1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)我對(duì)學(xué)習(xí)建筑法規(guī)的認(rèn)識(shí) 工程建筑合同管理法規(guī)摘 要：合同是一種契約，是當(dāng)事人之間依法確定、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場(chǎng)要求公平有序地競(jìng)爭(zhēng)，競(jìng)爭(zhēng)的秩序要靠法規(guī)來規(guī)范。依法簽定的工程合同是工程實(shí)施的法典、競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)則、運(yùn)行的軌道。 關(guān)鍵詞：建筑工程合同管理一、我國(guó)建筑工程合同管理的現(xiàn)狀及存在的問題 (一)建筑企業(yè)合同法律意識(shí)淡薄 許多建筑企業(yè)經(jīng)營(yíng)運(yùn)作不規(guī)范，法律意識(shí)不強(qiáng)，缺乏合同意識(shí)。國(guó)家工商局和建設(shè)部雖然制定了建筑工程施工合同示范文本，但有些建筑企業(yè)在簽署合同時(shí)不

2、依據(jù)此合同文本，內(nèi)容不全，對(duì)權(quán)責(zé)和義務(wù)的規(guī)定不明確導(dǎo)致簽署的合同流于形式。2008年12月，重慶市建委抽查在建房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工現(xiàn)場(chǎng)79個(gè)，發(fā)現(xiàn)有70合同不規(guī)范，一旦這些工程發(fā)生糾紛，建筑企業(yè)必將承擔(dān)許多隱形的風(fēng)險(xiǎn)和損失。 案例：某省豪景花園有限公司（業(yè)主）與香港某建筑公司（承包方）簽訂了一份建筑工程承包合同，規(guī)定由承包方在某市承建一座豪景花園，合同主要條款約定：（1）承包方負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)、施工等工程的所有事宜，承包方應(yīng)保證工程的質(zhì)量；（2）業(yè)主負(fù)責(zé)費(fèi)用的支付，并有權(quán)驗(yàn)收工程；（3）工程總價(jià)款為4000萬元人民幣，分四期支付，每期1000萬元人民幣；（4）為保證承包方按時(shí)到達(dá)某市，按時(shí)開

3、工并能按時(shí)完工，雙方協(xié)商后同意，由承包人先行支付業(yè)主50萬元人民幣，作為質(zhì)量信譽(yù)金，待依合同履行義務(wù)后，隨最后一批價(jià)款一并返還給承包方；（5）工程時(shí)間是：從1992年5月1日到1994年1月31日，延期1日，收取10萬元的罰金。 合同經(jīng)雙方簽字，按合同規(guī)定于1992年3月20日生效。1992年3月3日，承包方即開出50萬元人民幣的支票，并通過中國(guó)銀行A地分行與中國(guó)銀行某市支行的業(yè)務(wù)往來，打入業(yè)主得帳戶。1992年4月20日，承包方來到某市，準(zhǔn)備如期開工，查找業(yè)主支付第一期工程款時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)業(yè)主失蹤了。其在中國(guó)銀行某支行的帳戶已經(jīng)取消，資金已提走；在某市工商管理局的公司登記業(yè)已注銷。經(jīng)調(diào)查，某市豪

4、景花園的業(yè)主是另一家公司，某省豪景花園有限公司是假業(yè)主。他在注冊(cè)登記上，經(jīng)營(yíng)范圍一欄填寫的是“提供餐飲服務(wù)”。至此，承包方才發(fā)覺上當(dāng)受騙，當(dāng)事為了獲得該工程項(xiàng)目的建設(shè)，不惜同意先交信譽(yù)金的不公平條件，被假業(yè)主借機(jī)敲竹杠。案例分析：在這個(gè)建筑工程合同陷阱中，豪景花園有限公司利用香港建筑公司急于獲得工程項(xiàng)目的心理，用虛假的身份和不公平的條款對(duì)其進(jìn)行欺詐。前述案例中，承包方固然是受害者，但是承包方的許多行為，在一定程度上將自己一步步推入陷阱。因此，建筑公司在承包工程項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)先確定對(duì)方的身份和實(shí)力，再簽訂承包合同。 (二)承、發(fā)包雙方的行為不規(guī)范 建筑工程的承包人有時(shí)為了業(yè)務(wù)需要，會(huì)超越本企業(yè)資質(zhì)

5、等級(jí)簽訂合同。例如，有些承包商在自身不具備項(xiàng)目施工資質(zhì)的情況下，為達(dá)到承包工程的目的，非法向發(fā)包人行賄或者假借其他有承包資質(zhì)企業(yè)的名義進(jìn)行虛假投標(biāo)。另外，某些發(fā)包方在簽訂合同過程中利用其優(yōu)勢(shì)地位，在合同規(guī)定中排除自己的主要義務(wù)或者任意修改合同內(nèi)容，擴(kuò)大自己的權(quán)利。例如：發(fā)包方暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；不按照合同約定支付工程進(jìn)度款；工程驗(yàn)收合格后，不及時(shí)辦理賬務(wù)結(jié)算，拒付工程款等。 案例：承包人和發(fā)包人簽訂了采礦工業(yè)場(chǎng)地平整工程合同，規(guī)定工程按當(dāng)?shù)厮谑〗ㄖこ填A(yù)算定額結(jié)算。在履行合同過程中，因發(fā)包人未解決好征地問題，使承包人7臺(tái)推土機(jī)無法進(jìn)入場(chǎng)地，窩工200天，致使承包人沒有按期交工。經(jīng)發(fā)包

