1、泓域/人防工程檢測公司獨立董事制度分析人防工程檢測公司獨立董事制度分析目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113024995 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc113024995 h 3 HYPERLINK l _Toc113024996 二、 技術(shù)水平和技術(shù)特點 PAGEREF _Toc113024996 h 5 HYPERLINK l _Toc113024997 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc113024997 h 7 HYPERLINK l _Toc113024998 四、 獨立董事的特征 PAGEREF _Toc113024998

2、 h 8 HYPERLINK l _Toc113024999 五、 完善我國上市公司獨立董事制度 PAGEREF _Toc113024999 h 9 HYPERLINK l _Toc113025000 六、 董事的任職資格 PAGEREF _Toc113025000 h 14 HYPERLINK l _Toc113025001 七、 董事的提名、選舉、任免與任期 PAGEREF _Toc113025001 h 15 HYPERLINK l _Toc113025002 八、 公司的概念與特征 PAGEREF _Toc113025002 h 16 HYPERLINK l _Toc113025003

3、 九、 公司的基本類型 PAGEREF _Toc113025003 h 18 HYPERLINK l _Toc113025004 十、 公司內(nèi)外部制度或機制的角度 PAGEREF _Toc113025004 h 27 HYPERLINK l _Toc113025005 十一、 公司治理的意義 PAGEREF _Toc113025005 h 29 HYPERLINK l _Toc113025006 十二、 公司章程的制定與變更 PAGEREF _Toc113025006 h 32 HYPERLINK l _Toc113025007 十三、 公司章程概述 PAGEREF _Toc113025007

4、 h 35 HYPERLINK l _Toc113025008 十四、 項目基本情況 PAGEREF _Toc113025008 h 40 HYPERLINK l _Toc113025009 十五、 公司概況 PAGEREF _Toc113025009 h 43 HYPERLINK l _Toc113025010 公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc113025010 h 44 HYPERLINK l _Toc113025011 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc113025011 h 44 HYPERLINK l _Toc113025012 十六、 組織機構(gòu)及人

5、力資源配置 PAGEREF _Toc113025012 h 45 HYPERLINK l _Toc113025013 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc113025013 h 45 HYPERLINK l _Toc113025014 十七、 項目風險分析 PAGEREF _Toc113025014 h 47 HYPERLINK l _Toc113025015 十八、 項目風險對策 PAGEREF _Toc113025015 h 49 HYPERLINK l _Toc113025016 十九、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc113025016 h 51 HYPERLINK l _T

6、oc113025017 二十、 SWOT分析 PAGEREF _Toc113025017 h 57產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析按照沈陽市國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃綱要的要求，“十三五”時期，我市將主動適應、科學把握、積極引領(lǐng)新常態(tài)，提出了十項重點任務(wù)，內(nèi)容涵蓋創(chuàng)新驅(qū)動、深化改革、產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型、對外開放、推進新型城鎮(zhèn)化、城市建設(shè)、沈陽經(jīng)濟區(qū)發(fā)展、生態(tài)建設(shè)、增強文化軟實力、民生改善等方面，為實現(xiàn)“十三五”時期發(fā)展目標提供了有力支撐。十大重點任務(wù)具體概括為：一是實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略。堅持創(chuàng)新發(fā)展。以全面創(chuàng)新改革試驗為抓手，以實現(xiàn)創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展轉(zhuǎn)型為目標，推動以科技創(chuàng)新為核心的全面創(chuàng)新。激發(fā)、調(diào)動全社會的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活

7、力，切實形成大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的新局面，加快形成以創(chuàng)新為主要引領(lǐng)和支撐的經(jīng)濟體系和發(fā)展模式，建設(shè)創(chuàng)新驅(qū)動的“知識城市”和創(chuàng)業(yè)至上的“宜商城市”。二是全面深化體制機制改革。以全面創(chuàng)新改革試驗為統(tǒng)領(lǐng)，圍繞充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用、更好發(fā)揮政府作用和有效發(fā)揮社會力量作用，著力推進供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，進一步完善體制機制，確保在重點領(lǐng)域和關(guān)鍵環(huán)節(jié)取得決定性進展，形成同市場完全對接，充滿內(nèi)在活力的體制機制。三是加快產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級。以優(yōu)化存量和擴大增量相結(jié)合為路徑，以增強經(jīng)濟發(fā)展內(nèi)生動力為目標，注重加減乘除并舉，著力推進結(jié)構(gòu)調(diào)整，形成以戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)為引領(lǐng)、一般制造和高端制造互為補充、信息化和工業(yè)化

8、深度融合、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和傳統(tǒng)服務(wù)業(yè)相互促進的現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)發(fā)展體系，走出一條質(zhì)量更高、效益更好、結(jié)構(gòu)更優(yōu)、優(yōu)勢充分釋放的發(fā)展新路。四是全面提升對外開放水平。堅持開放發(fā)展。緊緊抓住國家“一帶一路”的戰(zhàn)略機遇，深入實施對外開放戰(zhàn)略，協(xié)同推進經(jīng)貿(mào)合作，發(fā)展更高層次的開放型經(jīng)濟，努力形成深度融合的互利合作格局，不斷提升外向型經(jīng)濟發(fā)展水平。到2020年，進出口總額實現(xiàn)年均增長5%以上。五是深入推進新型城鎮(zhèn)化。堅持協(xié)調(diào)發(fā)展。積極推進以人為核心的新型城鎮(zhèn)化，逐步打破城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)，塑造要素有序自由流動、主體功能約束有效、基本公共服務(wù)均等、資源環(huán)境可承載的區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展新格局，打造城鄉(xiāng)一體的“全域城市”，到2020年，常

