理的案件除選民資格案件和重大、疑難非訟案件由審判員組成合議庭審理外，由審判員獨任審理，所以本案所適用的審判組織的形式是合法的【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法》第196條規定：“人民法院決定受理申請，應當同時通知支付人停止支付，并在三日內發出公告，催促利害關系人申報權利。公示催告的期間，由人民法院根據情況決定，但不得少于六十日?！北绢}中，人民法院在受理申請的同時，應當向銀行發出止付通知，而不是3日后，所以，A選項說法是正確的，應當選。公告期間不得少于60日，本題中設定為30日是不正確的。B選項說法錯誤，不應當選。《民事訴訟法》第199條規定：“沒有人申報的，人民法院應當根據申請人的申請，作出判決，宣告票據無效。判決應當公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權向支付人請求支付?！背龣嗯袥Q的作出必須根據當事人的申請，法院不能徑行作出除權判決。C選項說法錯誤，不應當選。《民訴意見》第234條規定：“適用公示催告程序審理案件，可由審判員一人獨任審理;判決宣告票據無效的，應當組成合議庭審理?！北绢}中，除權判決是由獨任審判員作出的，是不合法的。D選項說法錯誤，不應當選。8、李某為其子投保了以死亡為給付保險金條件的人身保險，期限5年，保費已一次繳清。兩年后其子因搶劫罪被判處死刑并已執行。李某要求保險公司履行賠付義務。對此，保險公司應如何處理？A、依照合同規定給付保險金B、根據李某已付保費，按照保單的現金價值予以退還C、可以不承擔給付保險金的義務，也不返還保險費D、可以解除合同，但應全額返還保險費【參考答案】：B【解析】：人身保險的除外責任主要規定在《保險法》的第65條至67條，主要來源于被保險人的非正常死亡或受傷，而造成其非正常死亡或受傷的原因主要有以下幾種類型。1.投保人或受益人故意實施的行為（第65條）。2.被保險人自殺的行為（第66條）。3.被保險人因故意犯罪而導致的結果，這又可能來源于a其自身的行為（如盜割電纜時被電死）；b他人的行為（如強奸時遇到被害人的反抗或他人的見義勇為等，被正當防衛的行為致死）；c被司法機關處死（第67條）。聯系本題可以發現，本題所述案情屬于第三種情形。故意犯罪型人身保險的除外責任的責任內容可以做以下的劃分。1.投保人繳費不足兩年的--保險人無給付保險金的義務，也不退還保險單的現金價值；2.投保人繳費兩年及兩年以上的--保險人僅僅退還保險金的現金價值，也是沒有給付保險金的義務。由此，可以選出B為正確答案。9、甲與乙有仇。一日，甲準備了一袋老鼠藥放在自己床頭柜里，趁黑溜到乙家中將老鼠藥投放到乙的水杯中，看見乙喝完自己投毒的水后才溜回家中。后甲發現，自己的妻子早已把毒藥毒了耗子，自己拿的只是一些玉米面粉。本案中，對甲應如何處理?（）A、屬于不能犯，不負刑事責任B、以投放危險物質罪論處C、以故意殺人罪(未遂)論處D、屬于意外事件【參考答案】：C【解析】甲認識到自己行為將會發生的危害后果，并且希望危害后果的發生，只是由于意志以外的原因而沒有得逞，因而成立故意殺人罪的未遂，c項正確。甲雖然屬于不能犯，但是我國通說，重視主觀惡性，重視人身危害性，所以認為不能犯也應當按照未遂犯處罰，A項、D項錯誤。甲的行為并沒有危害不特定多人的生命健康，不成立投放危險物質罪，B項錯誤。10、代理人代當事人參加訴訟，如欲提起反訴或上訴，應符合什么條件A、有勝訴的可能B、必須經過人民法院C、雖無被代理人的特別授權，但委托代理書上已寫明“全權代理”D、必須有被代理人的特別授權【參考答案】：D【解析】：民訴意見第69條規定：當事人向人民法院提交的授權委托書，應在開庭審理前送交人民法院。授權委托書僅寫‘全權代理’而無具體授權的，訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴和上訴。因此C項錯誤。應當選擇D項。11、馬某對社會不滿而縱火，導致家住該市的王某房屋被毀損失2萬元，同時相鄰的該市某國家機關的轎車被毀損失15萬元，下列關于馬某提起附帶民事訴訟的說法錯誤的是哪些（）A、王某對自己損失的2萬元財產有權對馬某提起附帶民事訴訟B、對于該市某國家機關轎車損毀造成的損失，該國家機關有權提起附帶民事訴訟C、人民檢察院只能對馬某提起公訴而無權提起附帶民事訴訟D、人民檢察院可以對馬某的縱火行為造成某國家機關轎車毀損的損失提起附帶民事訴訟【參考答案】：C【解析】本題考查刑事附帶民事訴訟問題?！缎淌略V訟法》第77條規定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附帶民事訴訟。如果是國家財產、集體財產遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟。人民法院在必要的時候，可以查封或者扣押被告人的財產。”據此，選項A正確。國家機關的轎車屬于國家財產，依此條規定當然人民檢察院可以提起附帶民事訴訟，選項C說法錯誤，選項D正確。本題中損失的國家財產為某國家機關所有，故該國家機關有權為本單位財產的損失向損害人提起附帶民事訴訟，選項B正確。因本題要求挑選錯誤選項，故選項C符合題意當選。12、H國某公司打算到中國申請商標注冊，向該國的一位律師咨詢，得到如下意見。其中哪一說法不符合中國法律的規定？A、“H國沒有參加有關商標注冊的國際公約，也沒有與中國簽訂有關的協議，所以，貴公司不能直接在中國申請商標注冊”B、“貴公司可以到中國投資設立一家獨資的公司，然后以這家公司的名義申請商標注冊”C、“資公司投資設立的這家公司申請商標注冊，可以自己的名義直接辦理”D、“貴公司也可以在中國直接收購一個注冊商標，用它在中國市場銷售自己的產品”【參考答案】：A【解析】：商標注冊申請《商標法》第17條：“外國人或者外國企業在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。”《商標法實施條例》第7條第3款：“商標法第十八條所稱外國人或者外國企業，是指在中國沒有經常居所或者營業所的外國人或者外國企業。”根據商標法的規定，按對等原則或在中國有經常居所或者營業場所的外國企業也可以在中國申請商標注冊，故選項A錯誤。選項B該公司在中國投資設立獨資公司，所投資設立的公司是中國法人，當然可以在中國申請注冊商標。同樣選項C也是正確的。選項D屬于商標轉讓行為，是合法的。13、關于因果關系，下列哪一選項是錯誤的?A、甲將被害人衣服點燃，被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關系B、乙在被害人住宅放火，被害人為救嬰兒沖入宅內被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關系C、丙在高速路將被害人推下車，被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關系D、丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關系【參考答案】：D【考點】因果關系【解析】介入因素能否中斷前行為與結果的因果關系，是因果關系這個知識點重點考查的內容。本題集中考查了介人被害人的行為的情形。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導致結果發生的場合，要判斷某種結果是否由行為人的行為所造成時，應當綜合考慮：(1)行為人的行為導致結果發生的可能性的大小。如果行為人的行為導致結果發生的可能性很大，則因果關系不中斷；反之則中斷。選項C即可從此角度判斷?！氨诟咚俾穼⒈缓θ送葡萝嚒?，被害人被后面車輛軋死的可能性是很大的，所以，丙的高度危險的行為與被害人死亡的因果關系就不能中斷。