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文檔簡介
1、PAGE 頁碼47十2022年2月全國法考試卷二甄題精選綜合檢測卷含答案及解析二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,只有二個最正確或最符合題意)。1、不屬于WTO爭端解決機制的是A、斡旋B、交叉報復C、專家小組D、組成特別上訴機構【參考答案】:D【解析】:WTO爭端解決的基本程序如下:(1)磋商程序;(2)斡旋、調解與調停程序;(3)專家小組程序;(4)上訴審查程序;(5)裁定的監督執行:(6)補償與減讓的中止以及“交叉報復”。2、某股份有限公司申請其公司債券上市交易,下列哪一項構成證券監督管理機構駁回其申請的理由?A、公司債券實際發行額為6000萬元B、公司債券的期限為3年C、
2、公司的凈資產額為2000萬元D、公司債券發行其累計債券余額已達凈資產額的30【參考答案】:C【解析】:證券法第57條規定,公司申請公司債券上市交易,應當符合下列條件:(一)公司債券的期限為一年以上;(二)公司債券實際發行額不少于人民幣五千萬元;(三)公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發行條件。由此可知,該公司債券發行額為6000萬元,符合債券上市的條件,不構成駁回申請的理由,A選項不當選。該公司債券的期限為3年,符合債券上市的條件,不構成駁回申請的理由,B選項不當選。第16條第1款規定,公開發行公司債券,應當符合下列條件:(一)股份有限公司的凈資產不低于人民幣三千萬元,有限責任公司的凈資產
3、不低于人民幣六千萬元;(二)累計債券余額不超過公司凈資產的百分之四十;(三)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息;(四)籌集的資金投向符合國家產業政策;(五)債券的利率不超過國務院限定的利率水平;(六)國務院規定的其他條件。由此可知,該股份有限公司的凈資產額為2000萬元,不符合第(一)項規定的“不低于人民幣三千萬元”的要求,可以構成駁回申請的理由,C選項當選。公司債券發行其累計債券余額已達凈資產額的30,未超過公司凈資產的百分之四十,不構成駁回申請的理由,D選項不當選。3、經人大代表反映,深圳市人民檢察院發現深圳市中級人民法院二審維持原判的一起民事糾紛程序嚴重違法,欲啟動審判監督
4、程序,些列說法正確的是:A、深圳市人民檢察院應當向廣東省高級人民法院提起抗訴;B、深圳市人民檢察院應當在判決生效后2年內提起抗訴;C、廣東省高級人民法院應當在收到抗訴書之日起30日內作出再審裁定;D、廣東省高級人民法院可以將本案交深圳市中級人民法院再審?!緟⒖即鸢浮浚篊【解析】:A中,本案應當由廣東省人民檢察院(原審法院的上級人民檢察院)想廣東省高院提起抗訴,如果是深圳市人民檢察院發現深圳中院的判決有錯誤,應當提請廣東省人民檢察院向廣東省高院提起抗訴,而自己無權想廣東省高院抗訴。B中,判決生效后兩年內提出是對當事人申請再審的時間限制,檢察院提起抗訴的時間不受限制。C是對的,對于檢察院提起抗訴的
5、,接受抗訴的人民法院應當在30日內作出再審裁定。D因檢察院抗訴而啟動的再審由接受抗訴的人民法院再審,但是法定情形第一至第五項即證據問題,可以交由原審人民法院審理。4、下列關于行政許可設定權的說法中,哪個是不正確的?()A、深圳作為特區,其市政府有權設定行政許可B、國務院決定對紡織品進出口實行配額限制C、國務院發改委對法律設定的行政許可作出具體規定D、大連市政府對行政法規設定的行政許可作出具體規定【參考答案】:A【解析】參見行政許可法第14、15、16、17條。5、立法解釋是由立法機關作出的解釋,既然立法機關在制定法律時可以規定攜帶兇器搶奪的以搶劫罪論處,那么,立法解釋也可以規定攜帶兇器盜竊的,
6、以搶劫罪論處。當然,立法解釋畢竟是解釋,所以,立法解釋不得進行類推解釋。司法解釋也具有法律效力,當司法解釋與立法解釋相抵觸時,應適用新解釋優于舊解釋的原則。不過,司法解釋的效力低于立法解釋的效力,所以,立法解釋可以進行擴大解釋,司法解釋不得進行擴大解釋。關于上述四句話正誤的判斷,下列哪一選項是正確的?A、第句正確,其他錯誤B、第句正確,其他錯誤C、第句正確,其他錯誤D、第句正確,其他錯誤【參考答案】:B6、證券登記結算機構應當妥善保存登記、存管和結算的原始憑證及有關文件和資料,其保存期限不得少于年A、五年B、十年C、二十年D、二十五年【參考答案】:C【解析】:第一百六十二條證券登記結算機構應當
7、妥善保存登記、存管和結算的原始憑證及有關文件和資料。其保存期限不得少于二十年。7、甲住在A市,駕車出游過程中,在C市撞到了住所地在B市的乙,乙傷勢嚴重,被送到離出事地點最近的D市醫院。后乙因救治無效而在D市醫院死亡。請問:乙的妻子以甲為被告向法院起訴,下列法院中沒有管轄權的是A、A市法院B、B市法院C、C市法院D、D市法院【參考答案】:B【解析】:因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄,而侵權行為地,包括侵權行為實施地、侵權結果發生地。8、某普通合伙企業有甲、乙、丙、丁4名合伙人,合伙協議中約定甲、乙二人負責執行合伙企業事務,甲決定為合伙企業購買卡車一輛用于運輸貨物,下列