9、住人口城鎮(zhèn)化率達到85%，戶籍人口城鎮(zhèn)化率達到73.75%。六是加強城市建設(shè)與管理。按照創(chuàng)新驅(qū)動、轉(zhuǎn)型發(fā)展、內(nèi)涵提升、以人為本的要求，轉(zhuǎn)變城市發(fā)展方式，完善城市治理體系，推進信息化與城市化融合，不斷提升城市環(huán)境質(zhì)量、人民生活質(zhì)量和城市競爭力，建設(shè)和諧宜居、富有活力、特色鮮明的現(xiàn)代化城市。七是推進沈陽經(jīng)濟區(qū)一體化。以城市群協(xié)調(diào)發(fā)展為統(tǒng)領(lǐng)，以沈撫同城化為突破口，進一步完善區(qū)域合作機制和利益協(xié)調(diào)機制，加速推進區(qū)域內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施互聯(lián)互通，產(chǎn)業(yè)協(xié)同發(fā)展，生態(tài)環(huán)境同保同治，資源集約共享，形成沈陽經(jīng)濟區(qū)核心增長極，打造具有較強競爭力、影響力的城市群。八是加強生態(tài)環(huán)境建設(shè)。堅持綠色發(fā)展。實施“青山、碧水、藍天”工

10、程和綠化工程，劃定農(nóng)業(yè)空間和生態(tài)空間保護紅線，推進綠色發(fā)展、循環(huán)發(fā)展和低碳發(fā)展，為人民提供更多優(yōu)質(zhì)生態(tài)產(chǎn)品，建設(shè)資源節(jié)約型和環(huán)境友好型社會，形成人與自然和諧發(fā)展的現(xiàn)代化建設(shè)新格局，打造環(huán)境友好的“生態(tài)城市”。九是全面提升文化軟實力。以建設(shè)社會主義核心價值體系為根本任務(wù)，充分發(fā)揮文化事業(yè)的基礎(chǔ)優(yōu)勢，加快提升全市文化的綜合實力，努力營造百花齊放的文化氛圍，建設(shè)多元開放的“文化城市”。十是著力保障和改善民生。堅持共享發(fā)展。按照人人參與、人人盡力、人人享有的要求，著力保障改善民生，全力解決好人民最關(guān)心最直接最現(xiàn)實的利益問題，使發(fā)展成果更多更公平地惠及全體人民，努力提升人民的幸福感，實現(xiàn)全市人民共同邁入

11、全面小康社會，打造以人為本的“宜居城市”。技術(shù)水平和技術(shù)特點1、檢驗檢測服務(wù)技術(shù)水平及特點檢驗檢測服務(wù)業(yè)是較為典型的技術(shù)、人才密集型行業(yè)，尤其是隨著國內(nèi)市場需求不斷擴大，激烈的市場競爭不斷突破了行業(yè)發(fā)展桎梏。2、特種工程專業(yè)服務(wù)技術(shù)水平及特點加固改造特種工程專項技術(shù)服務(wù)是將現(xiàn)有建筑物、構(gòu)筑物、交通市政基礎(chǔ)設(shè)施等由于破壞功能改變等原因，造成安全性、適用性和耐久性不滿足原有設(shè)計標準要求或現(xiàn)行規(guī)范、規(guī)定等要求，通過對構(gòu)件或整體結(jié)構(gòu)采取加強措施，恢復達到或提高安全可靠性、適用性和耐久性的要求。防水和堵漏是一門綜合性、應用性很強的工程技術(shù)科學，由于滲漏不僅僅導致美觀性不足，還影響到適用性中的使用功能，破

12、壞結(jié)構(gòu)安全，降低了耐久性，縮短了使用壽命。防滲漏和堵漏特種工程專業(yè)服務(wù)，就是針對原有防水設(shè)計工藝、施工、防水材料等缺陷原因造成滲漏，精心設(shè)計，選擇適合的防滲堵漏材料、工藝、機械設(shè)備進行特種施工技術(shù)服務(wù)處置，“疏堵結(jié)合”、“原結(jié)構(gòu)自防水的本體修復和防水層缺陷修復向結(jié)合”。3、新型工程材料技術(shù)水平及特點新型工程材料主要包括新型建筑結(jié)構(gòu)材料、保溫隔熱材料、防水密封材料和裝飾裝修材料。新型工程材料的技術(shù)水平主要體現(xiàn)在其生產(chǎn)加工方式和性能參數(shù)提升兩方面。新型工程材料一般采用工業(yè)化生產(chǎn)方式，產(chǎn)品規(guī)范化、系列化是其區(qū)別于一般普通建筑材料的特點。同時，新型工程材料往往由多種材料復合加工而成，才會具有多功能、高

13、質(zhì)量的顯著優(yōu)勢。近年來，行業(yè)內(nèi)對于新型工程材料的要求不再只局限于其應用屬性，對其環(huán)保和綠色屬性的要求也在不斷加強，一般要求新型工程材料具有無毒、無污染特征。未來，隨著經(jīng)濟建設(shè)的迅速發(fā)展和節(jié)能環(huán)保壓力的逐漸增加，新型工程材料行業(yè)的技術(shù)水平勢必會繼續(xù)展現(xiàn)出新的活力，這也為行業(yè)的發(fā)展提供了良好的機遇和廣闊的市場。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度，產(chǎn)品銷售形勢良好，產(chǎn)銷率超過 100%。預計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強化管理

14、等手段，不斷挖掘產(chǎn)能潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設(shè)，公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎(chǔ)。2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級，公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動，不斷研發(fā)新產(chǎn)品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水準，提高生產(chǎn)的靈活性和適應性，契合關(guān)鍵零部件國產(chǎn)化的需求，才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領(lǐng)域的國內(nèi)領(lǐng)先地位。獨立董事的特征1、獨立性一是法律地位的獨立。獨立董事是由股東大會選舉產(chǎn)生，不是由大股東推薦或委派，也不是公司雇傭的經(jīng)營管理人員，

15、他作為全體股東合法權(quán)益的代表，獨立享有對董事會決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)：二是意愿表示獨立。獨立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，同時也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系。因此，決定了他能以公司整體利益為重，對董事會的決策作出獨立的意愿表示。2、客觀性獨立董事作為擁有與股份公司經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的經(jīng)濟、財務(wù)、工程、法律等專業(yè)知識、勤勉敬業(yè)的執(zhí)業(yè)道德、一定的經(jīng)營管理經(jīng)驗和資歷，以其專家型的知識層面影響和提高了董事會決策的客觀性。3、公正性與其他董事相比而言，獨立董事能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經(jīng)理人的“權(quán)”、“益”干擾，代表全體股東的呼聲，公正履行董事