(2)介入情況的異常性大小。如果介入情況不異常，是前行為通常甚至必然會導致的行為，因果關系就不中斷，反之則中斷。例如，甲以殺人故意對乙實施暴力行為，導致乙身受重傷。乙前往醫院途中，被丙駕駛的汽車撞死。此時，介入的丙的行為很異常(有同學可能說，被車撞死不異常。請問，每天在馬路上走的有多少人，被車撞死的有多少人)，而且由丙的行為直接導致了乙的死亡，所以甲的行為與乙的死亡之間的因果關系就被中斷，不再承認二者之間有因果關系。我們可以把介入情況的異常性大小分為四個等級：前行為必然導致介入情況、前行為通常導致介入情況、前行為很少導致介入情況、前行為與介入情況無關。從前至后，這四個等級對禁止溯及至前行為所起的作用依次遞增。所謂“禁止溯及至前行為”即因果關系中斷。本題中，選項A：“甲將被害人衣服點燃”。甲這種行為通常都會導致被害人的滅火行為。所以“被害人跳河滅火而溺亡”就是前行為通常會導致的結果，介人情況不異常，所以因果關系不能中斷。選項B“乙在被害人住宅放火”，如果被害人住宅內有嬰兒，乙這種行為通常(甚至必然)會導致“被害人為救嬰兒沖入宅內(而被燒死)”，所以因果關系也不能中斷。選項D“丁毀壞被害人面容”，這種行為通常并不會導致“被害人感覺無法見人而自殺”。此時就屬于“前行為很少導致介入情況”。被害人的死亡原因是被害人自己的異常的決定性行為。被害人死亡是被害人“自主且有意識的行為”導致的。因此丁的行為與被害人死亡沒有因果關系。故，本題只有選項D正確。(3)介入情況對結果發生作用的大小。如果介入情況對結果發生的作用大，因果關系就中斷；反之則不中斷。例如，A以殺人故意對B實施暴力。導致B遭受瀕臨死亡的重傷。B在醫院接受治療時。醫生C存在輕微的過失，未能挽救8的生命。由于A的行為導致死亡結果的危險性大，而14、甲到乙超市購物，將內裝手提電腦的包放入超市自助存包處，該寄存處貼有醒目說明：“貴重物品請勿寄存”“如寄存物品丟失，一律賠償100元。”甲購物返回后，發現包已丟失，于是找到超市理論，超市只同意賠償100元，為此與甲發生糾紛。下列說法正確的是：A、該條款有效，超市應賠償甲100元B、該條款無效，超市應按實際價值賠償C、該條款可撤銷，超市應按實際價值賠償D、超市存在重大過錯，應按實際價值賠償【參考答案】：A【解析】：根據《合同法》第375條的規定，寄存人寄存貴重物品的，應當向保管人說明，由保管人驗收或者封存，因寄存人未聲明，該物品損毀、滅失的，保管人可以只按照一般物品予以賠償。本題中超市已經提示“貴重物品請勿寄存”，且明示丟失物品賠償100元，再根據上述法條規定，超市賠償100元是于法有據的，A選項正確?！逗贤ā返?0條規定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效?！逼渲?2條是合同無效的情形，53條是免責條款無效的情形，超市一律賠償100元的規定已經明示，并且提示貴重物品不要寄存，該條款也并沒有免除自己責任，加重對方責任、排除對方主要權利的情形，因此，該條款有效，BC選項錯誤。因該條款有效，超市的賠償就可以按這一條款進行，即賠償甲100元，D選項錯誤。15、以下對于外資企業說法錯誤的：A、外資企業的組織形式是有限責任公司，經過批準才可以是其它責任形式B、外資企業中的外國投資者最長繳付出資年限為營業執照簽發之日起三年C、外國投資者以工業產權、專有技術出資的，該工業產權必須是外國投資者所有的D、外資企業不可以用人民幣出資【參考答案】：D【解析】：分析：見《外資企業法》第8條；《外資企業法實施細則》第25條、第27條、第30條。16、王某擔任甲省副省長期間受賄50多萬元，有關法院指定乙省W市中級人民法院管轄。該項指定應當由下列哪一法院作出？A、甲省高級人民法院B、乙省高級人民法院C、W市中級人民法院D、最高人民法院【參考答案】：D17、居住在甲市的吳某與居住在乙市的王某在丁市簽訂了一份協議，吳某將一幅名人字畫以10萬元的價格賣給王某并約定雙方在丙市一手交錢一手交貨，后吳某翻悔并電告王某自己已將字畫賣給他人。王若想追究吳的違約責任，應向何地法院起訴？A、甲市法院B、乙市法院C、丙市法院D、丁市法院【參考答案】：A【解析】：在買賣合同糾紛中，被告住所地擁有絕對的管轄權。容易混淆的是c，根據《民訴意見》f18“因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄。”。該題系“約定優先的不適用”，也是直接考的法條。18、以下關于公務員回避的說法，哪個是正確的?（）A、因地域或者工作性質特殊，需要變通執行公務員任職回避的，只能由國務院公務員主管部門作出規定B、公務員所在機關只能根據公務員本人或者利害關系人的申請，在審查之后作出是否回避的決定C、公務員擔任省級、市級機關及其有關部門主要領導職務的，應當實行地域回避D、公務員在可能影響其公正履行職務時應當予以回避【參考答案】：D【考點】回避制度【解析】《公務員法》第68條：“公務員之間有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親關系以及近姻親關系的，不得在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一領導人員的職務或者有直接上下級領導關系的職務，也不得在其中一方擔任領導職務的機關從事組織、人事、紀檢、監察、審計和財務工作。因地域或者工作性質特殊，需要變通執行任職回避的，由省級以上公務員主管部門規定。”第69條規定：“公務員擔任鄉級機關、縣級機關及其有關部門主要領導職務的，應當實行地域回避，法律另有規定的除外。”第71條規定：“公務員有應當回避情形的，本人應當申請回避；利害關系人有權申請公務員回避。其他人員可以向機關提供公務員需要回避的情況。機關根據公務員本人或者利害關系人的申請，經審查后作出是否回避的決定，也可以不經申請直接作出回避決定。”19、下列合同的分類符合一般的分類標準：()A、雙務合同與有償合同B、諾成合同與實踐合同C、要式合同與經批準、登記的合同D、無效合同與撤銷的合同【參考答案】：B【解析】：(1)與雙務合同相對應的是單務合同；與有償合同相對應的是無償合同，因此否定A項。(2)B項正確。諾成合同，雙方合意就為類。成立；實踐合同，標的物的交付或合同的履行，已與合同融合在一起。這種分類是常見的分(3)要式合同，是指合同應當具備一定的要件，當事人應依據法律的規定完成這些要件，經批準、登記的合同不是與要式合同相對應的合同。經批準的合同，未經批準，自不產生應有的效力，而登記分為兩種情況(參照最高人民法院《關于適用<合同法>若干問題的解釋(一)》第9條)。(4)無效合同是絕對無效的合同，而可撤銷的合同被撤銷無效，如不被撤銷，則有效，因此排除D項。20、關于行政法規的決定與公布，下列哪一說法是正確的？（）A、行政法規均應由國務院常務會議審議通過B、行政法規草案在國務院常務會議審議時，可由起草部門作說明C、行政法規草案經國務院審議報國務院總理簽署前，不得再作修改D、行政法規公布后由國務院法制辦報全國人大常委會備案【參考答案】：B21、律師甲、乙、丙3人成立了一特殊的普通合伙性質的律師事務所，3人的出資比例為3：3：4，律師甲在代理訴訟中由于重大過失造成事務所10萬元債務，對于10萬元債務，下列說法正確的是：()A、律師甲承擔無限責任，乙、丙不承擔責任B、三人按照出資比例承擔有限責任C、律師甲承擔無限責任，乙、丙按照出資比例承擔有限責任D、三人承擔連帶無限責任【參考答案】：C【解析】：《合伙企業法》第57條規定了特殊的普通合伙企業中的責任承擔問題，其中第1款規定，一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。因此c選項正確。