1、勞動合同管理第1章勞動合同基礎知識【學習目標】掌握勞動合同的概念和特征；理解勞動合同與勞務合同的區別；了解勞動合同的作用；了解勞動合同制度的歷史沿革。【引例】 女工沒有勞動合同，拇指被切斷難認定工傷 2009年10月12日，女工向某應聘到寶山區某貿易公司工作，雙方沒有簽訂勞動合同。2010年9月4日，向某在機床上操作剪板機時，右手大拇指被機器切掉一半。她到寶山區勞動部門進行工傷認定，但工作人員要求向某提供勞動關系認定證明。貿易公司老板稱，已將相關工作承包給了另一名包工頭，至于證明應當由該包工頭提供。 按照我國法律規定，用人單位應當與職工依法簽訂勞動合同。如果有些職工未能與企業簽訂勞動合同，發生

2、工傷事故后，只要有證據表明職工與用人單位間存在事實勞動關系，職工的權益也能得到保障。雖然勞動合同法第九十四條規定“個人承包經營違反本法規定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發包的組織與個人承包經營者承擔連帶賠償責任”，但是本案中，由于貿易公司與承包經營者在證明勞動關系問題上相互推諉，即使它們最終承擔責任，沒有勞動合同的證明，女工向某的維權道路也是困難重重。 對于勞動者而言，勞動合同的作用至關重要。勞動者應當與用人單位依法簽訂勞動合同，并在工作中保存好勞動關系的相關證明，如考勤記錄、工作服、工資條、出入證等。另外，如果遇到用人單位不愿簽訂合同的情形，勞動者應積極主張權益，避免因小失大。1.1 勞動

3、合同的概念和特征1.1.1 勞動合同的概念美國布萊克法律詞典的定義勞動合同是雇主與雇員之間就勞動管理、工作條件、工資、津貼和懲罰作出的約定。中華人民共和國勞動法的概念勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系，明確雙方權利和義務的協議。1.1 勞動合同的概念和特征1.1.2 勞動合同的特征1.勞動合同的當事人是特定的 2.勞動合同的當事人地位具有從屬性 3.法律對勞動合同的內容有較多限制 1.1 勞動合同的概念和特征1.1.3 勞動合同與普通民事合同的區別1.兩者存在的社會領域不同勞動合同存在于勞動力使用權的轉讓領域，涉及勞動過程的發生與實現。民事合同注重的是商品流通領域，主要調整產品交換過程中的

4、財產關系，很少關注商品的生產過程。2.合同當事人不同勞動合同只有雙方當事人，一方必須是用人單位，另一方必須是勞動者，勞動合同簽訂后，作為勞動者的一方必須加入到用人單位中去，成為其成員。民事合同的當事人不局限于雙方，有可能是多方，當事人可能同是自然人、法人或者其他組織等，民事合同簽訂后雙方并不存在隸屬關系或組織上的管理關系。3.合同的內容不同勞動合同中有關勞動和勞動條件、工作環境等的條款，通常不會出現在普通的民事合同當中。4.適用法律不同勞動合同適用于勞動法律規范，民事合同適用于民事法律規范。1.1 勞動合同的概念和特征1.1.4 勞動合同與勞務合同的區別1.主體不同 2.內容不同 3.當事人地

5、位不同 4.費用計算不同 5.適用法律不同 【精選案例1-1】公司雇用退休人員，簽訂勞動合同還是勞務合同【案情】某汽車服務公司需要雇用一名傳達室工作人員，退休職工老王得知消息后積極自薦，認為自己身體硬朗，絕對能夠勝任傳達室工作。汽車服務公司也認為老王是傳達室工作人員的合適人選，但卻因為老王是退休職工身份，不清楚應該與老王簽訂勞動合同還是勞務合同。【解讀】退休人員再求職的，用人單位應與其簽訂勞務合同；除此之外的人員均應與用人單位簽訂勞動合同。勞務關系不執行勞動法和勞動合同法，一旦發生勞動糾紛，直接訴至法院，勞動部門不予受理，屬于民事關系。勞動關系是受勞動法和勞動合同法調整的，發生勞動爭議糾紛要先

6、經過勞動爭議仲裁后，再履行法院訴訟程序。勞動關系是先裁后審；勞務關系是直接進入審理程序。退休人員的界定必須以退休證為準；否則均按勞動關系對待。1.2 勞動合同制度的適用范圍1.2.1 直接適用范圍表1-1 直接適用勞動合同制度的用人單位名稱釋義法律依據企業企業一般是指以營利為目的，運用各種生產要素（土地、勞動力、資本、技術和企業家才能等），向市場提供商品或服務，實行自主經營、自負盈虧、獨立核算的具有法人資格的社會經濟組織企業法人中華人民共和國公司法、企業法人登記管理條例施行細則合伙企業中華人民共和國合伙企業法個人獨資企業中華人民共和國個人獨資企業法個體經濟組織個人經濟組織是指經工商部門批準登記