16、職責。獨立性是獨立董事的基本法律特征，客觀性和公正性都產(chǎn)生于獨立性的基礎(chǔ)之上，而客觀性和公正性則又保證了獨立董事在股份公司董事會依法履行董事職務(wù)的獨立性。完善我國上市公司獨立董事制度（一）在我國上市公司中引入獨立董事制度的必要性（1）我國上市公司中董事會與經(jīng)營層基本重合，內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重。在國有上市公司中，由于缺乏國有資產(chǎn)的真正人格化代表，存在著嚴重的“所有者缺位”問題，形成了嚴重的內(nèi)部人控制局面。內(nèi)部人控制帶來的后果是造成了國有資產(chǎn)的大量流失。要減少內(nèi)部人控制現(xiàn)象，設(shè)置獨立董事是一種有效的方法。因為董事會與經(jīng)理層是一種委托代理的關(guān)系，它與股東之間又是一種信托關(guān)系，所以董事會發(fā)揮作用的程度決

17、定了一個公司治理結(jié)構(gòu)的有效性。在董事會中，如果沒有一批強有力的超脫于經(jīng)理職能的稱職的董事，董事會的核心作用就不能得到真正的發(fā)揮，而且董事會與經(jīng)理層之間的委托代理關(guān)系就會轉(zhuǎn)化為缺乏約束力的“合謀”關(guān)系。由于獨立董事與公司的經(jīng)理層沒有利益方面的直接聯(lián)系，可以憑借著其豐富的工作經(jīng)驗和獨立的判斷能力，有效地改善董事會的質(zhì)量，充分發(fā)揮其監(jiān)督制衡作用。（2）國有上市公司中大股東所占比例過大，可能侵犯中小股東利益。我國上市公司股權(quán)設(shè)置極為不合理，大股東都占絕對持股比重。與國外董事會作為全體股東的“代理人”相比，我國企業(yè)的董事會已濃縮成為大股東的“代理人”。大股東通過操縱股東大會和董事會，把上市公司作為自己的

18、“提款機”。比如利用上市公司的資產(chǎn)無償為母公司提供抵押擔保向銀行貸款，而在貸款到期后不償還，造成上市公司的抵押品任憑銀行處置。特別是在涉及與母公司進行關(guān)聯(lián)交易時，董事會已完全被大股東操縱，不惜以犧牲廣大中小股東利益為代價，制造虛假利潤或者讓母公司無償使用上市公司的資產(chǎn)。（3）我國上市公司中監(jiān)事會的監(jiān)督作用十分有限。雖然公司法規(guī)定了監(jiān)事會的職權(quán)，但在實踐中，監(jiān)事會的作用卻難以發(fā)揮，監(jiān)事會形式化的現(xiàn)象很普遍。主要表現(xiàn)在：監(jiān)事會的獨立性不強；監(jiān)督機制不完善；人員構(gòu)成不合理。（二）完善我國上市公司獨立董事制度的具體思路（1）完善各項相關(guān)的法律和制度，使獨立董事能真正發(fā)揮其作用。我國的公司法對設(shè)置獨立董

19、事沒有作硬性規(guī)定。上市公司章程指引第112條規(guī)定，公司可以設(shè)立獨立董事，并對獨立董事的任職資格做了相應的限制，但該條款屬“選擇性條款”。至少在法律、法規(guī)層面，境內(nèi)上市的公司設(shè)立獨立董事的隨意度還很大，沒有像境外上市公司那樣受到硬性約束。所以我國的獨立董事制度建設(shè)應具有權(quán)威性，所賦予獨立董事的權(quán)利與其承擔的義務(wù)應相當，獨立董事職責重大，在實踐中如何保證其職責的有效行使是我們應重點考慮的問題也是獨立董事制度能否真正有效的關(guān)鍵。我們可以通過制定獨立董事法強制要求上市公司依法建立獨立董事制度，并依法保證獨立董事正常履行職能，約束獨立董事行為，從而確保公司董事會中獨立董事的獨立性及獨立董事制度的合法性。

20、另外，在獨立董事法的約束下，可考慮成立“獨立董事協(xié)會”，通過協(xié)會加強獨立董事制度建設(shè)，規(guī)范獨立董事執(zhí)業(yè)行為。（2）賦予獨立董事應有的權(quán)利。我國上市公司聘請獨立董事，往往只是為了改變或美化公司的形象，大部分獨立董事有職無權(quán)，成了公司的擺設(shè)。要真正建立獨立董事制度，發(fā)揮獨立董事應有的作用，關(guān)鍵在于賦予獨立董事應有的權(quán)利。例如，獨立董事所發(fā)表的意見應在董事會決議中列明；公司在涉及關(guān)聯(lián)交易時，獨立董事的意見能起決定作用；兩名以上的獨立董事可提議召開臨時股東大會；獨立董事可直接向股東大會、中國證監(jiān)會和其他有關(guān)部門報告情況；獨立董事辭職或被辭退，該公司應該向交易所報告情況并陳述理由，等等。（3）建立一套有

21、效的激勵約束機制，使獨立董事在董事會的決策中盡職盡責。在激勵不足的情況下，獨立董事由于與公司的經(jīng)營、管理甚至利益相關(guān)甚小，可能會缺乏動力去發(fā)揮應有的作用。為了吸引優(yōu)秀人才進入公司董事會擔任獨立董事，獨立董事的報酬應逐漸向?qū)嵭薪蛸N和股票期權(quán)相結(jié)合的方向，除應支付必要的報酬，必要時可以給予獨立董事一定的股票期權(quán)或股票獎勵，使他們的個人利益與公司的業(yè)績聯(lián)系在一起。從約束機制上講，健全聲譽機制，強化獨立董事的責任，對于給公司造成損失的須承擔責任，為避免獨立董事不出席董事會會議或委托其他董事代為投票的情況，我們應該在法律、法規(guī)或規(guī)則上將董事缺席視作同意董事會所采取的決定，并要求他們對此承擔相應的責任，獨