8、說法正確的是:()A、乙、丙、丁有權提出異議B、丙、丁有權提出異議C、乙有權提出異議D、乙、丙、丁均無權提出異議【參考答案】:C【解析】:合伙企業法第29條規定,合伙人分別執行合伙事務的,執行事務合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議。根據該條規定,只有執行事務合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出異議,所以c選項正確。9、某公訴案件,被害人甲提起了附帶民事訴訟。但人民法院經審查認為,被告人乙的行為并不足以構成犯罪。那么人民法院應如何處理?()。A、判決乙無罪,同時告知甲另行提起一般民事訴訟B、判決乙無罪,并將甲提起的附帶民事訴訟轉至本院民事審判部門C、對附帶民事訴訟進行調解,不能達成協議的,
9、駁回甲的起訴。但在甲就此案重新提起民事訴訟時,仍然受理D、對附帶民事訴訟進行調解,不能達成協議的,一并作出刑事附帶民事判決【參考答案】:D【解析】高法解釋第101條規定:“人民法院認定公訴案件被告人的行為不構成犯罪的,對已經提起的附帶民事訴訟,經調解不能達成協議的,應當一并作出刑事附帶民事判決?!庇纱丝梢?,A、B、C都是錯誤的,只有D正確。10、經營證券承銷與保薦業務,并同時經營證券自營業務和證券資產管理的證券公司,注冊資本的最低限額為:A、人民幣五千萬元B、人民幣一億元C、人民幣五億元D、人民幣十億元【參考答案】:C【解析】:第一百二十五條經國務院證券監督管理機構批準,證券公司可以經營下列部
10、分或者全部業務:(一)證券經紀;(二)證券投資咨詢;(三)與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問;(四)證券承銷與保薦;(五)證券自營;(六)證券資產管理;(七)其他證券業務。第一百二十七條證券公司經營本法第一百二十五條第(一)項至第(三)項業務的,注冊資本最低限額為人民幣五千萬元;經營第(四)項至第(七)項業務之一的,注冊資本最低限額為人民幣一億元;經營第(四)項至第(七)項業務中兩項以上的,注冊資本最低限額為人民幣五億元。證券公司的注冊資本應當是實繳資本。國務院證券監督管理機構根據審慎監管原則和各項業務的風險程度,可以調整注冊資本最低限額,但不得少于前款規定的限額。11、某開發公司與某科研
11、單位,訂立了技術開發合同,合同約定,開發經費為10萬元,違約金為開發經費的10,后開發公司因故違約,給科研單位造成12萬元的實際損失,問開發公司應支付給科研單位損失費。A、4萬元B、5萬元C、14萬元D、12萬元【參考答案】:D【解析】:參見合同法第114條。12、張某因涉嫌放火罪被批準逮捕。公安機關在偵查過程中,發現張某另有搶劫罪的重大嫌疑,決定依照刑事訴訟法的規定重新計算羈押期限。關于重新計算羈押期限,下列哪一選項是正確的?()。A、報同級檢察院批準B、報同級檢察院備案C、報上一級公安機關批準D、報上一級公安機關備案【參考答案】:B【解析】六機關規定第32條規定,根據刑事訴訟法第128條的
12、規定,公安機關在偵查期間,發現犯罪嫌疑人另有重要罪行,重新計算偵查羈押期限的,由公安機關決定,不再經人民檢察院批準。但須報人民檢察院備案,人民檢察院可以進行監督。又根據同級原則,關于公安機關在偵查過程中因發現犯罪嫌疑人另有重要罪行需要重新計算偵查羈押期限時,可以自己決定,不需報上級或檢察院批準,但是需要報同級人民檢察院備案。因此B項正確,ACD錯誤。因此本題正確答案為B。13、海難救助中,如果被救助方在船舶和其他財產獲救后()內不支付救助款項也不提供滿意的擔保,救助方可以申請人民法院強制拍賣獲救的船舶和其他財產A、A三十日B、B九十日C、C一百八十日D、D一年【參考答案】:B【解析】:海商法第
13、190條:對于獲救滿九十日的船舶和其他財產,如果被救助方不支付救助款項也不提供滿意的擔保,救助方可以申請法院裁定強制拍賣;對于無法保管、不易保管或者保管費用可能超過其價值的獲救的船舶和其他財產,可以申請提前拍賣。拍賣所得價款,在扣除保管和拍賣過程中的一切費用后,依照本法規定支付救助款項;剩余的金額,退還被救助方;無法退還、自拍賣之日起滿一年又無人認領的,上繳國庫;不足的金額,救助方有權向被救助方追償。14、根據我國保障措施條例的規定,下列說法正確的是:A、如果某種進口產品數量增加,并對生產同類產品或者直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或者嚴重損害威脅,可以采取保障措施B、如果某種進口產品數量增
14、加,并對生產同類產品或者直接競爭產品的國內產業造成實質損害或者實質損害威脅,可以采取保障措施C、進口產品數量增加僅指進口數量的絕對增加D、臨時保障措施和保障措施可以采取提高關稅、數量限制等形式【參考答案】:A【解析】:根據我國保障措施條例的規定,如果根據保障措施條例進行的保障措施調查,確定進口產品數量增加,并對生產同類產品或者直接競爭產品的國內產業造成嚴重損害或者產生嚴重損害威脅,可以采取保障措施。據此,其要求嚴重損害而不是實質損害,故A選項正確,B選項錯誤。應注意,進口產品數量增加指進口數量的絕對增加或者與國內生產相比的相對增加。|學法網|故C選項錯誤。臨時保障措施只能采取提高關稅形式,故D
15、選項錯誤。本題的應選項為A。15、以下是離休工人陳某的各項所得,其中是免納個人所得稅的。A、退休工資B、利息所得C、出租房屋收入D、中獎收入【參考答案】:A【解析】:個人所得稅法第4條規定:“下列各項個人所得,免納個人所得稅:(7)按照國家統一規定發給干部、職工的安家費、退職費、退休工資、離休工資、離休生活補助費”。16、某市人民醫院經確診發現甲為艾滋病患者,醫院將這一情況通報給甲的妻子乙,導致夫妻感情惡化,甲以醫院侵犯自己的名譽權為由,向人民法院提起訴訟,人民法院應如何處理?A、對案件不予受理B、受理案件后駁回起訴C、受理案件,但是不應當認定為醫院侵犯了甲的名譽權D、受理案件,但是應當認定為