6、人和承包人口頭交涉，在征得承包人同意的基礎(chǔ)上按承包人實(shí)際完成的工程量變更合同，并商定按“冶金部某省某廠估價(jià)標(biāo)準(zhǔn)機(jī)械化施工標(biāo)準(zhǔn)”結(jié)算。工程完工結(jié)算時(shí)因?yàn)殡x工問題和結(jié)算定額發(fā)生爭(zhēng)議。承包人起訴，要求發(fā)包人承擔(dān)全部離工責(zé)任并堅(jiān)持按第一次合同規(guī)定的定額結(jié)算，而發(fā)包人在答辯中則要求承包人承擔(dān)延期交工責(zé)任。法院經(jīng)審理判決第一個(gè)合同有效，第二個(gè)口頭交涉的合同無效，工程結(jié)算定額應(yīng)當(dāng)依雙方第一次簽訂的合同為準(zhǔn)。 案例評(píng)析 本案的關(guān)鍵在于如何確定工程結(jié)算定額的依據(jù)即當(dāng)事人所訂立的兩份合同哪個(gè)有效。依合同法第二百七十條建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式的規(guī)定，建設(shè)工程合同的有效要件之一是書面形式，而且合同的簽訂、變更或解

7、除，都必須采取書面形式。本案中的第一個(gè)合同是有效的書面合同，而第二個(gè)合同是口頭交涉而產(chǎn)生的口頭合同，并未經(jīng)書面固定，屬無效合同。所以，法院判決第一個(gè)合同為有效合同。(三)合同體系和管理制度不健全 隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，建設(shè)工程施工合同示范文本逐漸落后，不能滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的要求。同時(shí)，現(xiàn)有的合同文本對(duì)管理環(huán)節(jié)和工程實(shí)施過程中可能出現(xiàn)的各種問題缺少相應(yīng)的規(guī)定，而且對(duì)一些基本要約也未作出明確規(guī)定，承、發(fā)包雙方存在鉆合同文本漏洞的情形。在合同管理體系上，分級(jí)管理和授權(quán)管理機(jī)制不健全，合同管理程序也不是很明確，存在著規(guī)定的制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行的情況，缺少必要的監(jiān)督和控制機(jī)制。 二、完善建筑工程

8、合同管理的對(duì)策和建議 (一)強(qiáng)化合同法律意識(shí)，提高合同管理人員素質(zhì) 在簽訂建筑工程合同時(shí)，承包商由于缺乏法律和合同意識(shí)，對(duì)合同的條款往往未經(jīng)仔細(xì)推敲就草率簽訂，致使對(duì)方在違約情況下，自身處于不利地位。因此在簽訂工程合同過程中，承包商要樹立較高的法律意識(shí)，要對(duì)合同的合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查，盡可能的減少合同糾紛，保證合同的全面履行。同時(shí)，要提高合同管理人員的綜合素質(zhì)，組織這些人員進(jìn)行相關(guān)的培訓(xùn)和繼續(xù)教育，全面提升企業(yè)合同管理人員的思想水平、法律水平、經(jīng)濟(jì)管理水平和業(yè)務(wù)能力，以更多更豐富的專業(yè)知識(shí)，適應(yīng)市場(chǎng)發(fā)展的要求。 (二)加強(qiáng)工程招投標(biāo)管理和合同管理 在建筑工程招標(biāo)過程中，由于地區(qū)或行業(yè)保護(hù)

9、主義，存在著招標(biāo)人明招暗定、虛假招標(biāo)的情況。在資格預(yù)審階段，一些人為的因素使得對(duì)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)把關(guān)不嚴(yán)，中標(biāo)后容易產(chǎn)生施工項(xiàng)目偷工減料、工程質(zhì)量低劣等現(xiàn)象。因此，對(duì)于這樣的問題，招投標(biāo)各方應(yīng)嚴(yán)格按照招投標(biāo)程序進(jìn)行招標(biāo)和競(jìng)標(biāo)，力爭(zhēng)做到公平、公正、公開，確保招投標(biāo)程序合法、嚴(yán)謹(jǐn)。在規(guī)范招投標(biāo)管理和合同管理中，還需要加強(qiáng)對(duì)承包商資質(zhì)和誠(chéng)信度的考察，嚴(yán)把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān)，建立與工程量清單相配套的工程管理制度和合同管理制度。 案例：2004年，浙江某建筑公司通過中間人王某了解到北京有一個(gè)大型房地產(chǎn)樓盤正準(zhǔn)備招標(biāo)。之后，王某帶領(lǐng)建筑公司負(fù)責(zé)人考察了項(xiàng)目工地現(xiàn)場(chǎng)，并許諾可以幫助建筑公司拿到該工程承建