22、立董事也要和其他董事一樣承擔責任。特別是在有關(guān)侵犯中小股東利益的關(guān)聯(lián)交易時，獨立董事更應承擔責任。通過建立約束與激勵機制，可以使獨立董事在把這一身份看成是一種榮譽的同時，還應當把它看成是一個企業(yè)責任和社會責任。（4）健全信息傳遞渠道。由于獨立董事不在公司經(jīng)營層任職，本身不具有信息優(yōu)勢，在很大程度上會限制其職能的發(fā)揮。特別在信息披露和信息的有效性、真實性方面有很多不足和漏洞，獨立董事的信息劣勢更為明顯。所以要發(fā)揮獨立董事的作用，就應逐步建立健全信息的披露與傳遞機制。例如，應保證獨立董事可以就有關(guān)問題與董事長和總經(jīng)理進行書面或面對面交流；定期舉行由獨立董事參加的會議，讓獨立董事有足夠的經(jīng)費進行遠程

23、訪問，保證獨立董事能夠與經(jīng)理、雇員、客戶、供應商、競爭者、獨立財務(wù)顧問和審計師進行個別交流。（5）獨立董事的提名要采取多種方式，保證獨立董事的“獨立性”。在美國公司中，董事會下一般設(shè)有主要由獨立董事組成的提名委員會，新的獨立董事一般都由該委員會來提名。在我國，獨立董事一般都是由董事長提名或者由大股東提名。其結(jié)果是：一方面，若董事長、大股東與企業(yè)經(jīng)理層重疊，獨立董事還是受制于“內(nèi)部人”喪失了獨立性：另一方面，往往把所聘任的獨立董事的聲望名氣放在首位，缺乏科學性和針對性。鑒于此，在獨立董事的提名上，首先要避免大股東的“一言堂”。例如，可以由董事會提出獨立董事應具有的條件和素質(zhì)，報經(jīng)股東大會批準，采

24、取面向一定范圍公開招聘的方式，然后請中介機構(gòu)對擬選聘的獨立董事進行資質(zhì)調(diào)查和論證。（6）逐步建立獨立董事人才市場。美國斯坦福大學的RonaldJ.Gilson和哈佛大學的ReinierKraakman建議機構(gòu)投資者可考慮招聘和培養(yǎng)一些職業(yè)的外部董事，讓他們就像日本、德國的銀行那樣，對公司進行積極的監(jiān)督。他們還建議機構(gòu)可以通過一些組織發(fā)展全職董事，他們的工作就是在56家公司代表機構(gòu)做外部董事。Gilson和Kraakman指出，如果說業(yè)余的外部董事容易受到管理層的指派和操縱的話，那么這種同時擔任5家公司董事的職業(yè)外部董事則不大可能受某一公司的指派或操縱。職業(yè)外部董事制度實現(xiàn)了勞動分工及專門化，能

25、夠提高效率，發(fā)揮董事監(jiān)督的規(guī)模效益。隨著我國機構(gòu)投資者的發(fā)展壯大，應逐步獨立董事人才市場，使獨立董事更有效地監(jiān)督公司管理，切實保護股東的利益。董事的任職資格董事與股東不同，不是任何人都可以成為董事，而對股東來說任何持有公司股份的人都是公司的股東。董事是由股東會或者職工民主選舉產(chǎn)生的，當選為董事后就成為董事會成員，就要參與公司的經(jīng)營決策，所以董事對公司的發(fā)展具有重要的作用，各國公司法對董事任職資格均做出了一定限制。我國公司法第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處

26、刑罰，執(zhí)行期滿五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事在任職期間出現(xiàn)上述情形之一的，公司應當解除其職務(wù)。董事的提名、選舉、任免與任期（一）董事的提名與選舉董事是由股東大會選舉產(chǎn)生的。我國公司法第三十八條第

27、二款規(guī)定，股東會有選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事的權(quán)利。在提名與選舉董事的時候應該考慮以下幾個問題：首先，董事應該是成年人。其次，要考慮董事的管理背景，董事畢竟是管理職位，擁有豐富管理背景的人更適合擔任董事職位。最后，要考慮董事的知識結(jié)構(gòu)，在知識經(jīng)濟時代，董事的知識結(jié)構(gòu)顯得特別重要，根據(jù)行業(yè)的性質(zhì)選擇更加專業(yè)的董事能對公司的重大決策起到關(guān)鍵的作用。（二）董事的任免董事一般由股東會任免，當董事會中需要有職工代表時，作為職工代表的董事應由職工通過民主選舉的方式產(chǎn)生。對此，我國公司法第四十五條規(guī)定：兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職

28、工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)立董事長一人，可以設(shè)副董事長一人。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。（三）董事的任期我國公司法第四十六條規(guī)定：董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。公司的概念與特征（一）公司的概念公司是以營利為目的而依法設(shè)立的，具有民事權(quán)利能力和行為能力，以自有資產(chǎn)獨

29、立承擔民事責任的企業(yè)法人。這一定義有四層含義：（1）公司是法人，即公司是以法定條件和法定程序成立的具有權(quán)利能力和行為能力的民事組織。（2）公司是社團法人，即公司是兩個或兩個以上股東共同出資經(jīng)營的法人組織。（3）公司是營利性的社團法人，即公司股東出資辦公司的目的在于以最少的投資獲取最大限度的利潤。（4）公司應依法成立，即公司成立應依據(jù)專門的法律，并且應符合公司法規(guī)定的實質(zhì)要件。此外公司的成立須遵循公司法規(guī)定的程序，履行規(guī)定的申請和審批登記手續(xù)。（二）公司的特征從上述定義可以看出，公司應具有以下三個重要的法律特征：（1）合法性公司必須依照公司法規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立；在公司成立以后，公

30、司也必須嚴格依照有關(guān)法律規(guī)定進行管理、從事經(jīng)營活動。設(shè)立公司，需要符合法定條件。沒有這些條件，公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動就不能開展。從法律上分析，其中有些條件是任何公司都必不可少的，我們稱之為公司構(gòu)成的基本要素。這些基本要素是資本、章程和機關(guān)。（2）營利性公司作為一種企業(yè)法人，應當通過自己的生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)等活動取得實際的經(jīng)濟利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。這一點是公司區(qū)別于國家機關(guān)和科研、教育、衛(wèi)生、慈善機構(gòu)等公益法人的關(guān)鍵特征。（3）獨立性公司是具有法人資格的企業(yè)。也就是說，法律賦予公司（企業(yè)）完全獨立的人格，公司就像自然人一樣，享有權(quán)利，承擔義務(wù)和責任。公司不僅獨立于其他社會經(jīng)濟組織，