16、醫院侵犯了甲的名譽權【參考答案】:C【解析】:民事訴訟法第108條規定:“起訴必須符合下列條件:(一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?!蓖瑫r根據民事訴訟法第112條“人民法院收到起訴狀或者口頭起訴,經審查,認為符合起訴條件的,應當在七日內立案,并通知當事人;認為不符合起訴條件的,應當在七日內裁定不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴?!敝灰娴钠鹪V符合108條的規定,人民法院應當受理,故A選項錯誤,本案中也不存在駁回起訴的情形,故B選項錯誤。最高人民法院關于審理
17、名譽權案件若干問題的解釋第8條規定:“醫療衛生單位的工作人員擅自公開患者患有淋病、麻風病、梅毒、愛滋病等病情,致使患者名譽受到損害的,應當認定為侵害患者名譽權。但醫療衛生單位向患者或其家屬通報病情,不應當認定為侵害患者名譽權?!北景钢幸覍儆诩椎募覍?,醫院向其通報病情,不構成對甲名譽權的侵犯。故C選項正確,D選項錯誤。17、公司在下列情況中,不符合再次發行公司債券的條件的事項有:()A、A有限責任公司的凈資產為8000萬元B、B該有限責任公司的股東中既無一家國有企業也無國家授權的投資機構或部門C、C前一次發行的公司債券尚未募足D、D最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息【參考答案】:C
18、【解析】:分析:AD項是屬于證券法16條規定的“公開發行公司債券的條件”,而不是證券法18條規定的“再次發行公司債券的條件”,故AD項不應當選。B項是舊公司法159條的規定,已經作廢。只有C項符合題意。根據證券法18條規定,有下列情形之一的,不得再次公開發行公司債券:(一)前一次公開發行的公司債券尚未募足;(二)對已公開發行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實,仍處于繼續狀態;(三)違反本法規定,改變公開發行公司債券所募資金的用途。18、在楊某被控故意殺人案的審理中,公訴人出示了死者女兒高某(小學生,9歲)的證言。高某證稱,楊某系其表哥,案發當晚,她看到楊某舉刀殺害其父。下列哪一
19、選項是正確的?A、因高某年幼,其證言不能作為證據出示B、因高某對所證事實具有辨別能力,其證言可以作為證據出示C、高某必須到庭作證,否則其證言不能作為證據出示D、高某與案件有利害關系,其證言不可以作為定案的根據【參考答案】:B19、人民法院在接受利害關系人財產保全的申請后情況緊急的,應當在多少小時之內作出決定?A、12B、24C、48D、72【參考答案】:C【解析】:詳見民事訴訟法第92條第三款:人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。20、在公安機關對犯罪嫌疑人王某進行辨認過程中,下列程序正確的是:()A、對王某的辨認應當經公安機
20、關負責人批準B、辨認由偵查員小劉主持,并邀請了2個見證人參加C、3名辨認人在辨認過程中可以互相討論D、對王某的照片進行辨認時,使用了7張照片【參考答案】:A【解析】根據公安部規定和高檢規則的相關規定,辨認應當遵守下列程序:(1)公安機關、人民檢察院在偵查各自管轄的案件過程中,需要辨認犯罪嫌疑人時,應當分別經辦案部門負責人或者檢察長批準。因此,選項A的做法是正確的,當選。(2)辨認應當在偵查人員主持下進行。在公安機關偵查的案件中,主持辨認的偵查人員不得少于2人。因此,選項B辨認由偵查員小劉主持是錯誤的,但邀請見證人參加是可以的。(3)幾名辨認人對同一辨認對象進行辨認時,應當由每名辨認人單獨進行。
21、必要時,可以有見證人在場。選項C中,3名辨認人在辨認過程中可以互相討論的做法是錯誤的。(4)辨認時,應當將辨認對象混雜在其他人員或物品中,不得給辨認人任何暗示。人民檢察院自案件偵查過程中辨認犯罪嫌疑人時,受辨認的人數不得少于5人,照片不得少于5張。辨認物品時,同類物品不得少于5件,照片不得少于5張。公安機關偵查的案件辨認犯罪嫌疑人時,被辨認的人數不得少于7人;對犯罪嫌疑人的照片進行辨認的,不得少于l0人的照片。因此,選項D對照片進行辨認時只用7張照片是錯誤的,至少應當使用l0張照片。(5)公安機關偵查的案件對犯罪嫌疑人的辨認,辨認人不愿意公開進行時,可以在不暴露辨認人的情況下進行,偵查人員應當
22、為其保守秘密。(6)人民檢察院主持進行辨認,可以商請公安機關參加或者協助。21、關于法定代表人的表述哪項是正確的?A、法定代表人的代表權源于法律和章程,而不是法人的授權B、法人僅對法定代表人符合法人的登記范圍的經營行為承擔民事責任C、公司作出的撤銷法定代表人的決定自登記公告之日其生效D、法定代表人與法人之間是代理關系,其履行職務的行為是法人的行為【參考答案】:A【解析】:民法通則第38條規定:“依照法律或者法人組織章程規定,代表法人行使職權的負責人,是法人的法定代表人。”可見,法定代表人的職權來源于法律和章程,而非法人的授權,A選項正確。法定代表人所作的意思表示,就是法人的意思表示,法定代表人
23、與法人之間是代表而非代理關系,因此法定代表人以法人名義從事經營行為的責任由法人承擔,無論其是否在經營范圍內,故BD選項錯誤。法定代表人的變更登記是一種公示行為,具有對抗效力,但并非撤銷法定代表人決議的生效條件,C選項錯誤。22、被害人對于檢察院作出不起訴決定不服而在7日內提出申訴時,下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第31題)A、由作出決定的檢察院受理被害人的申訴B、由與作出決定的檢察院相對應的法院受理被害人的申訴C、被害人提出申訴同時又向法院起訴的.法院應裁定駁回起訴D、被害人提出申訴后又撤回的,仍可向法院起訴【參考答案】:D【考點】被害人對不起訴決定不服的救濟途徑【解析】關于被害人對