10、權(quán)，但必須給予相應(yīng)報(bào)酬。建筑公司于是出具了一份書面承諾給王某，答應(yīng)中標(biāo)后給王某工程總造價(jià)3%的咨詢費(fèi)。2005年初，建筑公司拿到了工程中標(biāo)通知書，并與開發(fā)商簽訂了施工合同后進(jìn)場(chǎng)施工。2006年初，王某向建筑公司多次催討咨詢費(fèi)未果后向當(dāng)?shù)刂屑?jí)人民法院提起訴訟，要求支付330萬元的咨詢費(fèi)用。 法院一審法院判決建筑公司承諾書有效，并認(rèn)定原告已經(jīng)為此提供信息并做了大量工作，判決建筑公司應(yīng)給付原告330萬元。被告不服，向高級(jí)人民法院提起上訴，稱原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，中標(biāo)原因與王某無關(guān)，是建筑公司通過自身努力、公平競(jìng)爭(zhēng)、誠(chéng)實(shí)投標(biāo)的結(jié)果，付3%的巨額中介費(fèi)不公平，承諾書內(nèi)容違反了我國(guó)法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無效

11、，請(qǐng)求撤銷原判決，判決建筑公司不承擔(dān)任何責(zé)任。 最后，二審法院作出終審判決，撤銷原判決，建筑公司補(bǔ)償王某80萬元。(三)建立和完善合同管理制度體系根據(jù)各類合同的適用范圍，分析該工程采用固定價(jià)格合同是否合適。解決合同爭(zhēng)議的法律依據(jù)主要是中華人民共和國(guó)民法通則、中華人民共和國(guó)合同法與建設(shè)工程施工合同(示范文本)的有關(guān)規(guī)定。 在建設(shè)工程項(xiàng)目中，建立和完善合同管理體系尤為重要。根據(jù)德國(guó)國(guó)際工程項(xiàng)目管理公司經(jīng)驗(yàn)，通過工程項(xiàng)目管理中技術(shù)的優(yōu)化，可使工程增加利潤(rùn)，但最多不超過3一5；而合同管理得好，卻能使利潤(rùn)增加10-20?？梢娫趪?guó)外項(xiàng)目管理中，合同管理的優(yōu)化要比技術(shù)的優(yōu)化更為重要。完善合同管理具體方法是：

12、一要完善合同范本。在工程合同的簽訂階段，合同簽署的雙方應(yīng)該嚴(yán)格按照建設(shè)工程施工合同示范文本操作，嚴(yán)禁自制不符合程序和合意的合同，合同的內(nèi)容和權(quán)責(zé)應(yīng)該明確。二要不斷擴(kuò)大工程合同文本的多樣化。以滿足不同的承包方式。建筑企業(yè)還應(yīng)結(jié)合企業(yè)自身發(fā)展?fàn)顩r，充分利用現(xiàn)有資源，建立相應(yīng)的監(jiān)督和控制機(jī)制，保證合同管理制度的有效貫徹。 (四)做好合同索賠管理工作 在建筑工程合同實(shí)施過程中，出現(xiàn)索賠問題是難免的。因此，必須建立工程索賠管理制度。在簽署合同過程和施工過程中，承包商應(yīng)該始終以工程合同為依據(jù)，認(rèn)真整理和分析合同內(nèi)容，充分考慮各種不利因素，分析合同索賠的可能性，以便采取最有效、最科學(xué)的合同管理策略。在合同履

13、行過程中，還應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)認(rèn)真研究合同各項(xiàng)條款，積極調(diào)查施工現(xiàn)場(chǎng)的具體情況，尋找索賠證據(jù)。這不僅有利于保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，更有利于企業(yè)不斷適應(yīng)工程建設(shè)的最新規(guī)范要求從而提高企業(yè)未來的生存能力和競(jìng)爭(zhēng)能力 案例：某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某200m2兩層廠房工程項(xiàng)目招標(biāo)文件和全套施工圖紙，采用低報(bào)價(jià)策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位(乙方)于某年某月某日與建設(shè)單位(甲方)簽訂了該工程項(xiàng)目的固定價(jià)格施工合同。合同工期為8個(gè)月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)后，因資金緊缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個(gè)月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗(yàn)收時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個(gè)月后

14、，返工完畢。結(jié)算時(shí)甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認(rèn)為臨時(shí)停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時(shí)停工和不順延工期是當(dāng)時(shí)乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。案例分析：本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性，解決合同爭(zhēng)議的法律依據(jù)。建設(shè)工程施工合同以計(jì)價(jià)方式不同可分為：固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同和成本加酬金合同。根據(jù)各類合同的適用范圍，分析該工程采用固定價(jià)格合同是否合適。解決合同爭(zhēng)議的法律依據(jù)主要是中華人民共和國(guó)民法通則、中華人民共和國(guó)合同法與建設(shè)工程施工合同(示范文本)的有關(guān)規(guī)定。 加強(qiáng)合同管理是規(guī)范各建設(shè)主體行為的需要。建筑工程項(xiàng)目合同界定了建設(shè)主體