31、而且還獨立于自己的投資者一股東，具體表現(xiàn)為：公司擁有獨立的財產(chǎn)、公司設(shè)有獨立的組織機構(gòu)、公司獨立承擔財產(chǎn)責任。公司的基本類型（一）法學理論上的分類1、人合公司和資合公司人合公司、資合公司是按照公司信用標準不同，在法理上對公司所作的分類。公司如同自然人一樣，從事經(jīng)營活動必須要講信用。以股東的信用作為公司信用基礎(chǔ)的，是人合公司；以公司的資產(chǎn)數(shù)額為基礎(chǔ)的，是資合公司。人合公司對外的信用實際上是以股東的人格對公司信用的擔保具有人的擔保的性質(zhì)。人合公司具有如下特點：第一，股東以其個人全部財產(chǎn)對公司承擔責任，因此，人合公司不強調(diào)公司資產(chǎn)，而強調(diào)股東的資產(chǎn)和實力，股東的信用程度決定公司的信用程度；第二，股東

32、相互之間承擔連帶責任，因此股東之間的信用極為重要；第三，股東之間的結(jié)合、信用是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，因此，股東的意思表示對公司的組建、運作以及公司行為是至關(guān)重要的。無限責任公司是典型的人合公司。資合公司對外的信用實際上是以公司的財產(chǎn)對公司信用的擔保具有物的擔保的性質(zhì)。資合公司具有如下特點：第一，以公司的全部資產(chǎn)對公司承擔責任，因此，公司資產(chǎn)的多少直接影響公司的信用公司資產(chǎn)的數(shù)量與公司的信用成正比，股東個人的資產(chǎn)對公司信用不具有決定意義：第二，股東相互之間不承擔連帶責任，彼此之間無須建立信用關(guān)系；第三，股東的出資是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，股份是股東與公司的紐帶，公司的規(guī)章制度對公司的存續(xù)、運作至關(guān)重要。股份有

33、限公司是典型的資合公司，有限責任公司也屬于資合公司。2、母公司與子公司母公司是指擁有另一公司一定比例以上股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还窘?jīng)營實行實際控制的公司。與其相對應，其一定比例以上股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受另一公司實際控制的公司即為子公司。二者之間法律關(guān)系的特點是：第一，子公司受母公司的實際控制，即母公司對子公司的重大事項有決定權(quán)，尤其能夠決定子公司董事會的組成。第二，母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制。第三，母公司、子公司都是獨立的法人。3、總公司與分公司許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各地，甚至不同國家。直接從事這些業(yè)務(wù)的大多數(shù)都是公司內(nèi)部所

34、設(shè)置的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則成為本公司或總公司。分公司沒有獨立的法人地位或資格，其名稱應反映其與總公司的隸屬關(guān)系。分公司沒有自己的獨立財產(chǎn)，其業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。分公司的設(shè)立無須經(jīng)過一般公司設(shè)立的法律程序，只需在當?shù)芈男泻唵蔚怯浐凸芾硎掷m(xù)。分公司實際上不是法律意義上的公司，只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動機構(gòu)。4、本國公司與外國公司按公司國籍不同可將公司分為本國公司、外國公司。對公司國籍的確定標準，各國立法并不統(tǒng)一。有的采用準據(jù)法國籍主義，以公司登記注冊地以及適用的法律為公司的國籍；有的采用設(shè)立行為地國籍主義，以發(fā)起設(shè)立行為地為公司的國籍；

35、有的采用股東國籍主義，以多數(shù)股東的國籍或占多數(shù)股份股東的國籍為公司的國籍；有的采用住所地主義，以公司的住所地為公司的國籍。由于公司住所認定的標準不同，公司國籍的確定標準又因此而分為以公司管理機構(gòu)所在地為公司的國籍，或以公司營業(yè)中心地為公司的國籍。我國公司法采用設(shè)立準據(jù)法國籍主義和設(shè)立行為地國籍主義的雙重標準。公司法第199條第2款規(guī)定，外國公司是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司。本國公司是指一國按照其所確定的公司國籍標準，具有該國國籍的公司。本國公司受該國法律的保護，并受該國法律管轄。5、封閉式公司和開放式公司根據(jù)公司的開放程度不同，可將公司分為封閉式公司和開放式公司。決定公司開放程度的

36、要素包括公司股東有無最高人數(shù)限制、公司能否以發(fā)生股票的方式籌集資本、公司的出資或者股份能否自由轉(zhuǎn)讓、公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況是否公開。如果股東沒有最高人數(shù)的限制，通俗點說，也就是任何人出了錢都可以成為公司的股東，而且股份可以自由轉(zhuǎn)讓，使股東處于不斷的變動狀態(tài)，就是開放式公司，對任何人都開放。作為有限責任公司，法律規(guī)定股東是50人以下，就是說最高不能超過50人，所以它就是封閉式公司。有限責任公司不能通過向社會發(fā)行股票來籌集資本，不是誰想成為有限責任公司的股東都可以，在公司成立以后，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資還有一定的限制，即法律規(guī)定必須由公司全體股東過半數(shù)同意，也就是說股東的身份不能隨便變化，并且公司的

37、財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況不需要公開。所有有限責任公司是封閉式公司，與之相反，股份有限公司是開放式公司。（二）我國公司法中公司基本類型1、有限責任公司有限責任公司是指符合法定人數(shù)的股東出資設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。有限責任公司的特征有：第一，股東人數(shù)有限制。合同法規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東共同出資方可設(shè)立。由此可見，有限責任公司設(shè)立時股東人數(shù)沒有最低限制，股東人數(shù)的最高限制為50人。第二，股東承擔有限責任，即股東僅以其出資額為限對公司承擔責任。當公司債務(wù)超過其全部資產(chǎn)時，有限責任公司對超過其全部資產(chǎn)的那部分債務(wù)不予清償