24、不起訴決定不服的救濟途徑,刑事訴訟法第145條規定:“對于有被害人的案件,決定不起訴的,人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服,可以自收到決定書后七日以內向上一級人民梭察院申訴,請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對入民檢察院維持不起訴決定的,被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴,直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后,人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。”因此,對被害人對不起訴決定不服的申訴的受理機關是作出決定的檢察院的上一級檢察院,而非作出決定的檢察院或與作出決定的檢察院相對應的法院,選項A、B錯誤。根據上述法條規定,對于檢察院作出的不起訴決定
25、,被害人可以不經申訴,直接向法院起訴。D項中,被害人“提出申訴后又撤回”行為的法律效力,實質等同于被告人未對檢察院的不起訴決定提起申訴,在此種情況下,被害人可以向法院起訴,選項D正確,為應選項。選項C考查了自訴案件中人民法院裁定駁回起訴的法定事由。刑事訴訟法第170條規定:“自訴案件包括下列案件:(三)被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任,而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件?!睋耍缓θ司捅景赶蚍ㄔ浩鹪V后,法院應將該案作為自訴案件處理。關于自訴案件中人民法院裁定駁回起訴的法定事由,刑訴解釋第188條規定:“對于自訴案件,人民法院經審查有下
26、列情形之一的,應當說服自訴人撤回起訴,或者裁定駁回起訴:(一)不符合本解釋第一百八十六條規定的條件的;(二)證據不充分的;(三)犯罪已過追訴時效期限的;(四)被告人死亡的;(五)被告人下落不明的;(六)除因證據不足而撤訴的以外,自訴人撤訴后。就同一事實又告訴的;(七)經人民法院調解結案后自訴人反悔,就同一事實再行告訴的?!倍x項C中被害人提出申訴同時又向法院起訴”并非法院對自訴案件裁定駁回起訴的法定事由,該選項說法于法無據,不當選。23、甲公司于4月11日信件方式向乙公司發出采購100噸鋼材的要約,4月14日,信件寄至乙。乙于5月1日寄出承諾信件,5月8日,信件寄至甲,時逢其董事長曠工,5月9
27、日,董事長知悉了該信內容,遂于5月10日打電話告知乙收到承諾。問:該承諾何時生效?承諾期限從何時開始計算?()A、5月1日4月11日B、5月8日4月11日C、5月9日4月14日D、5月10日4月14日【參考答案】:B【解析】:(1)合同法第26條第1款規定,承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。以信件的方式承諾,該信件到達時為生效的時間。因此,5月8日送達是指受送人處于可接收的狀態,不等于受送達人已經看到了承諾通知。送達到相對人的營業所、住所或者其信箱,都是送達的完成,或者是送達的終點。因此,該承諾應于5月8日生效。(2)合同法第24條規定
28、,要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的,承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。因此,承諾期限應以4月11日開始。(3)綜上所述,B項正確。24、甲、乙、丙是某商場保安,其在商場內以抓小偷為名將兩名顧客關在商場的倉庫中,并對兩顧客進行毆打,逼迫其承認自己是小偷。兩顧客無奈只好承認自己是小偷,接著甲某等人即要求兩顧客與家屬聯系,每人交納8000元贖金才放人。至錢送到時,甲某等人已將兩顧客關押了72小時,之后才將兩人放走。對甲乙丙的行為應當如何認定?()A、構成綁架罪B、構成
29、搶劫罪C、構成敲詐勒索罪D、構成敲詐勒索罪和非法拘禁罪【參考答案】:A【考點】綁架勒贖行為的定罪;綁架罪與敲詐勒索罪的區別【解析】甲乙丙三人作為商場保安,以查找小偷為由非法拘禁他人,并要求被拘禁人的家屬帶高額贖金來贖,符合綁架勒贖行為的特征,應定綁架罪。25、甲廠與乙廠簽訂了一份買賣合同,雙方約定發生爭議由仲裁機關仲裁。后甲廠違約,乙廠根據仲裁協議向仲裁機關申請仲裁,該仲裁機關接受了申請并立案,向甲廠發出了通知書。甲廠拒絕接受仲裁,向本地法院起訴。則該合同糾紛應由誰解決?A、仲裁機關B、人民法院C、C,仲裁機關或人民法院D、雙方協商解決【參考答案】:A【解析】:仲裁法第4條規定:“當事人采用仲
30、裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協議。沒有仲裁協議一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理?!钡?條規定:“當事人達成仲裁協議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理,但仲裁協議無效的除外?!?6、丁某欠甲某現金3萬元,甲某多次向丁某索要,但丁某以種種借口拖延不還。甲某遂與他人將丁某騙到其親戚家一空屋內關押起來,使用暴力方法逼其還債,致使丁某左耳喪失聽力。甲某的行為應如何定罪?()A、非法拘禁罪B、故意傷害罪C、非法拘禁罪、故意傷害罪D、綁架罪【參考答案】:B【考點】非法拘禁罪;結果加重犯【解析】根據刑法第238條第2款,非法拘禁,使用暴力致人重傷的只定故意傷害一罪。27、旅客韓玉投宿藍天飯店