22、依照《證券法》，對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，相關當事人可以采取以下哪項措施：A、向國務院證券監督管理機構申請復核B、向國務院證券監督管理機構設立的復核機構申請復核C、向證券交易所設立的復核機構申請復核D、向證券交易所所在地的中級人民法院起訴【參考答案】：C【解析】：第六十二條對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以向證券交易所設立的復核機構申請復核。23、關于仲裁程序，下列說法正確的是：A、仲裁員回避后，已經進行的仲裁程序是否重新進行，由仲裁委員會決定；B、仲裁達成調解協議后，仲裁庭應當制作裁決書或者根據調解協議制作裁決書；裁決書自作出之日起生效，達成調解協議經雙方當事人、仲裁員和書記人員在調解協議上簽字生效。C、仲裁裁決應當依據仲裁庭多數仲裁員的意見作出，形不成多數意見的，由仲裁委員會討論決定，對裁決持不同意見的仲裁員可以不在仲裁裁決書上簽名；D、當事人申請不予執行仲裁調解書或者根據和解協議制作的裁決書，人民法院不予支持?！緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：A中已經進行的仲裁程序是否重新進行，由仲裁庭決定，當事人也可以申請，但是決定權是在仲裁庭；B仲裁中達成調解協議的，要么制作裁決書，要么制作調解書，仲裁裁決自作出之日起生效，調解書自雙方當事人簽收調解書后生效，不像民事訴訟中有可以存在某些情形或者當事人同意不制作調解書，將調解協議記入筆錄，由雙方當事人、審判人員，書記員簽名或蓋章后生效的情形，這種情形包括調解和好婚姻關系關系的，調解維持收養關系的或者能夠及時履行的或者其他，這種情形下，當事人要求制作調解書，人民法院制作后，當事人拒不簽收調解書不影響調解協議效力；C形不成多數意見的，按照首席仲裁員意見作出裁決;D中對于以下不予執行申請不予支持：當事人請求不予執行仲裁調解書，當事人請求不予執行根據和解協議制作的裁決書，當事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執行程序中以同樣理由提出不予執行的。24、國際貨物買賣中，一方當事人違反合同應負的損害賠償應與下列哪項相等?A、另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額B、另一方當事人因他違反合同而遭受的不包括利潤在內的損失額C、另一方當事人因他違反合同而遭受的不包括利潤在內的損失額加違約金D、另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額加違約金【參考答案】：A【知識點】違反國際貨物買賣合同的責任。【解析】：《聯合國國際貨物銷售合同公約》第74條：一方當事人違反合同應負的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。依此，本題A項是正確答案。25、李某是某國家機關工作人員，非常不孝順，經常虐待其父親，其父親準備到法院起訴。李某知道后，就對其父親說：“我單位正準備提我當科長，你要一告我就完了。”于是其父親放棄了起訴的念頭。但是李某死不悔改，鄰居王某看不過去，就勸李某的父親去法院起訴，但是李父不忍心，堅持不告。則對此應當如何處理？（）。A、轉為公訴案件，由公安機關立案偵查B、轉為公訴案件，由人民檢察院立案偵查C、仍然是自訴案件，由李父的其他近親屬代為告訴D、如果李父堅持不告，就不能啟動刑事訴訟【參考答案】：D【解析】虐待罪屬于不告不理的案件，如果被害人不告，不得按照公訴案件處理?！缎谭ā返?8條規定：“本法所稱告訴才處理，是指被害人告訴才處理。如果被害人因受強制、威嚇無法告訴的，人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴?！钡诒景钢校钅车男袨椴⑽词估罡傅纳眢w受到強制或者威嚇的程度，因此ABC都錯誤，D正確。26、甲公司與乙公司因合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，仲裁裁決作出后，乙公司認為仲裁裁決中關于貨物質量的裁決超出了仲裁協議的范圍，在執行程序中向人民法院申請不予執行，人民法院經組成合議庭審查，發現乙公司的申請確有理由，人民法院應該如何處理A、裁定撤銷仲裁裁決，終結執行程序B、裁定撤銷仲裁裁決，不予執行C、裁定不予執行仲裁裁決D、只能對關于貨物質量部分的裁決裁定不予執行，對仲裁裁決的其他部分仍應繼續執行【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法意見》第277條規定，仲裁機構裁決的事項部分屬于仲裁協議的范圍，部分超過超過仲裁協議的范圍，對超過部分，人民法院應當裁定不予執行。據此可知，對未超過的部分，仍應執行。故D為正確選項?！睹裨A法意見》第277條:仲裁機構裁決的事項部分屬于仲裁協議的范圍，部分超過仲裁協議范圍的，對超過部分，人民法院應當裁定不予執行。27、下列哪項不是行政強制執行的種類（）A、行政收費B、代履行C、執行罰D、直接強制【參考答案】：A【解析】行政強制執行包括間接執行和直接執行。其中間接執行包括代履行和執行罰。代履行是指義務人逾期不履行行政法義務，由他人代為履行可以達到相同目的的，行政機關可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務人征收代履行費用的強制執行制度。執行罰，是指義務人逾期不履行行政法義務，由行政機關迫使義務人繳納強制金以促使其履行義務的強制執行制度。直接強制執行是行政機關直接對義務人的人身或財產采取強制措施，以實現行政法義務的制度。它的適用條件是使用間接強制難以達到義務履行的目的、無法采用或者沒有必要采用間接強制的情形。行政收費屬于行政征收，而行政征收是國家取得公民、法人或者其他組織合法財產的所有權的重要方式。所以，本題中，B、C、D均是行政強制執行的種類。A為應選項。28、小品演員黃某受某劇院之邀演出，下列哪項行為可以不經黃某同意：A、某公司公開發行錄有黃某表演的CDB、某公司將錄有黃某表演的VCD在互聯網上傳播C、某電視臺為報道黃某演出的新聞播放了其演出的片斷D、某電視臺從現場直播其表演【參考答案】：C【解析】：表演者的權利保護。《著作權法》第37條規定：表演者對其表演享有下列權利：(一)表明表演者身份；(二)保護表演形象不受歪曲；(三)許可他人從現場和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；(四)許可他人錄音錄像，并獲得報酬；(五)許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；(六)許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。本題的ABD選項分別是上述(三)(四)(五)(六)項權利。29、某市中級人民法院對張三(21歲)被控強奸一案進行了公開審理，判處張三死刑立即執行。張三認為量刑過重，提出上訴。二審法院的哪種做法是正確的?(2007年試卷二第23題)A、應當公開開庭審理B、可以不開庭審理C、應當裁定撤銷原判、發回重審D、應當提審【參考答案】：C【考點】二審法院對一審法院上訴、抗訴案件的處理方式【解析】《刑事訴訟法》第152條第1款規定，人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是有關國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。本案中中級人民法院指控張三強奸，這涉及個人隱私，不應該公開審理。