38、，即不承擔責任。這是有限責任公司與無限責任公司的根本區(qū)別所在。第三，具有非公開性。有限責任公司的股東人數(shù)有限，股東對外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴格限制，其經(jīng)營狀況基本不涉及社會上其他公眾的利益，故無需公開。第四，設(shè)立簡便。有限責任公司的設(shè)立程序比股份有限公司簡單。我國公司法規(guī)定了兩種特殊形式的有限責任公司：國有獨資公司國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責任公司，是一種特殊形式的有限責任公司。國有獨資公司是我國國有企業(yè)改革的產(chǎn)物和法律形式。由于有限責任公司和股份有限公司形式在國有企業(yè)中普遍推行尚需一定條件和過程，因此，作為一種特殊的公司形式，公司法創(chuàng)制了國有獨資公司。國有

39、獨資公司特別適用于國家壟斷經(jīng)營的領(lǐng)域和行業(yè)。依照公司法的有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國家獨資公司的形式。一人有限公司一人有限公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司，一人有限公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。公司法允許成立一人公司，將其納入了公司法的監(jiān)管范圍，從而增加了老百姓就業(yè)、創(chuàng)業(yè)的機會。由于一人有限公司存在股東利用有限責任逃避債務(wù)的風險，我國公司法設(shè)立了5項風險防范制度A.對一人公司實行嚴格的資本確定原則，一人公司的注冊資本不得低于10萬元，而且必須一次繳足；B.一人公司必須在公司

40、營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨資或者法人獨資，予以公示；C.一個自然人只能設(shè)立一個一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司；D.一人公司應當每年度編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)依法設(shè)立的會計師事務(wù)所審計；E.在發(fā)生債務(wù)糾紛時，一人公司的股東有責任證明公司的財產(chǎn)與股東自己的財產(chǎn)是相互獨立的，如果股東不能證明公司的財產(chǎn)獨立于股東個人的財產(chǎn)，股東即喪失只以其對公司的出資承擔有限責任的權(quán)利，而必須對公司的債務(wù)承擔無限連帶清償責任。2、股份有限公司股份有限公司是指公司的全部資本劃分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任并依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。其特征表現(xiàn)為：第一，股東人數(shù)具

41、有廣泛性。根據(jù)公司法第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應當有兩人以上兩百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；而對股東沒有最高人數(shù)的限制。第二，股東的出資具有股份性。股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。第三，股東責任具有有限性。股東對公司債務(wù)僅以其認購的股份為限承擔責任，債權(quán)人不得直接向公司股東提出清償債務(wù)的要求。第四，公司經(jīng)營狀況的公開性。公司的經(jīng)營狀況不僅要向股東公開，而且還要向社會公開，以最大限度保護股東、債權(quán)人及社會公眾的利益。第五，股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性。股份有限公司通常以發(fā)行股票的方式公開募集資金，且股票具有較高程度的

42、流通性，能自由轉(zhuǎn)讓和交易，此外還可申請在證券交易所掛牌上市交易。第六，公司信用基礎(chǔ)的資合性。股份有限公司的信用基礎(chǔ)在于公司的資本和資產(chǎn)。股東只能以貨幣、實物出資，而不能以信用或勞務(wù)出資。上市公司是一種特殊形式的股份有限公司。所謂上市公司，是指發(fā)行的股票經(jīng)批準在證券交易所公開上市的股份有限公司。上市公司具有以下特征：上市公司是股份有限公司的一種，集中體現(xiàn)在其很強的公開性上；上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準；上市公司的股票在證券交易所上市交易。公開交易不等于上市，公開交易有不同的市場范圍和交易方式，如證券市場有一級市場、二級市場和場外交易市場。3、外國公司分支機構(gòu)外國公司是指依外

43、國法律在中國境外設(shè)立的公司，外國公司分支機構(gòu)是公司依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國有關(guān)機關(guān)提出申請，提交其公司章程、所屬國籍的公司登記證書等有關(guān)文件，領(lǐng)取中國公司登記機關(guān)發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機構(gòu)是以盈利為目的的經(jīng)營機構(gòu)，外國公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)，同時要撥付與其經(jīng)營活動相適應的資金，其經(jīng)營資金所屬的最低限額由國務(wù)院另行規(guī)定。外國公司分支機構(gòu)的名稱應當標明其所屬公司的國籍及責任形式，同時要將其公司章程置備于外國公司分支機構(gòu)。外國公司分支機構(gòu)是依中國法律設(shè)立的，其權(quán)益受中國法律保護，但是外國公司分支機構(gòu)是外

44、國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分公司，它不同于外國投資者在中國境內(nèi)設(shè)立的外商獨資文化宮。外國分支機構(gòu)不具有中國法人資格、而外商獨資企業(yè)肯定是中國的法人，因此，外國公司分支機構(gòu)在中國境內(nèi)不能獨立承擔民事責任，因為它沒有自己獨立支配的財產(chǎn)，其經(jīng)營活動所產(chǎn)生的民事責任由其所屬的公司承擔。外國公司分支機構(gòu)解散后未清償全部債務(wù)之前，不得將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至中國境外。公司內(nèi)外部制度或機制的角度公司治理是一門涉及眾多學科領(lǐng)域的綜合性學科。它涵蓋了企業(yè)制度、公司管理和政府管制等眾多研究領(lǐng)域，跨越管理學、經(jīng)濟學、金融學、法學和社會學等多個學科。本書主要從公司內(nèi)部和外部制度或機制兩個角度去闡述公司治理所研究的范圍。（一）公司外部

45、制度或機制的角度公司治理主要研究公司外部制度及機制的相關(guān)問題。外部的制度或機制是指，由證券市場、經(jīng)理市場、公司控制權(quán)市場、股東訴訟、機構(gòu)投資者、銀行、公司法、證券法、信息披露、會計準則、社會審計和社會輿論等構(gòu)成的外部監(jiān)控機制。比如公司信息披露對公司治理的意義，銀行在公司治理中起到的作用等。（二）公司內(nèi)部制度或機制的角度根據(jù)對公司治理的定義，我們可以得出公司治理是通過一整套包括正式或非正式的制度或機制來協(xié)調(diào)公司董事會、股東與經(jīng)理層等之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面利益的一種制度安排。其內(nèi)部制度或機制是指由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層構(gòu)成的內(nèi)部權(quán)力機構(gòu)的權(quán)力分配及