31、,辦好住宿手續后,將一只裝有3萬元現金和其他物品的密碼箱寄存在飯店的服務總臺。當班服務員清點了物品。第二天下午,韓玉憑取物牌去取密碼箱,發現已被他人領走。韓玉要求飯店賠償全部損失,飯店拒絕。遂起糾紛。對此案的正確處理結果是:A、保管合同成立,飯店應賠償韓玉全部損失B、保管合同成立,飯店應承擔主要損失,韓玉個人承擔部分損失C、保管合同不成立,飯店酌情給予韓玉補償D、保管合同無效,飯店酌情給予韓玉補償【參考答案】:A【解析】:保管合同合同法第365條規定:“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物,并返還該物的合同?!焙贤ǖ?66條規定:“寄存入應當按照約定向保管人支付保管費。當事人對保管費沒有約
32、定或者約定不明確,依照本法第61條規定仍不能確定的,保管是無償的。”合同法第367條規定:“保管合同自保管物交付時成立,但當事人另有約定的除外?!睋?,本題中保管合同成立。合同法第374條規定:“保管期間,因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的、保管人應當承擔損害賠償責任,但保管是無償的,保管人證明自己沒有重大過失的,不承擔損害賠償責任。”一般認為,旅客人住旅店、飯店時,旅店或飯店保管旅客的隨身物品的費用已被住宿費所容納。故本題中,韓玉與藍天飯店之間的保管合同不應認定為無償保管合同,雖然韓玉并未另交保管費。綜上所述,選項A正確。28、甲患抑郁癥欲自殺,但無自殺勇氣。某晚,甲用事前準備的刀猛刺路
33、人乙胸部。致乙當場死亡。隨后,甲向司法機關自首。要求司法機關判處其死刑立即執行。對于甲責任能力的認定,下列哪一選項是正確的?A、抑郁癥屬于嚴重精神病,甲沒有責任能力,不承擔故意殺人罪的責任B、抑郁癥不是嚴重精神病,但甲的想法表明其沒有責任能力,不承擔故意殺人罪的責任C、甲雖患有抑郁癥,但具有責任能力,應當承擔故意殺人罪的責任D、甲具有責任能力,但患有抑郁癥,應當對其從輕或者減輕處罰【參考答案】:C【考點】精神病人的刑事責任【解析】刑法第18條第1款規定,精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果。經法定程序鑒定確認的,不負刑事責任。這說明精神病人并非都不負刑事責任,即。僅患有精神
34、病還不夠。還要“喪失辨認或者控制能力”,才不負刑事責任。本案中,甲顯然具有對自己的犯罪行為的辨認和控制能力,他是在完全清醒的情形下犯的故意殺人罪。因此,甲應當負刑事責任。故,選項A、B錯誤,選項C正確。選項D:根據刑法第l8條第3款的相關規定,對于部分喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病患者,“可以”而不是“應當”從輕或者減輕處罰。29、王某因不懂經營,被別人騙走合伙企業中的一大筆資金,使該企業陷入困境。經其他合伙人研究一致同意,決定將王某除名,王某以自己并非故意為由,對除名決定有異議,王某可以采取下列哪種方式解決?A、向勞動仲裁委員會申請仲裁B、向人民法院起訴C、向上級主管部門申訴D、向其他
35、合伙人抗議【參考答案】:B【解析】:合伙企業法第49條第3款規定,被除名人對除名決議有異議的,可以在接到除名通知之日起三十日內,向人民法院起訴。故B選項符合法律規定,正確,ACD選項錯誤。30、王強因與李進的買賣合同糾紛而訴至法院,要求李進支付欠款8000元。在庭審過程中李進提出王強的父親曾借其1萬元,要求用欠款抵債并償還其2000元。在此情況下,法院應如何處理A、中止給付貨款的訴訟B、將兩訴合并審理C、追加王強的父親為第三人D、告知被告李進另行起訴【參考答案】:D【解析】:民事訴訟法第126條規定:“原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關的訴訟請求,可以合并審理?!北绢}中王強是
36、原告,李進是被告,李進反訴的對象必須是本訴的原告即王強,而非王強的父親,因此李進要求抵債不構成反訴,不可以合并審理。31、根據我國涉外刑事案件審理程序規定,下列哪一選項是正確的?(2009年試卷二第38題)A、國籍不明又無法查清的。以中國國籍對待,不適用涉外刑事案件審理程序B、法院審判涉外刑事案件,不公開審理C、對居住在國外的中國籍當事人,可以委托我國使、領館代為送達D、外國法院通過外交途徑請求我國法院向外國駐華使、領館商務參贊送達法律文書的,應由我國有關高級法院送達【參考答案】:C【考點】涉外刑事訴訟程序【解析】關于無國籍人是否適用涉外刑事案件審理程序。根據刑訴解釋第314條規定:外國人的國
37、籍以其入境時的有效證件予以確認;國籍不明的。以公安機關會同外事部門查明的為準。國籍確實無法查明的,以無國籍人對待,適用涉外刑事案件審理程序。所以國人和無國籍人均適用涉外刑事案件審理程序,選項A錯誤。根據刑訴解釋第318條規定:人民法院審判涉外刑事案件,應當公開進行。但是涉及國家秘密或者個人隱私的案件,不公開審理。因而,涉外刑事案件的審判以公開審理為原則,不公開審理為例外。選項B錯誤。根據刑訴解釋第327條第2項規定:向在中華人民共和國領域外居住的中國籍當事人送達訴訟文書,可以委托我國使、領館代為送達。選項C正確??忌€應了解向域外居住的當事人送達訴訟文書,還可以通過外交途徑送達、郵寄送達、按刑
38、事司法協助協定規定的方式送達以及訴訟代理人嵌達這幾種方式。刑訴解釋第329條規定:外國法院通過外交途徑請求我國法院向我國公民以及在華的第三國當事人送達有關刑事法律文書,除有司法協助協定的外,按照下列程序處理:(1)由該國駐華使、領館將法律文書交外交部領事司轉遞有關高級人民法院。該高級人民法院經審查后。認為可以代為送達的,應當指定有關中級人民法院送達當事人。請求方附有送達回證的,當事人應當在送達回證上簽字;未附送達回證的,由負責送達的中級人民法院出具送達證明。送達回證或者送達證明由高級人民法院通過外交部領事司轉遞請求方。(2)受送達的當事人享有外交特權與豁免權的,不予送達;不屬于人民法院職權范圍