中級人民法院公開審理此案的做法違反了此訴訟程序規定。根據《刑事訴訟法》第191條的規定，第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：(1)違反本法有關公開審判的規定的；(2)違反回避制度的；(3)剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；(4)審判組織的組成不合法的；(5)其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。本案即屬于違反有關公開審判的規定的情形，因此第二審人民法院應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。選項C“應當裁定撤銷原判、發回重審”的說法正確。其他三個選項的內容均不符合法律規定。是錯誤的。[陷阱點撥]解答本題需要掌握兩點：(1)一審法院的審判是否有錯誤，如果有，是在實體方面還是在程序方面；(2)不公開審理的案件范圍。這兩點同時也是出題人混淆我們的陷阱所在。解答本題可按如下思路進行：首先判斷強奸案件是否屬于不公開審理的案件范圍，因為強奸案件涉及個人隱私，根據《刑事訴訟法》的規定，應當不公開審理。明確了這一點，我們就會得出題中一審法院公開審理此案的做法違反了法律有關公開審判的規定，根據《刑事訴訟法》第191條的規定，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判，從而得出選項C正確。30、甲公司傳真告知乙公司：有上等紅富士蘋果25噸，每公斤3元，其他條款如舊例，請于5日內答復我方。乙公司當日即發出信函（郵戳日為當日）：完全同意你方提出的條件。但因郵局投遞原因，該信函比規定時間晚到3日，于第6日到達甲公司。甲公司未表態。后履行期屆至，甲公司不履行義務。則：A、甲公司有權不履行，因合同尚未成立B、甲公司若不履行，須承擔締約過失責任C、乙公司的傳真為新要約D、乙公司的承諾已生效【參考答案】：D【解析】：依《合同法》第29條規定，受要約人在承諾期限內發出承諾，按照情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。本題中，乙公司在承諾屬于遲到的承諾，要約人甲公司收到承諾未作表示，符合本條的規定，應當認定承諾有效，合同成立，甲公司不履行義務構成違約，故D選項正確，ABC選項錯誤。31、股份有限公司創立大會必須有，方可舉行。A、全體發起人出席B、全體認股人出席C、代表股份總數過半數的發起人、認股人出席D、發起人、認股人出席人數占總人數三分之二以上【參考答案】：C【解析】：根據新《公司法》第九十一條發起人應當在創立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席，方可舉行。創立大會行使下列職權：（一）審議發起人關于公司籌辦情況的報告；（二）通過公司章程；（三）選舉董事會成員；（四）選舉監事會成員；（五）對公司的設立費用進行審核；（六）對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核；（七）發生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。創立大會對前款所列事項作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。32、甲有乙、丙兩子。甲與乙曾訂立贍養協議，并將自己的10棵荔枝樹全部給乙?？h政府向乙頒發了10棵荔枝樹的林權證。甲去世后，丙認為自己的繼承權受到侵犯，要求鎮政府處理。鎮政府重新分割了荔枝樹，還派員將荔枝果摘下變賣，保存價款3000元，爛果400斤交由乙處理。乙不服，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是錯誤的？A、訴訟過程中，縣政府頒發給乙的林權證仍然有效B、如果乙撤訴后，以同一事實和理由重新起訴的，法院不予受理C、法院將起訴狀副本送達被告后，乙提出被告應賠償荔枝爛果損失的訴訟請求，法院應予準許D、鎮政府變賣荔枝果并保存價款的行為沒有法律依據【參考答案】：C33、王三購來的一塊玉石，朋友孫四借去欣賞，因孫四擅長雕刻，遂將其刻成一尊精美佛像，價值較以前大為增加，佛像應歸誰所有的下列表述，哪項是正確的？A、佛像應由王三、孫四共有B、佛像應歸王三所有C、佛像應歸孫四所有D、佛像歸孫四所有，但他應對王三進行補償【參考答案】：D【解析】：評析：加工，是指在他人之物上附加自己的有價值的勞動，使之成為新財產。對于加工物的所有權歸屬，司法實踐中的一般做法是：未經他人同意在他人所有物上進行加工造成損失的，加工人應負賠償責任。當事人就加工物的所有權有約定的，按約定辦理，沒有約定的，加工物的所有權原則上歸原物的所有人，但是當加工增加的價值大于材料的價值時，加工物可以歸加工人所有，但是應當給原物的所有人以補償。34、下列何項屬于行政授權（）A、《植物檢疫條例》規定，縣級以上地方各級農業部門所屬的植物檢疫機構負責行使植物檢疫權B、某縣政府的文件規定，縣自來水公司行使節約用水、計劃用水的行政執法權C、某環保局局長要求一副局長代行其外出期間的局長職權D、憲法規定國務院決定省、自治區、直轄市范圍內部分地區進入緊急狀態【參考答案】：A【考點】行政授權【解析】行政授權需要有法律法規為依據，D項屬于國務院的固有職權35、下列觀點是正確的：()A、契約行為是雙方法律行為B、技術發明是單方法律行為C、發現埋藏物是單方法律行為D、拾得遺失物是單方法律行為【參考答案】：A【解析】：法律行為以意思表示為要素，合同行為符合法律行為的基本特征，B、C、D項是事實行為，即非表意行為，故排除。36、依據《政府信息公開條例》，下列說法正確的是：A、行政機關不需要每年都公布本行政機關的政府信息公開工作年度報告B、公民、法人或者其他組織認為行政機關不依法履行政府信息公開義務的，可以向上級行政機關舉報C、公民、法人或者其他組織認為行政機關在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益的，在提起行政訴訟前應申請行政復議D、行政機關可以通過聲訊臺以有償方式對公民提供政府信息【參考答案】：B【考點】政府信息公開制度【解析】B?！墩畔⒐_條例》第31條規定：“各級行政機關應當在每年3月31日前公布行政機關的政府信息公開工作年度報告?！惫蔄項錯誤。第33條規定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關不依法履行政府信息公開義務的，可以向上級行政機關、監察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關應當予以調查處理。公民、法人或者其他組織認為行政機關在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?！惫蔅項正確。第27條規定：“行政機關依申請提供政府信息，除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外，不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息?！惫蔇項錯誤，因此，本題正確答案為B項。