7、注冊，并領取營業執照的個體工商戶中華人民共和國民法通則、城鄉個體工商戶管理暫行條例民辦非企業單位民辦非企業單位是指企事業單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織。民辦非企業單位主要分布在教育、科技、文化、衛生、體育、社會福利等領域民辦非企業單位登記管理條例1.2 勞動合同制度的適用范圍1.2.2 執行范圍表1-2 依照執行勞動合同制度的用人單位名稱釋義法律依據國家機關國家機關是指從事國家管理和行使國家權力的機關，包括國家元首、權力機關、行政機關、審判機關、檢察機關和軍事機關中華人民共和國憲法事業單位事業單位是指國家為了社會公益目的，由國家

8、機關舉辦或者其他組織利用國有資產舉辦的，從事教育、科技、文化、衛生等活動的社會服務組織事業單位登記管理暫行條例社會團體社會團體是指中國公民自愿組成，為實現會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。國家機關以外的組織可以作為單位會員加入社會團體社會團體登記管理條例1.2 勞動合同制度的適用范圍1.2.2 執行范圍1.國家機關、事業單位、社會團體的工勤人員 2.實行企業化管理的事業單位的非工勤人員 3.其他通過勞動合同與國家機關、事業單位、社會團體建立勞動關系的勞動者 1.2 勞動合同制度的適用范圍1.2.3 特別適用范圍1.非法用工單位作為勞動合同的一方主體，用人單位必須合法成立，在注

9、冊登記部門辦理注冊登記手續。對企業而言，企業依法設立必須到工商管理行政部門辦理登記，取得營業執照，未領取營業執照而進行生產經營活動的，屬于非法經營行為。不具備合法經營資格的用人單位招用勞動者從事生產經營活動是一種違法行為。 2.個人承包用人單位所有事務都必須落實到具體的個人予以處理，部分事務可以由與用人單位建立勞動關系的勞動者完成，部分事務可以由用人單位所屬勞動者以外的個人或機構來完成。如果用人單位將具體的事務發包給個人完成，此時個人與用人單位建立的是一種經濟承包關系。承包的個人有時候無法獨自完成用人單位所交辦的事務，需要再招用其他的個人作為雇工。 1.2 勞動合同制度的適用范圍1.2.4 適

10、用范圍的排除國家機關、事業單位、社會團體中不是通過勞動合同建立勞動關系的勞動者（或工作人員）不適用勞動合同法，這部分人員主要是公務員和參照公務員法管理的工作人員。 是否屬于公務員，應當符合三個條件：一是依法履行公職。 二是納入國家行政編制。 三是由國家財政負擔工資福利，即由國家替他們負擔工資、退休和福利保障。 1.3 勞動合同制度對用人單位的影響1.3.1 勞動合同的作用1.有利于尊重勞動，保護勞動者權益 2.有利于維護用人單位合法權益 3.有利于構建社會主義和諧社會 1.3 勞動合同制度對用人單位的影響1.3.2 我國勞動合同制度的發展歷程1.新中國成立初期至1980年新中國成立初期，我國實

11、行了一段時間的勞動合同制。2.1980年至1994年改革開放以后，勞動合同制度又重返歷史舞臺。3.1994年至今我國勞動合同制度的重大發展和轉折。勞動法以較大篇幅規定了勞動合同制度，規定所有適用勞動法的用人單位不分所有制性質一律實行勞動合同制度。1.3 勞動合同制度對用人單位的影響1.3.3 勞動法和勞動合同法對用人單位的影響1.勞動法中勞動合同制度實施的問題 （1）勞動合同的簽訂率比較低 （2）勞動合同短期化趨勢明顯 （3）對于新問題缺乏應對機制 （4）勞動合同監管缺失 （5）配套規章效力層級低，且不統一 1.3 勞動合同制度對用人單位的影響1.3.3 勞動法和勞動合同法對用人單位的影響2.

12、勞動合同法新規對用人單位的影響（1）規定了嚴格的規章制度制定和修改程序 （2）用人單位不簽勞動合同將面臨強大罰則 （3）對試用期的期限、設置及薪資待遇作了新的規定 （4）引導訂立長期或無固定期限勞動合同 （5）競業限制與保密條款“意思自治” （6）嚴格限制違約金的適用范圍 （7）用人單位單方解除勞動合同將有更多法定條件 （8）勞動合同解除或終止經濟補償總體成本增加 （9）專章專節調整、規范和限制了勞務派遣 （10）大力推行集體合同制度 【本章小結】我國勞動法將勞動合同的概念界定為：勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系，明確雙方權利和義務的協議。勞動合同是確定勞動者與用人單位勞動關系的基本前提，在勞動法律體系中占據了核心地位。與普通民事合同相比，勞動合同的當事人明確為勞動者和用人單位，且他們之間具有從屬關系，法律對勞動合