39、或者因地址不明及其他原因不能送達的,有關高級人民法院應當注明不能送達的原因。由外交部領事司向請求方說明,予以退回。根據上述規定,外國駐華使、領館商務參贊享有外交特權與豁免權的.不予送達。選項D錯誤。32、李某因犯故意殺人罪被某市中級人民法院一審判處死刑,緩期二年執行。判決后,李某沒有上訴,檢察機關也沒有抗訴。省高級人民法院在復核該案時認為,一審判決認定事實清楚,適用法律正確,但量刑不當,因為李某殺人后先奸尸又碎尸,情節惡劣,應當判處死刑立即執行。省高級人民法院應當如何處理該案?A、裁定撤銷原判,直接改判李某死刑立即執行B、裁定撤銷原判,發回市中級人民法院重新審判C、裁定撤銷原判,由省高級人民法
40、院進行第一審,依法判處李某死刑立即執行D、裁定維持一審判決【參考答案】:D33、根據我國民事訴訟法的規定,下列說法中正確的是:()A、王某訴陳某不承擔贍養義務一案中,陳某經兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,對陳某適用拘傳B、劉某訴周某借款不還一案,周某宣稱其有已還款的證據,且案情需周某到庭才能查清,周某無正當理由不到庭,對周某可適用拘傳C、謝某訴姚某不承擔撫育義務一案中,謝某為未成年人,其法定代理人馬某無正當理由拒不到庭,對馬某可適用拘傳D、張某訴吳某侵權一案中,吳某為未成年人,吳某的法定代理人為趙某,法庭認為趙某必須到庭,經一次傳票傳喚無正當理由拒不到庭,對趙某可以適用拘傳【參考答案】:A【
41、考點】適用拘傳的條件依民事訴訟法第100條及民事訴訟法意見第112條規定,適用拘傳的條件是:(1)對象限于必須到庭的被告,即負有贍養、撫育、扶養義務和不到庭就無法查清案情的被告;(2)已經兩次傳票傳喚;(3)兩次傳票傳喚后,均無正當理由而拒不到庭。另外,給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人,比照以上條件可適用拘傳。本案中,B、C、D三項情形下均不符合適用拘傳的條件,只有A項中的說法是正確的。34、某仲裁機構對甲公司與乙公司之間的合同糾紛進行裁決后,乙公司不履行仲裁裁決。甲公司向法院申請強制執行,乙公司申請法院裁定不予執行。經審查,法院認為乙公司的申請理由成立,裁定不予執行該仲裁裁決
42、。對此,下列哪一種說法是正確的A、甲公司可以就法院的裁定提請復議一次B、甲公司與乙公司可以重新達成仲裁協議申請仲裁C、甲公司與乙公司可以按原仲裁協議申請仲裁D、當事人不可以再就該糾紛重新達成仲裁協議,此案只能向法院起訴【參考答案】:B【解析】:仲裁法第九條第二款規定,裁決被人民法院依法撤銷或者不予執行的,當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。所以只有B正確。35、中國某公司向國外調購某商品,不久接到某外國公司5月10日的發盤,有效期至5月16日。中國某公司于5月14日電復:“如能把價格降低5000美元,可以接受?!睂Ψ經]有反應。后因該商品行市看漲,中國某公
43、司隨即于5月25日又去電表示同意對方5月10日發盤所提的各項條件。下列選項正確的是:。A、對方沒有反應,表示默示同意B、合同已經成立,但以我方第二個發盤為準C、合同沒有成立D、公司的第二個去電是承諾【參考答案】:C【解析】:承諾是受要約人對要約表示無條件接受的意思表示,實質上變更要約要件構成反要約。我國某公司的第一次答復是反要約。雙方未答復,因此,合同未成立。我國某公司的第二次答復是在要約人規定的承諾期限以外作出,因而也不是有效承諾。對方沒有反應,并不表示默示同意。我國某公司的第一次答復是反要約,對方可以不接受。所謂實質性變更是指要約條件中有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、賠
44、償責任范圍或爭議解決等的變更。參見聯合國國際貨物銷售合同公約第19條第3款。36、依照我國的司法解釋,涉外民事訴訟法律關系的訴訟時效,應當依照下列哪一判斷確定?A、法院地法B、原告住所地法C、被告住所地法D、沖突規范確定的民事法律關系的準據法【參考答案】:D【解析】:根據我國(民通意見)第195條規定,涉外民事法律關系的訴訟時效,依據沖突規范確定的民事法律關系的準據法確定。D項正確。根據新法涉外民事法律關系適用法第7條:“訴訟時效,適用相關涉外民事關系應當適用的法律?!毙路ㄅc舊法雖然具體表述不完全相同,但意思一致。故根據新法答案仍為D。37、關于強奸罪及相關犯罪的判斷,下列哪一選項是正確的?A
45、、甲欲強奸某婦女遭到激烈反抗,一怒之下卡住該婦女喉嚨,致其死亡后實施奸淫行為。甲的行為構成強奸罪的結果加重犯B、乙為迫使婦女王某賣淫而將王某強奸,對乙的行為應以強奸罪與強迫賣淫罪實行數罪并罰C、丙在組織他人偷越國(邊)境過程中,強奸了被組織的婦女李某。丙的行為雖然觸犯了組織他人偷越國(邊)境罪與強奸罪,但只能以組織他人偷越國(邊)境罪定罪量刑D、丁在拐賣婦女的過程中,強行奸淫了該婦女。丁的行為雖然觸犯了拐賣婦女罪與強奸罪,但根據刑法規定,只能以拐賣婦女罪定罪量刑【參考答案】:D【考點】強奸罪及其相關犯罪【解析】對于在犯其他罪的過程中又犯強奸罪的,刑法有不同的規定。我們要以法律規定為準。選項B、