37、李某、夏某與韓某是某普通合伙企業的合伙人，李某是合伙企業事務執行人，李某擅自與合伙企業進行交易，收益1萬元，下列說法正確的是：()A、李某與合伙企業的交易行為是有效行為，收益歸合伙企業所有B、李某與合伙企業的交易行為是效力待定行為，夏某與韓某有權追認C、李某與合伙企業的交易行為是可撤銷行為，夏某與韓某有權申請法院或者仲裁機構撤銷D、李某與合伙企業的交易行為無效，應恢復原狀【參考答案】：A【解析】：《合伙企業法》第99條規定，合伙人違反本法規定或者合伙協議的約定，從事與本合伙企業相競爭的業務或者與本合伙企業進行交易的，該收益歸合伙企業所有；給合伙企業或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。因此A選項正確。38、依據《審計法》以下哪個單位不需要審計機關有計劃地定期審計？A、某國有鋼鐵企業，每年虧損數額逾千萬元B、某國有汽車制造企業，每年接受國家財政補貼達百萬元C、某國有彩電制造企業，目前正受到彩電市場巨大沖擊D、某市一家較小規模的電信企業【參考答案】：C【解析】：詳見《審計法》第21條。39、在租賃合同中，承租人經出租人的同意，將租賃物轉租給第三人時，如果第三人對租賃物造成損失的，應當如何賠償損失？A、應當由第三人賠償損失B、應當由承租人與第三人按份承擔損失C、應當由承租人與第三人連帶賠償損失D、應當由承租人賠償損失【參考答案】：D【解析】：《合同法》第224條第1款規定：“承租人經出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失?！备鶕@一規定和合同相對性原理，ABC選項錯誤，本題應選D選項。40、29、甲、乙二人離婚后不久，乙死亡，死前留下一親筆遺囑，將其全部財產留給她與甲所生的獨生女，但特別指定乙的弟弟為其女兒的監護人，聲明“絕對不許”其生父為其監護人。甲向法院起訴，要求撫養女兒，并作為其監護人，法院應當：A、接受甲的請求B、駁回甲的請求，指定乙的弟弟為監護人C、駁回甲的請求，指定女孩的祖父母為其監護人D、駁回甲的請求，指定第三人為監護人【參考答案】：A【解析】：評析：監護人根據《民法通則》第16條，本題中選項B、C、D都是錯誤的?？疾楸O護人的確定順序和方法，應當理解由父母之外的人擔任監護人的前提條件。本題還涉及《民通意見》第21條之規定。應特別注意夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無權取消雙方對該子女的監護權：除非在以下情形之一，請求人民法院并經人民法院認為可以取消：（一）未與該子女共同生活的一方對該子女有犯罪行為；（二）有虐待行為；（三）對該子女明顯不利的。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、根據我國民事訴訟法和相關司法解釋的規定，下列情形不適用督促程序的是。A、勞務合同履行期限已屆滿，債務人拒不提供勞務B、債務人在國外，但其在國內有可供執行的財產C、債務已到期但數額尚不能確定D、債務人對該債務享有抗辯權【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考查不適用督促程序的情形。民訴意見第215條規定，“債權人向人民法院申請支付令，符合下列條件的，人民法院應予受理，并在收到申請后五日內通知債權人：（1）請求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉讓的存款單等有價證券的；（2）請求給付的金錢或者有價證券已到期且數額確定，并寫明了請求所根據的事實、證據的；（3）債權人沒有對待給付義務的；（4）支付令能夠送達債務人的。”“不符合上述條件的，通知不予受理。”據此，A項不屬于金錢債務，C項債務數額尚未確定，D項債權人有對待給付義務，均不適用督促程序。民訴意見第218條規定，“債務人不在我國境內的，或者雖在我國境內但下落不明的，不適用督促程序?！睋?，B項亦不適用督促程序。3、小張與小劉于2007年10月2日舉行結婚典禮。同日小張將拍攝婚禮活動的一卷膠卷交給某彩色擴印公司沖印，并預交沖印費34元，彩色擴印公司開出一張印單交給小張，印單上事先印好了如遇意外損壞或遺失，本店賠償同類同號膠卷一卷或相當價值的現金的字樣。后彩色擴印公司將該膠卷遺失。小張要求賠償精神損失，彩色擴印公司引用免責條款，只同意賠償一個膠卷的錢。下列哪一種觀點是不正確的？（）A、彩色擴印公司只負退還擴印費和賠償同類同號膠卷或相當價值現金的責任B、應按照《消費者權益保護法》的規定，認定印單上的責任條款無效C、彩色擴印公司違約，且遺失的是有珍貴紀念意義的照片，應賠償小張精神損失。D、應按照《合同法》的規定確認印單上的責任條款顯失公平，予以撤銷【參考答案】A,C,D【考點】格式合同中免責條款的效力【解析】《合同法》第40條規定，“格式條款具有本法第52條和第53條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效”。又根據《消費者權益保護法》第24條規定，“經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的，其內容無效”。從規范內容來看，本案既可適用《合同法》，亦可適用《消費者權益保護法》，但根據特別法優于普通法的原則，應適用作為特別法的《消費者權益保護法》。另外，違約訴訟中的精神損害賠償尚未獲得認可，故C不能支持。4、在偵查中，下列哪些情形，檢察院有權對犯罪嫌疑人決定拘留？A、張某刑訊逼供案，在場的人指認他犯罪B、姚某徇私枉法案，在取保候審期間企圖自殺C、王某貪污案，在取保候審期間毀滅證據并串供D、高某受賄案，在其家中發現贓款、贓物【參考答案】B,C5、根據我國仲裁法的規定，下列哪些形式構成仲裁協議的書面形式？A、甲公司與乙公司在購銷合同中約定的在合同履行過程中所產生的一切爭議均應提交某仲裁委員會仲裁的條款B、甲公司與乙公司簽訂了一份加工合同，合同簽訂后，在雙方就加工物的質量標準問題以傳真方式互相磋商過程中，在雙方往來的傳真件中記載，如果合同履行中產生糾紛，應提交某仲裁委員會仲裁C、甲公司與乙公司簽訂一份建筑工程承包合同，后因乙公司拖欠工程款問題雙方發生糾紛，就該工程款問題雙方經過協商，達成將該糾紛提交某仲裁委員會仲裁的書面文件D、甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，后因標的物質量問題發生糾紛，雙方公司的法定代表人在協商解決問題過程中，口頭表示對該糾紛如果協商解決不成，則提交某仲裁委員會仲裁，對此有在場的3名證人為證【參考答案】：A,B,C【解析】：《仲裁法解釋》第1條規定：“仲裁法第十六條規定的“其他書面形式”的仲裁協議，包括以合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等形式達成的請求仲裁的協議?！盇BC選項均屬于仲裁協議的書面形式，而D選項中的口頭約定不構成書面形式，該仲裁協議無效。所以，ABC選項正確，D選項錯誤。6、甲公司擁有“金貓牌”蚊香注冊商標。乙公司向香港某公司發出了“金貓牌”蚊香的報價單。甲公司得知此事后，對乙公司提起訴訟。下列有關說法中，哪些是正確的？A、如果乙公司僅發出報價單，尚未簽訂合同和生產此產品，不構成侵權B、如果乙公司與港商簽訂了合同，即使沒有提供樣品，也尚未生產該產品，仍構成侵權C、如果乙公司與港商簽訂了合同，并提供了樣品，即使尚未批量生產該產品，仍構成侵權D、如果乙公司與港商簽訂了合同，并已批量生產，即使尚未交貨，仍構成侵權【參考答案】：A,C,D【解析】：ACD。本題考商標侵權行為?！渡虡朔ā返?2條規定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?！睋?，商標侵權行為需要現實的制造、銷售商標、商品的行為，若乙公司既未生產、銷售“金貓牌”蚊香，且未制造、銷售該商標標識，就沒有構成侵權。7、下列當事人申請再審的情形，哪些符合法定條件?