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文檔簡介
1、泓域/醫藥中間體公司治理手冊醫藥中間體公司治理手冊目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc112236778 一、 專門委員會 PAGEREF _Toc112236778 h 3 HYPERLINK l _Toc112236779 二、 獨立董事及其職責 PAGEREF _Toc112236779 h 8 HYPERLINK l _Toc112236780 三、 高級管理人員 PAGEREF _Toc112236780 h 13 HYPERLINK l _Toc112236781 四、 管理腐敗的類型 PAGEREF _Toc112236781 h 17 HYPE
2、RLINK l _Toc112236782 五、 債權人治理機制 PAGEREF _Toc112236782 h 19 HYPERLINK l _Toc112236783 六、 經理人市場 PAGEREF _Toc112236783 h 22 HYPERLINK l _Toc112236784 七、 激勵機制 PAGEREF _Toc112236784 h 27 HYPERLINK l _Toc112236785 八、 信息披露機制 PAGEREF _Toc112236785 h 33 HYPERLINK l _Toc112236786 九、 企業風險管理 PAGEREF _Toc112236
3、786 h 39 HYPERLINK l _Toc112236787 十、 內部控制與企業風險管理的關系分析 PAGEREF _Toc112236787 h 49 HYPERLINK l _Toc112236788 十一、 內部控制的重要性 PAGEREF _Toc112236788 h 51 HYPERLINK l _Toc112236789 十二、 內部控制的局限性 PAGEREF _Toc112236789 h 55 HYPERLINK l _Toc112236790 十三、 委托代理理論 PAGEREF _Toc112236790 h 58 HYPERLINK l _Toc112236
4、791 十四、 不完全契約理論 PAGEREF _Toc112236791 h 60 HYPERLINK l _Toc112236792 十五、 公司治理與內部控制的區別 PAGEREF _Toc112236792 h 63 HYPERLINK l _Toc112236793 十六、 公司治理與內部控制的融合 PAGEREF _Toc112236793 h 64 HYPERLINK l _Toc112236794 十七、 發展與創新階段 PAGEREF _Toc112236794 h 68 HYPERLINK l _Toc112236795 十八、 起步和探索階段 PAGEREF _Toc11
5、2236795 h 70 HYPERLINK l _Toc112236796 十九、 項目簡介 PAGEREF _Toc112236796 h 71 HYPERLINK l _Toc112236797 二十、 公司概況 PAGEREF _Toc112236797 h 76 HYPERLINK l _Toc112236798 公司合并資產負債表主要數據 PAGEREF _Toc112236798 h 77 HYPERLINK l _Toc112236799 公司合并利潤表主要數據 PAGEREF _Toc112236799 h 77 HYPERLINK l _Toc112236800 二十一、
6、法人治理 PAGEREF _Toc112236800 h 78 HYPERLINK l _Toc112236801 二十二、 項目風險分析 PAGEREF _Toc112236801 h 89 HYPERLINK l _Toc112236802 二十三、 項目風險對策 PAGEREF _Toc112236802 h 91 HYPERLINK l _Toc112236803 二十四、 組織機構、人力資源分析 PAGEREF _Toc112236803 h 92 HYPERLINK l _Toc112236804 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc112236804 h 93專門委員會隨著董
7、事會規模的不斷擴大,為提高運作的獨立性和有效性,專門委員會制度便應運而生。專門委員會是董事會按照股東大會決議設立的專門工作機構,由董事會設立,以協助董事會行使其職權,一般包括薪酬委員會、審計委員會、提名委員會和戰略發展委員會等。董事會薪酬委員會主要負責制定公司董事及經理人員的考核標準并進行考核;負責制定、審查公司董事及經理人員的薪酬政策與方案,對董事會負責。審計委員會是處理有關公司財務和會計監督等專門事項的內部職能機構,它并非公司的常設機構,公司可以根據其實際情況決定設置與否。提名委員會主要負責對公司董事和經理人員的人選、選擇標準和程序進行選擇并提出建議。戰略發展委員會主要負責對公司長期發展戰