46、D是法律明文規定不數罪并罰的。選項B以強迫賣淫罪一罪定罪;選項D以拐賣婦女罪一罪定罪。選項C是法律明文規定數罪并罰的,以組織他人偷越國(邊)境罪和強奸罪數罪并罰。因此,選項B、C錯誤,D項正確。這個知識點可以擴大到牽連犯的認定對于法有明文規定的牽連犯罪,只能按法律規定處理;對于法無明文規定的,才能擇一重罪論處。選項A是關于強奸中的暴力行為的。如果行為人為了順利進行強奸而對被害人實施了卡脖子、堵嘴等暴力行為,致被害人重傷、死亡,或者因強奸行為導致被害人性器官嚴重損傷的,只認定為強奸罪一罪,按強奸罪的結果加重犯處理;如果行為人故意殺死婦女后又奸尸的,不能認定為強奸罪,按故意殺人罪和侮辱尸體罪數罪并
47、罰;如果行為人是因為被害婦女激烈反抗才起殺人惡念,殺人后又奸尸的,可以按強奸罪(未遂)、故意殺人罪和侮辱尸體罪數罪并罰;如果行為人在強奸中或強奸后,為了報復、滅口等,又將被害人殺害、傷害的,應當按強奸罪和故意殺人罪或者故意傷害罪數罪并罰。選項A應當按強奸罪(未遂)、故意殺人罪和侮辱尸體罪數罪并罰。刑法第236條規定:“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰。強奸婦女、奸淫幼女,有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑(五)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的?!毙谭ǖ?40條規定:“拐賣婦女、兒童的,處五
48、年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產:(三)奸淫被拐賣的婦女的”刑法第318條規定:“組織他人偷越國(邊)境的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產一犯前款罪,對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的,依照數罪并罰的規定處罰。”刑法第358條規定:“組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金
49、或者沒收財產(四)強奸后迫使賣淫的”38、甲想殺害身材高大的乙,打算先用安眠藥使乙昏迷,然后勒乙的脖子,致其窒患死亡。由于甲投放的安眠藥較多,乙吞服安眠藥后死亡。對此,下列哪一選項是正確的?A、甲的預備行為導致了乙死亡,僅成立故意殺人預備B、甲雖已著手實行殺人行為,但所預定的實行行為(勒乙的脖子)并未實施完畢,故只能認定為未實行終了的未遂C、甲已著手實行殺人行為,應認定為故意殺人既遂D、甲的行為是故意殺人預備與過失致人死亡罪的想象競合犯,應從一重罪論處【參考答案】:C【考點】對因果關系的認識錯誤【解析】甲這種情況叫做結果的提前發生,是指提前實現了行為人所預想的結果。要認定這種行為是否成立故意犯
50、罪既遂,關鍵在于行為人在實施第一行為時,是否已經著手實行(是否存在具體危險),如果能得出肯定結論,則應認定為故意犯罪既遂;如果得出否定結論,則否認故意犯罪既遂。本案中,甲給乙投放較多安眠藥的行為,已經具有致乙死亡的具體危險,因此應當認定行為人已經著手實行犯罪,故應認定為故意殺人既遂。如果第一行為不是著手行為,則只能成立故意殺人的預備。例如,妻子給丈夫準備了有毒咖啡,打算等丈夫回家后給丈夫喝。在丈夫回家之前,妻子去超市購物。但在妻子回家之前,丈夫提前回家喝了有毒咖啡而死亡。由于妻子還沒有著手實行殺人行為(其準備有毒咖啡的行為并不會給丈夫的生命造成具體的危險),只能認定為故意殺人預備與過失致人死亡
51、的競合(參見張明楷刑法學(第3版),第228頁)。39、為謀財綁架他人的,在下列哪一種情形下不應當判處死刑?A、甲綁架并傷害被綁架人致其殘疾的B、乙殺死人質后隱瞞事實真相向人質親友勒索贖金10萬元的C、丙綁架人質后害怕罪行敗露殺人滅口的D、丁控制人質時因捆綁太緊過失致被害人死亡的【參考答案】:A【考點】綁架罪【解析】刑法第239條第2款規定:犯前款罪,致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的,處死刑,并處沒收財產。選項B、C屬于“殺害被綁架人的”,選項D屬于“致使被綁架人死亡”的,都應當判處死刑。選項A屬于“傷害”被綁架人的,當然不應當被判處死刑。40、甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權
52、許可使用合同,按約定支付報酬后,即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性?A、是合法使用行為B、構成侵權行為,因為該行為應取得著作權人的許可,而不是取得錄音制作者的許可C、構成侵權行為,因為該行為還須取得著作權人、表演者的許可并支付報酬D、構成侵權行為,因為該行為雖然無須取得著作權人的許可,但必須取得表演者的許可【參考答案】:C【解析】:本題主要考的是鄰接權的問題。甲網站和乙唱片公司簽訂的僅僅是信息網絡傳播權許可使用合同,對提供下載的原版唱片的著作權并沒有獲得有效的許可。網站應當征得原版歌曲著作權人的許可后開展下載業務,并且每下載一首歌曲,都應當按照約定向著作權人支付使用費。著作
53、權法第十條著作權包括下列人身權和財產權:(一)發表權,即決定作品是否公之于眾的權利;(二)署名權,即表明作者身份,在作品上署名的權利;(三)修改權,即修改或者授權他人修改作品的權利;(四)保護作品完整權,即保護作品不受歪曲、篡改的權利;(五)使用權和獲得報酬權,即以復制、表演、播放、展覽、發行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權利;以及許可他人以上述方式使用作品,并由此獲得報酬的權利。第二十八條出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺等依照本法取得他人的著作權使用權的,不得侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬權。第三十七條錄音制作者使用他人未