（）A、甲訴乙侵權糾紛一案，經訴訟調解成功，法院制作的民事調解書送達當事人雙方簽收一年后，乙提出充分證據證明當初調解-Ics-議是在承辦法官的強迫下違心達成的B、丙訴丁離婚糾紛一案，有關解除婚姻關系的判決生效半年后，丙提出證據證明丁當初虛構離婚的原因事實C、張三訴李四繼承糾紛一案，判決生效五年后，遺產已經自然損害過半，張三提出證據證明原審法院審理該案時適用法律錯誤D、楊老漢訴楊小華解除收養關系糾紛一案，有關解除收養關系的判決生效一年后。楊小華提出新證據足以推翻原判決☆★【參考答案】A,D【解析】考點：申請再審講解：《民事訴訟法》第182條規定：當事人對已經發生法律效力的調解書，提出證據證明調解違反自愿原則或者調解協議的內容違反法律的，可以申請再審。經人民法院審查屬實的，應當苒審。據此，選項A正確?！睹袷略V訟法》第183條規定：當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。據此，選項B錯誤?！睹袷略V訟法》第184條規定：當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后2年內提出；2年后據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發現審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起3個月內提出。據此，選項C超過了申請再審的法定期限，而選項D則符合申請再審的法定期限。所以，本題正確選項為A、D。8、下列適用涉外民事訴訟程序的案件有：（）。A、涉及華僑的案件，所爭執的標的物亦位于我國境內B、涉及華僑的案件，引起他們之間權利義務關系的法律事實在我國境內C、港、澳居民在人民法院起訴、應訴時，持有其他國家護照或英國、葡萄牙本土護照D、中國公民之間發生爭議，爭議的標的物在國外【參考答案】A,B,C,D【解析】A、B選項不屬于涉外案件，但是在訴訟文書的送達、期間等問題上適用涉外民事訴訟程序的特別規定。涉及港、澳、臺同胞的案件不屬于涉外案件，但港、澳居民在人民法院起訴、應訴時，持有其他國家護照或英國、葡萄牙本土護照的，則承認他們的外國國籍身份，有關他們的案件屬于涉外案件，適用涉外民事訴訟程序。9、張某經營一家餐館，由于最近生意十分火爆，經常會產生大量的煤渣，由于一時來不及清理，張某就指使他的雇員將煤渣倒在路上，后李某在夜間騎自行車路過時，車子在煤渣上打滑，摔倒在地，手和臉部等多處部位被煤渣挫傷，花費醫療費若干。關于本案，下列說法正確的是：A、應由其雇員承擔責任B、應由張某承擔責任C、應由張某和其雇員承擔連帶責任D、雇主承擔雇員侵權責任，采用的是無過錯責任原則【參考答案】：B,D【解析】：根據《侵權責任法》第89條的規定：“在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的，有關單位或者個人應當承擔侵權責任?！薄肚謾嘭熑畏ā返?4條第1款規定：“用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。”故本題中，雇員執行職務造成的損失應由張某承擔，用人單位責任是無過錯責任，AC選項錯誤，BD選項正確。10、下列選項中，哪些屬于對要約內容的實質性變更？A、有關合同標的變更B、對數量和質量的變更C、履行期限的變更D、履行方式的變更【參考答案】：A,B,C,D【解析】：見《合同法》第30條。該條規定：“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更?！?1、普通合伙人王某在合伙企業中有份額50萬元，待分配利潤5萬元?，F王某無力償還崔某的債務60萬元，崔某要求強制執行王某在合伙企業中的財產。對此，下列說法哪些是錯誤的：（）。A、崔某僅可就50萬元份額請求強制執行B、崔某僅可就5萬元待分配利潤請求強制執行C、崔某可以就50萬元份額和5萬元待分配利潤請求強制執行，但必須扣除王某在合伙企業中應當承擔的份額D、崔某可以就50萬元份額和5萬元待分配利潤請求強制執行【參考答案】A,B,C【解析】作為執行標的的財產，包括金錢、物品、有價證券及其他財產權利，包括債務人現有的財產以及可取得的財產。故王某的合伙份額及待分配利潤都可以執行。12、仲裁庭對甲和乙之間債務糾紛做出生效裁決，但將裁決書中的3000元誤寫成30000元，下列做法錯誤的是：A、只能依裁決書執行B、當事人自收到裁決書之日起30日內，可以請求仲裁庭補正C、裁定撤銷原裁決，重新仲裁D、補正錯誤并送達當事人【參考答案】：A,C【解析】：《仲裁法》第56條規定：“對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應當補正；當事人自收到裁決書之日起三十日內，可以請求仲裁庭補正?！彼?，BD選項的做法是符合法律規定的，AC選項的做法錯誤，所以，本題應當選AC。13、馬大海有一孫子馬小濤，年已30歲，尚未結婚。馬大海從前的一個戰友之孫女小花，人亦賢惠，馬大海希望其孫能與戰友之孫女結婚，于是在其臨終前留下一份遺囑，對自己的個人財產作了處理，其中一項為“有現金20萬元，暫由小濤祖母保管。如小濤和小花結婚，則該筆現金由小濤繼承”。馬大海所立的這份遺囑，其效力如何?A、涉及到現金20萬元的部分無效B、該部分無效是因為違反了遺囑自由原則C、該部分無效是因為所附條件違法，侵犯了他人的婚姻自由D、該部分無效，不影響遺囑其他部分的效力【參考答案】：A,C,D【解析】：《婚姻法》第2條第1款規定：實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。同時，遺囑有效的要件之一為遺囑的內容合法。如果部分不合法律規定，則部分無效，同時不影響其他部分的效力。依此，可知ACD為正確答案14、對于涉外票據，下列命題正確的有哪些A、票據債務人的民事行為能力，適用其本國法B、票據債務人的民事行為能力，適用行為所在國法律C、票據的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律D、票據追索權的行使期限，適用出票地法律【參考答案】：A,C,D【解析】：《票據法》第97條、第99條、第100條15、合營企業股東甲欲將其股權轉讓給乙，下列有關該股權轉讓的說法正確的是：（）A、應當經其他股東一致同意B、如股權轉讓后，原來的股東丙以未征得其同意為由，請求撤銷該股權轉讓，則人民法院應予支持C、如轉讓方甲證明，股東丙自接到書面通知之日滿30日未予答復，則股東丙請求以未征得其同意為由，請求撤銷該股權轉讓，人民法院不予支持D、股東丙不同意該股權轉讓，又堅持不購買該股權，則丙請求以未征得其同意為由，請求撤銷該股權轉讓，人民法院不予支持【參考答案】B,C,D【解析】《中外合資經營企業法實施條例》第20條規定：“合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續。合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營他方有優先購買權。合營一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優惠。違反上述規定的，其轉讓無效?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定(一)》第11條規定，外商投資企業一方股東將股權全部或部分轉讓給股東之外的第三人，應當經其他股東一致同意，其他股東以未征得其同意為由請求撤銷股權轉讓合同的，人民法院應予支持。具有以下情形之一的除外：(1)有證據證明其他股東已經同意；(2)轉讓方已就股權轉讓事項書面通知，其他股東自接到書面通知之日滿三十日未予答復；(3)其他股東不同意轉讓，又不購買該轉讓的股權。