46、其相互制衡機制。這也是從微觀層面來考慮和研究公司治理的。比如，公司董事會研究怎樣去激勵和約束經(jīng)理層，使之沿著董事會的想法去工作；怎樣通過公司的業(yè)績留住股東，從而吸引更多的資金。除了從上述公司內(nèi)部和外部制度或機制兩個角度來研究公司治理外，還可以從其他的角度來研究公司治理。公司治理受到傳統(tǒng)文化和政治法律等因素的影響，在不同的經(jīng)濟體制之下有著不同的模式。所有的公司治理制度或機制最終還是要符合當?shù)氐奈幕瘋鹘y(tǒng)、所在國家的相關(guān)法律，適應當?shù)丨h(huán)境，一味地模仿和照搬都不可能起到真正的效果。正是基于上述考慮，我們才說公司治理學是一門探索公司治理實踐中具有共性的基本原理、運作規(guī)范和方法的科學。公司治理的意義公司治

47、理源自于西方發(fā)達國家，尤其是源自于美國公司制的發(fā)展進程。西方發(fā)達國家?guī)缀跻恢抡J為，良好的公司治理機構(gòu)是公司競爭力的源泉和經(jīng)濟長期增長的基本條件。自1911年泰勒出版科學管理原理一書以來，圍繞著管理的基本理論，逐步形成了財務(wù)管理學、生產(chǎn)管理學、營銷管理學、人力資源管理學等專業(yè)管理學科。公司治理學作為近年來形成的新興學科，在管理學科中處于什么樣的地位，是一個需要明確的問題。從得到國際社會普遍認可的具有權(quán)威性的OECD公司治理準則中不難看出公司治理的重要性。前任世界銀行行長沃爾芬森指出：“對世界經(jīng)濟而言，完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要。”公司治理問題之所以如此重要，根本原因在于良好的公司治理

48、是現(xiàn)代市場經(jīng)濟和證券市場健康運作的微觀基礎(chǔ)。具體包括以下幾個方面：1、良好的公司治理有利于改善公司績效公司治理與公司績效之間的關(guān)系一直是公司治理研究中的一個備受爭議的課題，實證研究并未得出一致的結(jié)論。通常，公司績效與公司治理是緊密相關(guān)的，對上市公司來說更是如此。首先，良好的公司治理能夠刺激權(quán)益資本和債務(wù)資本流向那些以最有效的方式進行投資，提供市場最需要的產(chǎn)品和服務(wù)，同時又能提供最高回報率的企業(yè)；其次，良好的公司治理能夠有效地約束企業(yè)經(jīng)營者，激勵經(jīng)營者對稀缺資源進行最有效的配置，從而有利于實現(xiàn)公司和股東的目標；最后，良好的公司治理能夠提升公司經(jīng)營層應對變化和危機的能力。2、良好的公司治理有利于提

49、高投資者信賴度由于資本市場的國際化，本國企業(yè)可以到國外去融資，但是一國能否吸引長期的有“耐心”的國際投資者，在很大程度上取決于該國的公司治理是否能夠讓投資者信賴和接受。即使該國的公司并不是依賴于外國資本，堅守良好的公司治理準則，也能夠增強國內(nèi)投資者對投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠獲得更多、更穩(wěn)定的資金來源。投資者對公司治理的關(guān)注，以及良好的公司治理的重視，可以從麥肯錫公司的一項問卷調(diào)查結(jié)果中體現(xiàn)出來。2000年，麥肯錫發(fā)布了一份投資者調(diào)查報告，其主題是股東怎樣評價和衡量一個公司的治理結(jié)構(gòu)的價值。這項調(diào)查是麥肯錫與世界銀行及機構(gòu)投資者協(xié)會合作進行的。調(diào)查表明，3/4的投資者認為他們

50、在選擇投資對象時，公司的治理結(jié)構(gòu)（特別是董事會的結(jié)構(gòu)）和績效與該公司的財務(wù)績效和指標至少一樣重要。大多數(shù)投資者反映在他們作投資決策時，公司的治理情況是他們考慮的重要因素。可見，良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠吸引投資者，企業(yè)治理越好，投資回報越高，企業(yè)的融資能力越強。3、良好的公司治理是機構(gòu)投資者的投資要求近年來，機構(gòu)投資者發(fā)展迅速。相應的，機構(gòu)投資者對股票市場的影響也不斷加強。近期的調(diào)查研究表明，世界上20個流動性最好的股票市場，由不到100家的大型非銀行金融機構(gòu)（主要是養(yǎng)老基金和保險公司）控制了其中的20%，機構(gòu)投資的迅速增長，使得公司治理中來自機構(gòu)投資者的壓力逐漸增強。4、良好的公司治理是發(fā)展中國

51、家和新興市場國家經(jīng)濟改革的要求從1980年起，國際資本流動大幅度增長，并且這些資本流動越來越多地采取股權(quán)的形式。研究表明，1998年的金融危機使得人們開始認識到日本、東南亞、俄羅斯和其他新興市場國家的公司治理正處于危險境地。股權(quán)過于集中、缺乏對投資者的保護，以及缺乏對資本市場的有效監(jiān)管，加之原有的“裙帶資本主義”，導致了投資者對于這些國家金融體系信息的崩潰。很多企業(yè)贏利能力低下，財務(wù)信息不透明，企業(yè)的負債水平往往超過財務(wù)報告的披露信息。那些公司治理標準最低的國家一尤其是在對小股東的保護方面貨幣貶值和股市衰落也最為嚴重。經(jīng)歷了金融危機后，西方銀行開始要求發(fā)展中國家政府、當?shù)亟灰姿吐殬I(yè)機構(gòu)加強對

