關鍵詞專利侵權專利侵權責任專利法專利行為一、專利侵權行為概述《中華人民共和國專利法》以下簡稱《專利法》于1985年4月1日起實施，是新中國第一部專利法。為了更好地促進我國科學技術的進步和經(jīng)濟的發(fā)展，我們不斷地對他進行修改和完善，到2000年8月25日第九界全國人大常委會對其進行了第二次修正，并于2001年7月1日起施行。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和專利法的不斷普及，我國專利申請量已達每年十幾萬件，相應地，專利糾紛也大幅增加，因此，我們有必要研究一下專利侵權責任問題。自上世紀80年代開始，全球范圍內(nèi)的專利制度在《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》基礎上進入了一個更高的發(fā)展階段，這以1995年1月1日生效的《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》為重要標志。而相應地我國為了加入世貿(mào)組織，也對《專利法》進行了第二次修訂。對于專利侵權行為也做了更符合世界趨勢的規(guī)定，從傳統(tǒng)的損害填補原則發(fā)展為采取懲罰性的補救手段以充分保障權利人的權益和預防侵權行為的發(fā)生。我們認為專利侵權行為是指在專利權有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)權利人許可，實施其專利的行為。下面我們就專利侵權行為所引發(fā)的責任問題做一簡要論述。二、專利侵權行為形態(tài)侵權行為形態(tài)是制侵權行為的表現(xiàn)形式，是依據(jù)不同的標準對侵權行為做出的不同分類，這對于明確專利侵權行為的歸責原則、責任構成等專利侵權責任問題具有重要意義。專利侵權的具體形態(tài)根據(jù)《專利法》可分為二類一實施他人專利行為這類專利侵權行為必須滿足兩個條件1未經(jīng)權利人許可；2以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。根據(jù)《專利法》第11條的規(guī)定，具有以下三種具體形式1、制造、使用、許諾銷售、銷售或進口他人發(fā)明專利產(chǎn)品或實用新型專利產(chǎn)品；2、使用他人發(fā)明專利方法以及使用、許諾銷售、銷售或進口依照該方法直接獲得的產(chǎn)品；3、制造、銷售或進口他人外觀設計專利產(chǎn)品。二假冒他人專利行為此類專利侵權是指侵害專利權人的標記權，根據(jù)《實施細則》第84條規(guī)定，有以下四種形式1、未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標注他人的專利號；2、未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術誤認為是他人的專利技術；3、未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術誤認為是他人的專利技術；4、偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。另外，《專利法》第59條還規(guī)定了另一種違法行為，即以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，此種行為不是專利侵權的表現(xiàn)形態(tài)，也就不是專利侵權，不承擔專利侵權責任，僅承擔一般的民事侵權責任，由管理專利工作的部門予以處罰。除法律規(guī)定外，在理論上和實踐中還存在另兩種侵權行為一個是過失假冒，指行為人本意是冒充專利，隨意杜撰一個專利號，而碰巧與某人獲得的某項專利的專利號相同，這時，該行為即使無假冒故意，其行為結果仍然構成了假冒他人專利；另一個是反向假冒，指行為人將合法取得的他人專利產(chǎn)品，注上自己的專利號予以出售，這種行為顯然不夠成假冒他人專利，但事實上侵害了合法專利權人的標記權，仍是一種侵權行為，應向被侵權人承擔民事責任。三、專利侵權歸責原則侵權行為的歸責原則，是指在行為人的行為或物件致人損害的情況下，根據(jù)何種標準和原則確定行為人的侵權民事責任。在民法領域有過錯責任原則、無過錯責任原則等不同的形式，那么，在專利侵權中其歸責原則是什么呢？根據(jù)協(xié)議第45條第2款的規(guī)定在適當場合即使侵權人不知道或無充分理由應知道自己從事之活動系侵權，成員仍可以授權司法當局責令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額，或二者并處。這應當屬于無過錯責任原則，但不是絕對的，還應該注意其中的在適當場合這一限定條件。我國專利法沒有采用絕對的無過錯責任原則，在某些場合用了一種混合的歸責方法一一即無過錯責任原則和過錯責任原則相結合。我國《專利法》第63條第2款規(guī)定為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。因此，銷售或使用者只有符合不知道且來源合法時，才可以免除賠償責任，但應注意的是仍然構成侵權，應承擔停止侵害和消除影響的責任。也就是對善意的銷售或使用者來說，停止侵害和消除影響適用無過錯責任原則，賠償則適用過錯責任原則。但這種混合原則的使用范圍不能延及制造或進口專利產(chǎn)品的行為。專利法對專利產(chǎn)品的制造和進口采用的是絕對保護，制造或進口行為是否構成侵權與行為者的主觀意圖無關。