故A選項說法正確，注意與《公司法》第72條有關股權轉讓的區別。BCD選項符合第2—3項的規定，故正確。16、某普通合伙企業的合伙人甲死亡，則對甲在該合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人同該合伙企業的關系的表述，不正確的有：（）。A、如果甲的繼承人不愿意成為合伙人，則該合伙企業可以不必向甲的繼承人退還甲的財產份額B、如果甲的繼承人未取得法律規定或者合伙協議約定的資格，則該合伙企業可以不必向甲的繼承人退還甲的財產份額C、如果甲的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，那么經全體合伙人一致同意，其可以依法成為有限合伙人，但該普通合伙企業依法轉為有限合伙企業D、如果甲的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，而全體合伙人未能一致同意其入伙的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人【參考答案】A,B【考點】合伙繼承【解析】《合伙企業法》第50條規定：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額：(一)繼承人不愿意成為合伙人；(二)法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；(三)合伙協議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。”AB的表述恰恰同法條的規定相反，當選。CD的表述是符合法律規定的，不符題意17、背書是指在票據背面或粘單上記載有關事項并簽章的票據行為，以下的背書行為中具有《票據法》上效力的是：A、張某將一張出票人標有“不得轉讓”字樣的匯票背書轉讓給甲公司B、王某將一張票面金額為10萬元的匯票中的3萬元轉讓給陳某C、吳某將被拒絕承兌的匯票背書給乙公司D、于某將一張支票背書轉讓【參考答案】：C,D【解析】：《票據法》第27條第2款規定，出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的，匯票不得轉讓。故A選項中的行為不具有《票據法》上的效力，不當選。第33條第2款規定，將匯票金額的一部分轉讓的背書或者將匯票金額分別轉讓給二人以上的背書無效。故B選項中的行為不具有《票據法》上的效力，不當選。第36條規定，匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限的，不得背書轉讓；背書轉讓的，背書人應當承擔匯票責任。故期后背書由背書人承擔匯票責任，其并非不產生《票據法》上的效力，C選項當選。第93條第1款規定，支票的背書、付款行為和追索權的行使，除本章規定外，適用本法第二章有關匯票的規定?？梢?，支票可以背書轉讓，故D選項中的行為具有《票據法》上的效力，當選。18、甲與乙簽訂一份租房協議，協議規定，如果甲在3個月內與丙結婚將租用乙的兩居室。這一民事行為的性質如何認定？A、是附條件的民事行為B、是附期限的民事行為C、已成立但未生效D、已成立并已生效【參考答案】：A,C【解析】：考點：附條件的民事法律行為。解析：民事法律行為所附條件與所附期限的主要區別在于，條件是否成就是不確定的，而期限是必定到來的。本題中，甲乙雙方約定的甲在3個月內與西結婚是否實現是不確定的事實，故雙方所作約定為條件，而不為期限。根據《民法通則意見》第76條的規定：“附期限的民事法律行為，在所附期限到來時生效或者解除?！痹俑鶕逗贤ā返?6條的規定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。”可見，附期限的合同是已經成立，但尚未生效的合同，它是自合同簽訂時成立，但自期限到來時才生效。本題中，雙方所附條件為延緩條件，即甲乙之間的租房協議在約定條件實現時才生效。故本題應改選AC?！爸蛔鑫易约骸蓖晟屏舜祟}答案的解析]19、我國法院在沖突規范所援引的外國法依照法律規定的方法仍無法查明時，不能直接采取下列哪些做法？A、駁回當事人的起訴B、適用我國法律C、適用法學原理D、適用與其最近似的其他外國法【參考答案】：A,C,D【解析】：我國法院在無法查明外國法時，適用我國法律審理20、甲公司將一工程發包給乙建筑公司，經甲公司同意，乙公司將部分非主體工程分包給丙建筑公司，丙公司又將其中一部分分包給丁建筑公司。后丁公司因工作失誤致使工程不合格，甲公司欲索賠。對此，下列哪些說法是正確的？（）。A、上述工程承包合同均無效B、丙公司在向乙公司賠償損失后，有權向丁公司追償C、甲公司有權要求丁公司承擔民事責任D、法院可收繳丙公司由于分包已經取得的非法所得【參考答案】B,C,D21、某林場與某鐵路局訂立了貨物聯運合同，發運1000立方米木材。該批貨物經鐵路運至甲市，又由甲市某海運公司從海路運至乙市，再由某汽車運輸公司從乙市運至終點站。當收貨方到汽車運輸公司提貨時，發現短少50立方米木材。有關單位互相推卸責任。本案中以下說法錯誤的是?（）A、林場有權要求汽車運輸公司承擔責任B、林場有權要求鐵路局對全程運輸承擔責任C、林場有權要求海運公司承擔責任D、林場有權要求鐵路局、汽車運輸公司、海運公司承擔連帶責任【參考答案】A,C,D【解析】本題涉及多式聯運會同中承運人的責任問題，依《合同法》第321條和第313條規定，在多式聯運會同中，貨物毀損、滅失發生的運輸區段不能確定的，與托運人訂立合同的承運人應當對全程運輸承擔責任。故本題選項為ACD。22、香港的甲公司與內地的乙公司于2009年7月在內地某區基層人民法院因買賣合同糾紛涉訴。一審判決被告香港甲公司向原告內地乙公司按合同給付款項。被告香港乙公司不服，提起上訴。二審法院審理認為一審認定事實清楚，證據確實充分，適用法律正確，程序合法。判決予以維持。原告內地乙公司以雙方買賣合同中有書面管轄條款為由，申請香港特別行政區高等法院認可和執行內地的判決書沒有規定履行期限。判決書于2009年7月29日送達原告內地乙公司，則該判決書在香港特別行政區高等法院申請認可和執行的最后一日為A、2011年7月30日B、2011年8月14日C、從判決書生效之日起兩年D、從判決書送達之日起兩年【參考答案】：A,C【解析】：根據最高法關于內地和香港法院相互認可和執行當事人書面管轄協議的民商事案件的判決的安排第八條第二款，第三款23、某人民法院在受理A公司破產案件后，經查明，發現A公司作為原告正有一債權債務糾紛尚在訴訟中，此種情況下，下列表述正確的是：A、如果此案件尚在一審程序中，受訴人民法院應當將案件移送受理破產案件的人民法院B、如果此案件尚在一審程序中，受訴人民法院應中止訴訟C、如果案件已到二審程序，受訴人民法院應當繼續審理D、如果案件已到二審程序，受訴人民法院應終結訴訟，移交給受理破產案件的法院一并處理?！緟⒖即鸢浮浚篈,C【解析】：最高人民法院《關于審理企業破產案件若干問題的規定》第19條規定：人民法院受理企業破產案件后，以債務人為原告的其他民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產案件的人民法院；案件已進行到二審程序的，受訴人民法院應當繼續審理。破產案件一經受理．對債務人的其他民事執行程序、財產保全程序必須中止，但以債務人為原告的訴訟并不當然中止，應視不同情況而定。另外，以債務人為被告的其他債務糾紛也分不同情況處理（上述規定第20條），注意不要混淆。24、根據我國法律的規定，下列票據行為，應適用行為地法律。A、票據的背書B、票據的承兌C、票據的付款D、票據的保證【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考點是我國法律中，涉外票據運用行為地法的情形。