52、企業(yè)的控制和監(jiān)管，要想獲得貸款，就必須對公司治理進行實質(zhì)性改革。這些對公司治理改革的要求主要集中在以下三個方面：一是通過更加嚴厲的法律和政策監(jiān)管，以及徹底的調(diào)查來減少欺詐和腐敗；二是給予西方會計準則的更為詳細的財務(wù)信息披露；三是建立規(guī)模更小的同時更為獨立的董事會來保護股東和其他利益相關(guān)者的權(quán)益，同時發(fā)揮審計委員會和獨立審計師的作用。公司章程的制定與變更（一）章程的制定章程的制定是針對公司的初始章程而言的，章程是公司的設(shè)立要件之一，因此，章程的制定發(fā)生在公司設(shè)立環(huán)節(jié)。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司章程的制定主體和程序因公司的種類不同而異，具體而言，有限責任公司與股份有限公司不同，發(fā)起設(shè)立的股份有限公

53、司與募集設(shè)立的股份有限公司也不同。當然，無論是上述何種情形，發(fā)起設(shè)立公司的投資者都是制定公司章程的重要主體。在我國，公司章程是要式文件，必須采用書面形式。有的國家公司章程不僅要采用書面形式，而且還應當辦理公證登記等手續(xù)，我國沒有類似的強行性要求。1、有限責任公司章程的制定根據(jù)公司法第19條規(guī)定，設(shè)立有限責任公司，應當由股東共同制定公司章程；第65條規(guī)定，國有獨資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照公司法制定，或者由董事會制訂，報國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準。可見，國有獨資公司章程制定主體有兩類：第一類是國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門；第二類則是國有獨資公司

54、的董事會。不過，這兩類主體的權(quán)限并不完全相同。2、股份有限公司章程的制定公司法第73條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。這是針對股份有限公司的一般要求。由于股份有限公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式，公司章程的制定過程并不完全一致。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。對于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，在公司成立之后將成為公司股東的投資者還是限于發(fā)起人，投資者并沒有社會化。因此，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司仍然具有封閉性的特點。發(fā)起人所制訂的章程反映了公司設(shè)立時的所有投資者的意志。根據(jù)公司法第82條規(guī)定，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人交付全部出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向

55、公司登記機關(guān)報送包括公司章程在內(nèi)的系列文件，申請設(shè)立登記。募集設(shè)立的股份有限公司。對于募集設(shè)立的股份有限公司，在公司成立之后成為公司初始股東的不僅有發(fā)起人，而且還有眾多的認股人，公司的股東已經(jīng)社會化，因此，募集設(shè)立的股份有限公司屬開放式的公眾性公司。這樣，發(fā)起人制訂的公司章程并不一定能夠反映公司設(shè)立所有投資者，特別是認股人的意志。因此，在公司申請設(shè)立登記之前，必須召開創(chuàng)立大會，對公司章程等與設(shè)立公司有關(guān)的事宜進行審議。根據(jù)公司法第92條第2款規(guī)定，由認股人組成的創(chuàng)立大會，其職權(quán)之一就是通過公司章程。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會通過的章程，才能反映公司設(shè)立階段的所有投資者的意志。可見，對于這類公司，其章程的

56、制定過程比較復雜，既需發(fā)起人制訂，又需創(chuàng)立大會決議通過。（二）公司章程的修改為了更好地適應經(jīng)營環(huán)境的變化，需要適時地修改章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強行性規(guī)范的前提下，公司可以修改包括絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項在內(nèi)的所有內(nèi)容。公司法規(guī)定了修改公司章程的規(guī)則。修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機構(gòu)。在大陸法系國家，例如德國、法國、日本、意大利等國家，修改公司章程的權(quán)限屬于公司股東會。我國公司法規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司章程的修改，分別屬于股東會和股東大會的職權(quán)范圍。修改公司章程須以特別決議為之。公司章程的修改涉及公司組織及活動的根本規(guī)則的變更，對公司關(guān)系甚大，而

57、且還可能關(guān)系到其他不同主體的利益調(diào)整，因此，公司法將公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項，從而提高了通過章程修改所需表決權(quán)的比例。此外，公司變更章程須辦理相應的變更登記，登記程序的設(shè)定可以保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定。我國公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請設(shè)立登記必須報送的文件之一。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應的變更登記；否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的效力。公司章程概述（一）公司章程概念公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。對于公司來講，章

58、程是最為重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運行的重要基礎(chǔ)，是維護公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機制，是公司、公司股東，特別是公司大股東和公司高級管理人員的行為規(guī)則。公司法與公司章程的有機結(jié)合，是規(guī)范公司組織和活動的重要保障。（二）公司章程的主要法律特征作為公司自治規(guī)則，公司章程即公司憲章，在公司自治規(guī)則體系中居于十分重要的地位。公司章程是公司設(shè)立的必備條件，也是公司經(jīng)營行為的基本準則，還是公司制定其他規(guī)章的重要依據(jù)。因此，公司章程對于公司的設(shè)立和運營都有非常重要的意義。公司章程的主要法律特征可以概括為：1、法定性所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。這是各國的立法

59、通例。具體來講，公司章程的法定性表現(xiàn)在以下幾方面制定的法定性。我國公司法第11條規(guī)定，設(shè)立公司必須依照該法制定公司章程。公司章程制定于公司設(shè)立階段，成為公司的設(shè)立依據(jù)，是公司得以成立必不可少的法律文件。內(nèi)容的法定性。各國公司法對公司章程應當記載的事項均有明確的規(guī)定，而且，絕對必要記載事項的欠缺可能會導致章程的無效。效力的法定性。公司章程的效力是由公司法賦予的。我國公司法第11條明確規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。這一規(guī)定明確規(guī)定了公司章程的效力范圍。修改權(quán)限和程序的法定性。公司章程的修改必須遵照公司法的明確規(guī)定進行。例如，根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司章程的修改須經(jīng)股東會或

60、者股東大會以特別決議的方式為之。公司章程須經(jīng)登記。登記程序的設(shè)定是保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定的措施之一。我國公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請設(shè)立登記必須報送的文件之一。同時，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應的變更登記。2、公開性公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。而且，公司和公司登記機關(guān)應當采取措施，方便股東及潛在的投資者、債權(quán)人及潛在的交易對象可以不同的方式從不同的途徑了解公司章程的內(nèi)容。公司章程的公開性特征制度化地表現(xiàn)在以下幾方面公司章程須經(jīng)登記。公司章程須經(jīng)登記本身即是章程公開性的表現(xiàn)之一。股東有權(quán)查閱公司章程。在公司日常經(jīng)營過程中，股東