1、第一部分國際商事主體法The Subject Laws第一部分第一講國際商事主體The Subjects of International Business第一講中華人民共和國對外貿易法第8條 本法所稱對外貿易經營者，是指依法辦理工商登記或者其他執業手續，依照本法和其他有關法律、行政法規的規定從事對外貿易經營活動的法人、其他組織或者個人。 中華人民共和國對外貿易法第8條 （一）進出口主體資格（一）進出口主體資格1實體監管主體到標的的監管擴大主體范圍到自然人1實體監管主體到標的的監管擴大主體范圍到自然人2 程序簡化審批到備案的飛躍對外貿易法第9條從事貨物進出口或者技術進出口的對外貿易經營者，應當

2、向國務院對外貿易主管部門或者其委托的機構辦理備案登記。2 程序簡化審批到備案的飛躍對外貿易法第9條從事貨物進（二）自然人Natural Person（二）自然人1-認可前提權利能力Capacity for Civil Rights行為能力Capacity for Civil Conduct1-認可前提權利能力行為能力2-認可原則2-認可原則2.1-屬人原則（國籍確定）積極沖突消極沖突內國優先住所從密居住地從新2.1-屬人原則（國籍確定）積極沖突消極沖突內國優先住所從密2.2-屬地例外1861年法國李查蒂案（Lizardis case） 2.3-不動產例外2.2-屬地例外1861年法國李查蒂案2

3、.3-不動產例外3-自然人的特殊形態農村承包經營戶個人獨資企業個體工商戶3-自然人的特殊形態農村承包經營戶個人獨資企業個體工商戶3.1-參與主體增加新外貿法執行半年時，全國范圍內只有幾十家個體經營者實際參與了進出口業務。2005年上半年，參與進出口業務的個體經營者猛增到 222家，有199家具有規模大小不等的出口紀錄。3.1-參與主體增加新外貿法執行半年時，全國范圍內只有幾十家3.2-進出口總值上升2005年1月份，個體工商戶的進出口總值首次突破千萬美元大關，隨后在6月份創下一年來單月進出口值的最高紀錄，達到了1200萬美元。一年間個體工商戶累計實現進出口總值6151萬美元，其中出口5683萬

4、美元，進口468萬美元。 3.2-進出口總值上升2005年1月份，個體工商戶的進出口總3.3-典范省市個體經濟相對發達是廣東和浙江兩省，新外貿法實施一年來，廣東省個體經營者進出口總額達到3882萬美元，浙江省個體經營者進出口總額為881萬美元，兩省合計占同期全國個體進出口總值的77.4%。 3.3-典范省市個體經濟相對發達是廣東和浙江兩省，新外貿法實（二）法人Legal Person 是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。（二）法人 是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨1-法人國籍的確定注冊地原則經營地原則資本控制原則自然人國籍原則1-法人國籍的確定注

5、冊地原則經營地原則資本控制原則自然人國籍2-外國法人認可原則一般認可相互認可特別認可2-外國法人認可原則一般認可相互認可特別認可3-外國投資的法律形式與地位3-外國投資的法律形式與地位（1）辦事處或代表處不具有獨立法律地位總公司承擔責任（2）分公司（1）辦事處或代表處不具有獨立法律地位總公司承擔責任（2）分（3）中外合資、合作企業具有獨立法律地位獨立承擔責任（3）中外合資、合作企業具有獨立法律地位獨立承擔責任（4）外商獨資企業設立主體是否僅為自然人？法律地位是否為法人？比較內資個人獨資企業（4）外商獨資企業設立主體是否僅為自然人？法律地位是否為法人4-跨國母子公司的監管市場準入Market A

6、ccess4-跨國母子公司的監管4.1-進入市場4.1-進入市場中華人民共和國商務部令2009年第5號境外投資管理辦法2009年3月16發布,自2009年5月1日起施行。中華人民共和國商務部令2009年第5號境外投資管理辦法2（1）是否允許進入？外商投資企業指導目錄鼓勵一般允許限制禁止（1）是否允許進入？外商投資企業指導目錄鼓勵一般允許限制（2）允許以何種形式進入？不控股對等控股相對控股絕對控股股份額度行業領域服務客戶業務范圍（2）允許以何種形式進入？不控股對等控股相對控股絕對控股股份2006年1月30日實施外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（3）具備何種條件才能進入？經營資質資本信用經營期

7、限其它2006年9月8日實施關于外國投資者并購境內企業的規定2006年1月30日實施（3）具備何種條件才能進入？經營資質（4）-安慰信效果有限非自愿條款模糊（4）-安慰信效果有限非自愿4.2-退出市場公司終止自行解散被迫關閉不得不破產4.2-退出市場公司終止自行解散被迫關閉不得不破產4.3-刺破法人面紗密切+不正當利用4.3-刺破法人面紗密切+不正當利用（三）其他組織Other Organizations（三）其他組織注冊地原則1-法律地位認可注冊地原則1-法律地位認可普通合伙與有限合伙1985年修正美國統一有限合伙法101，303條2-英美法系普通合伙與有限合伙1985年修正美國統一有限合伙