根據我國票據法第99條的規定，票據的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。故選ABCD25、小貝購得一只世界杯指定用球后興奮不已．一腳踢出，恰好落入鄰居老馬家門前的水井中，正在井邊清洗花瓶的老馬受到驚嚇，手中花瓶落地摔碎。老馬從井中撈出足球后，小貝央求老馬歸還，老馬則要求小貝賠償花瓶損失。對此，下列哪些選項是正確的?A、小貝對老馬享有物權請求權B、老馬對小貝享有物權請求權C、老馬對小貝享有債權請求權D、如小貝拒絕賠償，老馬可對足球行使留置權【參考答案】A,C【考點】物權的保護【解析】《物權法》賦予物權五種保護方法，即確認所有權、恢復原狀、返還原物、排除妨礙、賠償損失。其中，前四種保護方法主要是使所有人能夠充分地行使占有、使用、收益、處分權能，恢復所有人對其所有物的權利的行使，系物權獨特的保護方法，稱為物權的保護方法，而賠償損失則主要是補償所有人受到的財產損失，以保護所有人的合法權益，屬于債權的保護方法。本題考查了物權保護方法與債權保護方法的區別。首先，選項A考查返還原物請求權。所謂返還原物請求權。是指物權人在其所有物被他人非法占有時，可以向非法占有人請求返還原物，或請求法院責令非法占有人返還原物。由予財產所有人請求返還的是原物而不是代替物，因此適用返還原物請求權的前提是原物必須存在。在原物已經失時，物權人不能請求返還原物，只能請求賠償損失。《物權法》第34條規定：“無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物?！北绢}中，老馬對小貝的足球屬于元權占有。而且原物依然存在，故物權人小貝可以請求老馬返還足球，此種請求權系返還原物請求權，屬于物權請求權。據此，選項A正確。其次．選項BC綜合考查返還原物請求權、恢復原狀請求權以及賠償損失請求權。(1)因為老馬的花瓶已經破碎。在原物不存在的情況下，首先老馬不具有返還原物請求權。(2)在物權人的財產因受非法侵害遭到損壞時，物權人可以既要求恢復原狀也可以要求損害賠償，但是兩者適用的條件不同?；謴驮瓲顑H適用于有恢復的可能，即通過修理或其他方法使財產在價值和使用價值上恢復到財產受損害前的狀態。如果無法恢復原狀，物權人只能請求侵害人賠償損失。根據《物權法》第36條的規定：“造成不動產或者動產毀損的，權利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。”以及第37條的規定：“侵害物權，造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任?！笨芍?，本題中，老馬的花瓶已經破碎，不可能恢復原狀，故老馬不能請求小貝恢復原狀，只能請求其賠償損失，該請求權系債權請求權。據此，選項8錯誤，選項C正確。最后．選項D考查留置權。根據《物權法》第230條的規定：“債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。”本題中，老馬可對足球的占有沒有依據，屬于非法占有，H老馬留置的動產與所擔保的債權非屬于同一法律關系，故老馬對足球的扣留不符合留置權行使的要件。據此，選項D錯誤。26、下列關于國際稅法的說法，正確的是A、國際稅法的主體有國家和跨國納稅人B、謊報所得額是國際逃稅的主要方式之一C、國際避稅是從形式上并不違反國際稅法D、抵免法是消除國際雙重征稅的方法【參考答案】：A,B,C,D【解析】：國際稅法是調整國家間稅收分配關系，以及國家與跨國納稅人之間的稅收關系的各種法律規范的總稱．它的特點之一就是主體的多重性，國際稅法的主體有國家和跨國納稅人，故A選項正確．國際逃稅是違反國際稅法的行為，它的主要方式有：隱匿應稅所得和財產，不向稅務機關報送納稅資料：謊報所得額：虛構扣除：偽造賬冊和收支憑證等．故B選項正確．國際避稅指跨國納稅人利用各國稅法上的差異或國際稅收協定的漏洞，以形式上不違法的方式，躲避或減少就其跨國所得本應承擔的納稅義務的行為．故C選項正確．抵免法，即扣除在來源國已納稅部分，包括全額抵免和限額抵免兩種形式，我國法律規定了限額抵免法．抵免法是消除國際雙重征稅的方法之一．故D選項正確．27、根據我國民事訴訟法的規定，人民法院對下列哪些民事案件可以適用先予執行？A、江老漢要求三個兒子給付贍養費B、劉某起訴要求張某賠償醫療費的案件C、工人趙三要求工廠按合同給付工資的案件D、甲公司要求乙公司給付買賣合同價款的案件【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考查可以申請先予執行的案件范圍。民事訴訟法第97條規定，“人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：（一）追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；（二）追索勞動報酬的；（三）因情況緊急需要先予執行的。”民訴意見第107條規定，“民事訴訟法第九十七條第（三）項規定的緊急情況，包括：（1）需要立即停止侵害、排除妨礙的：（2）需要立即制止某項行為的；（3）需要立即返還用于購置生產原料、生產工具貨款的：（4）追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的。”據此，ABC為正確選項。28、甲向乙借款，并將自己的無記名股票出質于乙，下列表述正確的是（）。A、乙對該股票的質權自雙方簽訂質權合同時生效B、乙對該股票的質權自向證券登記機構辦理登記時生效C、乙對該股票的質權范圍及于股票及其紅利D、甲仍享有該股票的任意轉讓權【參考答案】B,C【考點】權利質權的設立；權利質權當事人的權利和義務【解析】《物權法》第226條規定，“以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立?！薄盎鸱蓊~、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存”。該條中的股權是股票、股份的價值內涵，股票、股份是股權的兩種存在形式。本題是以股票出質，應向證券登記機構辦理出質登記，故A錯誤，B正確。股票出質后，不得任意轉讓，故D錯誤。《擔保法解釋》第104條規定，以依法可以轉讓的股份、股票出質的，質權的效力及于股份、股票的法定孳息。故C正確。29、下列哪些情形構成以危險方法危害公共安全罪？A、投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質，嚴重擾亂社會秩序的B、故意破壞正在使用的礦井下的通風設備的C、違反國家規定，向土地大量排放危險廢物，造成重大環境污染事故，導致多人死亡的D、故意傳播突發性傳染病病原體，危害公共安全的【參考答案】B,D30、對子女探望的規定，以下說法哪些是正確的？A、是不直接扶養子女的父母的權利B、行使探望權的方式、時間可由人民法院判決C、人民法院可終止探望權的行使D、直接扶養子女一方，應履行協助義務【參考答案】：A,B,D【解析】：詳見《婚姻法》第38條規定.三、不定向選擇題1、某水泥廠系某省工業廳下屬的全民所有制企業，因經營管理不善，虧損嚴重，已不能清償到期債務，經工業廳同意，于1992年4月10日向法院申請宣告破產。法院受理了此案并通知了已知的債權人并發布公告，讓債權人限期向人民法院申報債權。申報期滿，共有36家債權人申報債權。人民法院主持召開了債權人會議，又成立了清算組。清算組經大量工作，提出破產財產分配方案，報債權人會議討論通過后經人民法院認可，執行該分配方案。執行完畢后清算組辦理了企業注銷登記，法院遂裁定終結破產程序。假設破產程序終結后又發現該水泥廠對某煙草公司有30萬元債權未處理，應如