8、略和重大投資決策進行研究并提出建議。董事會專門委員會一般不參與公司日常的管理,且并非公司的常設機構,公司可以根據其實際情況決定設置與否。(一)專門委員會的產生1、委員會組成及人數董事會專門委員會成員必須全部由董事組成,且不得超過19人(董事會最高人數),建議其委員會最低人數為3人且最好為奇數。其中,獨立董事應占二分之一以上。除以上要求外,審計委員會成員中至少應有一人是專業會計人士。2、委員任期各專門委員會委員與董事會任期一致,即每屆任期3年,自聘任之日起至下屆董事會成立之日止。委員任期屆滿,可以連選連任。3、委員選任和退任各專門委員會委員的選任經董事長、二分之一以上的獨立董事或全體董事的三分之
9、一提名,由董事會選舉產生。其中,委員會主任委員在委員內的獨立董事中選舉,并報請董事會批準產生;但是,如果董事長為戰略發展委員會成員,則董事長為主任委員。若在任職期間委員不再擔任公司董事,則其自動失去委員資格,委員會要補足人數。(二)專門委員會會議1、會議分類與召集專門委員會會議可分為例會和臨時會議。專門委員會的例會每年至少召開4次,每季度召開一次,其中,戰略發展委員會例會每年至少召開2次。對于臨時會議,必要時由各專門委員會提議召開。專門委員會會議由主任委員召集和主持,主任委員不能履行職務或者不履行職務的,可以指定一名其他委員單人召集權人,但該委員必須是獨立董事。主任委員應于會議召開7日以前通知
10、全體委員及時參加委員會會議。2、會議出席專門委員會的會議應有三分之二以上的委員出席方可召開,必要時可邀請公司董事、監事及其他高級管理人員列席會議。其中,審計工作組的成員可以列席審計委員會會議,投資評審小組的組長、副組長可以列席戰略發展委員會會議。出席會議的委員對會議所議事項有保密義務,不得擅自披露有關信息。3、會議決議每一名委員有一票表決權,表決方式為舉手表決或投票表決。會議決議需全體與會委員的半數通過,也即須經全體委員的三分之一通過。4、會議記錄專門委員會的會議應當有記錄,出席會議的委員應當在記錄上簽名。會議記錄由公司董事會秘書保存。(三)專門委員會權限1、薪酬委員會權限和主要職責薪酬委員會
11、的權限包括:薪酬委員會擁有對董事、監事、經理及其他高管人員的基本工資、獎金和股權激勵的提案權;對董事、監事全部薪酬計劃必須報董事會審查決定,由股東大會最后批準;對經理及其他高管人員的基本工資、獎金的提案由董事會做出特別決議;對經理及其他高管人員的股權激勵的提案由董事會審核、股東大會批準。薪酬委員會的主要職責包括:制定本委員會的組織和行為章程明確目標,規定責任;按照章程定期召開會議;定期向董事會匯報工作;在涉及股權等重大事項方面,需要及時與股東大會、董事會進行妥善溝通;通常與外部專家一起設計合理的報酬方案;建立對經營者業績評估和考核制度;評估、決定主管人員的薪酬水平;評估董事薪酬,評價首席執行官
12、的工作表現;執行主管人員的薪酬計劃,負責高管人員股票期權和與股票有關的員工薪酬計劃;負責主要高管人員的薪酬公開和信息披露。2、審計委員會權限審計委員會權限包括:提議聘請或更換外部審計機構:監督公司的內部審計制度及其實施;負責內部審計與外部審計之間的溝通;審核公司的財務信息及其披露;審查公司內控制度,對重大關聯交易進行審計以及公司董事會授予的其他事宜等。3、提名委員會權限提名委員會的權限包括:根據公司經營活動的情況、資產規模和股權結構對董事會的規模和構成向董事會提出建議;研究董事、經理人員的選擇標準和程序,并向董事會提出建議;廣泛搜尋合格的董事和經理人選;對董事候選人和經理人選進行審查并提出建議
13、;對需提請董事會聘任的其他高級管理人員進行審查并提出建議;董事會授權的其他事項。公司提名委員會對由職工代表擔任的董事沒有選人提名權,職工董事由職工民主選舉產生。提名委員會的工作方式包括:與有關人員協商,并形成書面材料;提出關于選任董事的條件、程序、任職期限的議案;制定嚴格的董事候選人的預審制度;向董事會提交選任董事的名單;由董事會審議決定后,提交股東大會通過。4、戰略發展委員會權限戰略發展委員會權限包括:對公司長期發展戰略規劃進行研究并提出建議;對公司章程規定須經過董事會批準的重大投資融資方案進行研究并提出建議;對公司章程規定須經董事會批準的重大資本運作、資產經營項目進行研究并提出建議;對其他
14、影響公司發展的重大事項進行研究并提出建議;對以上事項的實施進行檢查;董事會授權的其他事宜。戰略發展委員會可以設立投資評審小組,負責做好戰略發展委員會決策前的準備工作,并提供有關方面的資料。由公司有關部門或控股(參股)負責人報告重大投資融資、資本運作、資產經營項目的意向、初步可行性報告及合作方的基本情況等資料;投資評審小組進行初審,簽發意見書,報戰略發展委員會備案;公司有關部門或控股(參股)企業對外進行協議、合同、章程及可行性報告等洽談并上報投資評審小組;投資評審小組進行評審,簽發書面意見,并向戰略發展委員會提交正式議案;戰略發展委員會根據投資評審小組的提案召開會議,進行討論,將討論結果交給董事
15、會,同時反饋意見給投資評審小組。獨立董事及其職責(一)獨立董事制度獨立董事制度是指在董事會中設立獨立董事,以形成權力制衡與監督的一種制度。獨立董事只擁有董事身份和在董事會中的角色,不在公司內擔任其他職務,并且在公司內沒有其他實質性利益關系,即與其受聘的公司和股東不存在可能妨礙其進行獨立判斷的關系。我國證監會在關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見中認為上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務,并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。上市公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權。凡須經董事會決策的事項,上市公司必須按法定的時間提前通知獨