8、法101顯名合伙與隱名合伙3-大陸法系出資不出名分享利潤承擔虧損=不公示發展脈絡：康曼達契約-隱名合伙-兩合公司隱名合伙人特征：兩合公司有限合伙公司地位顯名合伙與隱名合伙3-大陸法系出資不出名分享利潤承擔虧損=不4-中國合伙企業法律的變革1997年8月1日施行中華人民共和國合伙企業法第39條、40條2001年2月13日施行北京市有限合伙管理辦法2001年1月1日施行北京市中關村科技園區條例2007年6月1日施行中華人民共和國合伙企業法4-中國合伙企業法律的變革1997年8月1日施行中華人民共5-有限合伙企業的破產中華人民共和國合伙企業法第九十二條合伙企業不能清償到期債務的，債權人可以依法向人民

9、法院提出破產清算申請，也可以要求普通合伙人清償。 合伙企業依法被宣告破產的，普通合伙人對合伙企業債務仍應承擔無限連帶責任。 5-有限合伙企業的破產中華人民共和國合伙企業法第九十二（四）國家Nation（四）國家1-主體特殊性締結國際條約制定國內經濟法律參與國際商事交易1-主體特殊性締結國際條約制定國內經濟法律參與國際商事交易2.1-豁免？1886意大利那不勒斯訴奧地利政府上訴法院判決-相對豁免1911年.1979年美國訴中國政府湖廣鐵路債券案-絕對豁免2.1-豁免？1886意大利那不勒斯訴奧地利政府1911年.2.2-絕對豁免主權者之間無裁判權難以區分商是非商事界線實質意義的平等互利2.2-絕

10、對豁免主權者之間無裁判權難以區分商是非商事界線實質3.1-國有化地位和作用？Nationalization本國:2009年2月24日華爾街日報報道，花旗希望美國政府持有其25的普通股，但談判的最終結果有可能使美國政府所持花旗普通股的比例達到40。投資國-東道國-跨國公司:從50年代到70年代,100多個發展中國家中有半數以上的國家對外資實行了國有化,共發生了1954件國有化案件 。3.1-國有化地位和作用？本國:2009年2月24日華爾街3.2-國有化補償？充分及時適當的補償？不予補償？適當補償？1938“赫爾規則” 19世紀60年代“卡爾沃主義” 1962關于自然資源永久主權的決議1974各

11、國經濟權利和義務憲章3.2-國有化補償？充分及時適當的補償？不予補償？適當補償？2001年修訂中外合資經營企業法第2條國家對合營企業不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據社會公共利益的需要，對合營企業可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。2001年修訂中外合資經營企業法第2條國家對合營企業不實外國資本的損失情況國有化國的經濟承受能力怎樣國有化對該國經濟的影響在該次國有化中國家對該國國民的補償情況對今后引進外資的影響。3.2-國有化補償的考慮因素？外國資本的損失情況3.2-國有化補償的考慮因素？（五）總結明線:自然人-法人-其他組織-國家暗線:跨國公司監管市場準入（五）總結明線:自然人-法

12、人-其他組織-國家暗線:跨國公司監（六）思考 舉實例分析跨國公司的監管？（六）思考 舉實例分析跨國公司的監管？第二講國際商事代理Agency of International Business第二講（一）基本代理制度（一）基本代理制度1-什么是代理 代理人在代理權范圍內，以被代理人名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為，由此產生的法律效果直接或間接屬于被代理人的法律制度。1-什么是代理 代理人在代理權范圍內，以被代理人2-大陸法系2-大陸法系2.1-區別論The theory of separation 本人第三人代理人委托或授權合同2.1-區別論The theory of separatio

13、2.2-基本類別直接代理間接代理以何人名義2.2-基本類別直接代理間接代理以何人名義3-英美法系3-英美法系3.1-等同論The theory of identity 第三人代理人合同本人3.1-等同論The theory of identity 3.2-基本類別顯名代理（披露本人）隱名代理（部分披露本人）不披露本人的代理是否披露本人 3.2-基本類別顯名代理（披露本人）隱名代理（部分披露本人）5-國際私法協會1983年國際貨物銷售代理公約5-國際私法協會1983年（二）中國外貿代理制度（二）中國外貿代理制度1-產生前提外貿經營權許可制1-產生前提外貿經營權許可制2-外貿代理的三種情況a國內不

14、享有外貿經營權的企業與享有此項權利的外貿企業之間的代理，外貿企業以自己的名義對外經營進出口業務。 c國內享有外貿經營權的外貿企業之間的代理，代理人以自己的名義對外經營進出口業務b國內享有外貿經營權的外貿企業之間的代理，代理人以被代理人的名義對外經營進出口業務2-外貿代理的三種情況a國內不享有外貿經營權的企業與享有3-關鍵問題-違約責任如何承擔3-關鍵問題-違約責任如何承擔3.1-1987年中華人民共和國民法通則第63條 代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。顯名代理或直接代理直接責任3.1-1987年中華人民共和國民法通則 3.2-199

15、1年關于對外貿易代理制的暫行規定 第11條、第20條間接代理-間接責任3.2-1991年關于對外貿易代理制間接代理-間接責任3.3-1999年中華人民共和國合同法3.3-1999年中華人民共和國合同法3.3.1-第402條：知情條款(1) 受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，3.3.1-第402條：知情條款(1) 受托人但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 3.3.2-第402條：知情條款(2)間接代理-知情-直接責任但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 3.3.3.3.2-第403條：披露條款（1） 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，3.3.2-第403條：披露條款（1） 受托人以 受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，3.3.2-第403條：披露條款（2）但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。 受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托 受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受