從上述分析我們可以得出這樣的結論過錯不是專利侵權行為的構成要件，在確定行為人的侵權責任時，對停止侵權責任適用無過錯責任，而賠償損失責任則按不同的場合分別適用過錯責任和無過錯責任，對同一專利侵權行為可以適用不同的歸責原則來確定不同的民事責任，這與傳統(tǒng)理論對侵權行為歸責原則的認識相比，是一項重大的突破。四、專利侵權構成要件專利侵權責任是指在專利權的有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權人許可，除法律另有規(guī)定外，以營利為目的實施其專利的行為。這里所講的實施，對產(chǎn)品專利而言，是指制造、使用、許諾銷售、銷售和進口該專利產(chǎn)品，對方法專利而言，是指使用該專利方法或者使用、許諾銷售、銷售、進口依該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，對于工業(yè)產(chǎn)品外觀設計而言，是指制造、銷售、進口該外觀設計產(chǎn)品。其中，許諾銷售是新修正的專利法增加的內(nèi)容。一般的民事侵權責任的構成要件通常包含四個方面違法行為，損害結果，違法行為和損害結果之間有因果關系，行為人主觀有過錯。那么對于專利侵權責任，我認為其構成要件主要有以下幾個方面一侵犯的對象應是在我國享有專利權的有效專利。即首先是中國專利，而不是美國，日本或其他國家的專利，因為專利是有地域性的，依據(jù)某國或某地區(qū)的法律獲得的專利權，只能在該國或該地區(qū)有效，并受到保護。其次，專利是有有效期的，在我國發(fā)明專利的有效期是20年，實用新型和外觀設計是10年，只有在保護期內(nèi)專利權人才有獨占權，如果過了有效期，則該發(fā)明創(chuàng)造就進入了共有領域，任何人都可實施，也就不存在專利侵權問題了。另外，如果專利因為其他原因被撤銷或被宣告無效，則該專利被視為自使不存在，因此即使有他人實施也不夠成專利侵權。二有違法行為存在。即行為人未經(jīng)專利權人許可，有以營利為目的實施專利的行為。但應該注意的是我國《專利法》第63條規(guī)定了五種不認為是侵權的行為，包括1、專利權人制造、進口或者經(jīng)專利權人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；2、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；3、臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；4、專為科學研究和實驗而使用有關專利的；5、為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。以上五點即是專利侵權責任的例外規(guī)定，如果行為人不能此作為抗辯理由，則應當認定行為人構成專利侵權，并依法承擔責任。三行為人主觀上有過錯。侵權人主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權的行為而實施該行為。如侵害人明知某產(chǎn)品為專利產(chǎn)品，卻擅自以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該產(chǎn)品；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權的行為。如發(fā)明創(chuàng)造人不知自己獨立完成的發(fā)明創(chuàng)造與已經(jīng)被授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造相同，而使用或轉讓該發(fā)明創(chuàng)造的行為。在專利侵權糾紛處理中，承擔侵權責任以行為人主觀上是否有過錯為原則，但也有例外。例如《專利法》第63條第2款的規(guī)定，即使行為人主觀無過錯，也構成專利侵權，只是不承擔賠償責任罷了。四一般應以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。我國《專利法》第11條規(guī)定了發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實施其專利，而實施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。因此，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的也應是判斷專利侵權的構成要件之一。另外，關于損害結果，在專利侵權中不要求必須有實際損失為前提。因為權利人遭受的損失是一個較為抽象的概念，既包括直接的損失，又包括間接的損失。前者表現(xiàn)為受到的直接經(jīng)濟上損失和精神權利遭到損害，還包括權利人為制止侵權行為所去出的直接費用。后者表現(xiàn)為權利人預期合理收入的減少，即通常所說的可得利益。五、專利侵權證明責任所謂證明責任是指引起法律關系發(fā)生，變更或者消滅的構成要件事實處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，當事人因法院不適用以該事實存在為構成要件的法律，而產(chǎn)生的不利自己的法律后果的負擔。在一般的民事訴訟中證明責任是按照一定標準在原被告之間分配的，而在專利侵權訴訟中，會出現(xiàn)一種證明責任倒置的情況。