16、立董事并同時提供足夠的資料,獨立董事認為資料不充分的,可以要求補充。當2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時,可聯名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項,董事會應予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料,上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。上市公司應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件。上市公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協助,如介紹情況、提供材料等。獨立董事發表的獨立意見、提案及書面說明應當公告的,董事會秘書應及時到證券交易所辦理公告事宜。獨立董事行使職權時,上市公司有關人員應當積極配合,不得拒絕、阻礙或隱瞞,不得干預其獨立行使職權。獨立董事聘請中介機構
17、的費用及其他行使職權時所需的費用由上市公司承擔。上市公司應當給予獨立董事適當的津貼。津貼的標準應當由董事會制訂預案,股東大會審議通過,并在公司年報中進行披露。除上述津貼外,獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度,以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險。(二)獨立董事的任期與資格獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同;任期屆滿可連選連任,但連任時間不得超過6年。對于公司獨立董事人數的設置一般沒有限制性要求。但對于上市公司來說,在2003年6月30日前,董事會成員中至少應包括2名獨立董事;在20
18、03年6月30日后,董事會成員中至少應包括三分之一的獨立董事。獨立董事的資格包括積極與消極兩方面。獨立董事的積極資格包括具有所要求的獨立性;具備一定的業務素質水平,具備相關的知識和經驗,對上市公司來說,具備上市公司運作的基礎知識,熟悉相關法律、行政法規、規章及規則,具備5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗;公司章程規定的其他條件。獨立董事的消極資格包括:之前規定的不能擔任公司董事的條件適用于獨立董事;在公司或其附屬企業任職的;與公司有雇傭關系的人員的直系親屬(配偶、父母、子女)和主要社會關系成員(兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹);直接或間接持有
19、公司已發行股份1%以上或是公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;在直接或間接持有公司已發行股份5%以上的股東單位或在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;最近一年內曾經具有前三項所列舉的情形;為公司或其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員;公司章程規定的其他人員;對上市公司來說,我國證監會認定的其他人員。(三)獨立董事的選任和退任1、獨立董事的選任獨立董事的選任由股東大會執行,以普通決議形式進行,一般采用累積投票制。獨立董事采取差額選舉制的,可采取第一大股東回避的方式。對不符合資格的被提名人,可按照規定提出異議。對我國證監會持有異議的被提名人,可作為公司的董事候選人,但不可作為獨立
20、董事的候選人。對提名委員會提出的候選人,擁有董事席位的股東只有在理由充分或擁有可靠證據的前提下,才能否決提名并重新進行獨立董事提名和選舉。2、獨立董事的退任獨立董事的退任由下列兩種情形引起。(1)免職。獨立董事連續3次未親自出席董事會會議的,由董事會提請股東大會予以撤換。除上述情況不得擔任獨立董事的事由發生外,獨立董事任期屆滿前不得無故撤換。(2)辭職。獨立董事辭職時,應向董事會提交書面辭職報告,對任何與辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。若獨立董事辭職導致董事會中獨立董事比例低于章程中規定的最低要求時,該董事的辭職報告在下任獨立董事替補其缺額后生效。(四)獨立董事的
21、權限獨立董事除了具有一般董事所擁有的權限外,還具有以下權限。1、獨立董事的特別職權(1)對于重大關聯交易應由獨立董事認可后,提交董事會討論。所謂重大關聯交易指(上市)公司擬與關聯人達成的總額高于300萬元或高于最近審計后公司凈資產5%的關聯交易。(2)向董事會提議聘用或解聘會計師事務所。(3)向董事會提請召開臨時股東大會。(4)獨立聘請外部審計機構和咨詢機構。(5)可在股東大會召開之前公開向股東征集投票權。2、獨立董事對重大事項的獨立意見所謂重大事項是指下列事項:提名、任免董事;聘請或解聘高級管理人員;公司董事、高級管理人員的薪酬;重要關聯人的資金往來;獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項;