54、發表的作品制作錄音制品,應當取得著作權人的許可,并支付報酬。使用他人已發表的作品制作錄音制品,可以不經著作人許可,但應當按照規定支付報酬;著作權人聲明不許使用的不得使用。錄像制作者使用他人作品制作錄像制品,應當取得著作權人的許可,并支付報酬。錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品,應當向改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權人和原作品的著作權人支付報酬。二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,有兩個或兩個以上的符合題意)。2、物權屬于A、支配權B、請求權C、相對權D、絕對權【參考答案】:A,D【解析】:物權是權利人在法律規定的范圍內,對物進行直接管理、支配并排除他
55、人干涉的權利。由上述定義可知,物權屬于支配權和絕對權3、根據我國民事訴訟法及相關司法解釋的規定,下列關于民事上訴案件的審理方式的說法正確的是:()A、審理民事上訴案件,可以在本院進行,也可以一到案件發生地或者原審法院所在地進行B、第二審人民法院在審理上訴案件時,需對原證據重新審查或當事人提出新證據的,應當開庭審理C、二審人民法院對事實清楚、適用法律正確和事實清楚,只是定性錯誤或者適用法律錯誤的案件,可以在詢問當事人后徑行裁判D、民事上訴案件的審理方式,完全由二審人民法院自行決定【參考答案】A,B,C【解析】ABC。本題考查二審程序的審理方式,考查法條是民事訴訟法第152條的規定。考生在學習時要
56、注意,關于二審案件的審理方式,總體上是以開庭審理為原則,以不開庭審理為例外,而是否開庭審理,不是人民法院完全自由決定,而是以是否能查清案情為依據。4、下列案件不應該采用簡易程序審理的有()A、張某欲與李某離婚,訴至法院,但李某此時下落不明B、某銀行先后向法院申請將兩家拖欠貸款的房地產公司推進破產還債程序C、鄧某等六人合伙開小餐館一問,后因資金短缺,鄧某向陳某借款并用該款項為餐館購置餐具,但該合伙經營慘淡被迫停業,陳某因追索欠款無著訴至法院D、某公司原老板陸某的遺產案件經過上審、二審后,因其女對放棄繼承表示反悔,又被省高院裁定發回重審【參考答案】A,B,C,D【解析】本題主要考查簡易程序的適用范
57、圍。根據最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定第1條:“基層人民法院根據中華人民共和國民事訴訟法第一百四十二條規定審理簡單的民事案件,適用本規定,但有下列情形之一的案件除外:(一)起訴時被告下落不明的;(二)發回重審的;(三)共I司訴訟中一方或者雙方當事人人數眾多的;(四)法律規定應當適用特別程序、審判監督程序、督促程序、公示催告程序和企業法人破產還債程序的;(五)人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。”題中A項,起訴時被告李某下落不明;B項應適用企業破產還債程序;C項涉及共同訴訟,被告一方為6個合伙人,人數眾多;D項是發回重審案件。所以四種情形均不適用簡易程序。5、業務員張某受
58、甲商場委托,以不高于每臺價格2000元的標準購進1500臺彩電。張某的妻子在乙家電廠工作。張某遂與乙家電廠家協商簽訂了一買賣彩電的合同。合同約定,甲商場向乙家電廠購買2000臺彩電,每臺價格1900元,共計380萬元。由于張某的妻子在此次買賣合同中所起的作用,乙家電廠給予張某每臺彩電100元的回扣。則下列說法中,正確的有:A、張某多采購了500臺彩電,屬于超越代理權,為無權代理,本部分合同無效B、張某以1900元的價格購進彩電,給被代理人甲商場增加了利益,其代理行為不屬于代理權的濫用C、設若乙家電廠是張某的妻子開設的私營企業,則張某的行為構成自己代理D、本案中,張某應該把20萬元的回扣返還給甲
59、商場【參考答案】B,C,D6、根據聯合國國際貨物銷售合同公約,下列對逾期承諾效力的說法正確的是:A、逾期的承諾不是有效的承諾,而是新的要約,不再產生承諾的效力B、如果要約人毫不遲疑地用口頭或書面將接受的意思通知受要約人,則該逾期的承諾仍為有效的承諾C、如果載有逾期承諾的信件表明,它是在傳遞正常、能及時送達要約人的情況下寄發的,則該項逾期的承諾具有承諾的效力,除非要約人毫不遲疑地用口頭或書面通知受要約人其已失效D、理論上逾期承諾是新要約,但要約人的態度會決定它的最終效力【參考答案】:B,C,D【解析】:聯合國國際貨物銷售合同公約第21條對逾期承諾的效力作出如下規定:(1)對于逾期的承諾,如果要約
60、人毫不遲疑地用口頭或書面將接受的意思通知受要約人,則該逾期的承諾仍為有效的承諾;(2)如果載有逾期承諾的信件表明,它是在傳遞正常、能及時送達要約人的情況下寄發的,則該項逾期的承諾具有承諾的效力,除非要約人毫不遲疑地用口頭或書面通知受要約人其已失效。故BCD選項正確,A選項錯誤。本題的應選項為BCD。7、下列哪些情形不必然引起必要共同訴訟?A、某浴池營業執照上的經營者是甲,后甲另辦了一個公司,于是將該浴池轉讓給其弟弟乙經營,但未到工商行政部門進行變更登記,現一顧客在該浴池洗澡時被燙傷,向人民法院提起損害賠償訴訟B、甲向乙借款25萬元,丙作為保證人在合同上簽了字,約定丙承擔一般保證責任,現甲逾期不
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