22、公司章程規定的其他事項。對于重大事項,獨立董事可以發表的獨立意見的類型主要有以下幾種:同意、保留意見及理由、反對意見及理由和無法表示意見及其理由。3、獨立董事與關聯交易根據公司法等法律、行政法規的規定及中國證監會、交易所或其他監管部門的規定,獨立董事除依法行使一般董事的職權外,還應對以關聯交易為主的交易事項發表獨立意見。高級管理人員(一)高級管理人員的定義根據2013年修訂的公司法的規定,高級管理人員,是指公司的經理、副經理、財務負責人,上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。高級管理人員在現代企業中扮演了極其重要的角色。西門子創始人喬治西門子曾這樣總結他的管理心得:“沒有有效的高層管理,
23、企業只不過是一堆應予拍賣的辦公室家具而已。”在管理大師德魯克看來,如果不把高層管理的任務看作是一種獨特的職能、一種獨特的工作,并按此進行組織,那么它就不能完成。在高管團隊中,最重要的角色是經理人。經理人是指在一個所有權、法人財產權和經營權分離的企業中承擔法人財產的保值增值責任,全面負責企業經營管理,對法人財產擁有絕對經營權和管理權,由企業在職業經理人市場(包括社會職業經理人市場和企業內部職業經理人市場)中聘任。經理人的主要職能是輔助法定業務執行機關執行具體業務,具體實施董事會決定的事項。它并非公司強制設置的機構,公司可以根據具體情況確定設置與否。經理人與公司是有償委任的關系,經理人的報酬及分配
24、方法,由董事會特別決議確定。值得注意的是,此處所說的經理人可以指總經理、經理、副總經理、副經理等。通常一個公司的經理人人數是不確定的,公司可以根據具體情況進行相應的設置。經理人的任期不得超過董事一屆的任期,任期由公司章程決定。(二)經理人的任職資格1、積極資格經理人可以是股東,也可以不是股東;經理人可以是董事,也可以不是董事;經理人必須是自然人;經理人可以具有本國國籍,也可以沒有本國國籍;經理人必須在國內有住所或居所。2、消極資格有下列情形之一的,不得擔任公司的經理人:無民事行為能力人或者限制民事行為能力人;因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪,被判處刑罰,執行期滿未逾
25、5年,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾5年;擔任因經營不善破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理,并對該公司、企業的破產負有個人責任的,自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年;擔任因違法被吊銷營業執照的公司、企業的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年;個人所負數額較大的債務到期未清償。另外,國家公務員、軍人、公證人、律師等不得擔任公司的經理人,監事不能兼任同一公司的經理人。(三)經理人的委任和退任經理人的委任由董事會負責,以普通決議形式進行。當出現以下退任事由時,經理人應當退任。(1)委任終止事由發生,如經理人死亡、破產或喪失行為能力。(2)辭職。
26、經理人可隨時辭職,無需董事會通過。但除因非可歸責于經理人的事由而致使經理人不得不辭職外,如果在不利于公司的時候辭職,經理人應負損害賠償責任。(3)決議解任。董事會可隨時解任經理人。除因非可,歸責為公司的事由而致使公司不得不將經理人解任外,若在不利于經理人的時候將其解任,公司應負損害賠償責任。(4)失格解任。當發生經理人“消極資格”中所列事項之一時,失格解任事由出現時經理人應當退任。(四)經理人的權限1、一般事務管理權一般事務管理權主要包括:主持公司的生產經營管理工作,并向董事會報告工作;組織實施董事會決議、公司年度計劃和投資方案;在公司所造具的會計表冊上簽名蓋章;擬訂公司內部管理機構設置方案;
27、擬訂公司的基本管理制度;制定公司的具體規章:提請董事會聘任或者解聘公司副經理、財務負責人;聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的管理人員;擬定公司職工的工資、福利、獎懲,決定公司職工的聘用和解聘;提議召開董事會臨時會議;公司章程或董事會授予的其他職權。2、公司代表權經理人對于第三人的關系,就所任事務有代表公司實行訴訟上或訴訟外行為的權限,但必須要有公司的書面授權。3、經理人的權利經理人的權利包括向公司請求預付處理委任事務的必要費用的權利;向公司請求償還因處理委任事務所支出的費用及自支出時起的利息的權利;向公司請求代其清償因處理委任事務所負擔的必要債務,未至清償期的,請求公司提供擔保的權利;
28、向公司請求賠償其處理委任事務時,因非可歸責于自己的事由所導致的損害的權利。管理腐敗的類型管理腐敗有兩層含義:第一是管理者不能以股東利益作為第一訴求,在決策上不能以股東利益為第一優先考慮的因素;第二是管理者有意利用手中的權力為自己謀福利的過程。管理者為自己謀福利,絕大多數的情況下必然會侵犯股東的利益。導致管理腐敗的根本原因主要來自兩個方面。一方面是經營者與股東利益并不一致;另一方面是股東不能準確察覺經營者的行動,存在監督的困難。管理腐敗的具體表現主要在以下幾個方面。(一)管理者直接侵占投資者的財產直接侵占是投資者利益被損害最主要的、最頻繁的形式。經濟法的發展在很大程度上就是以保護投資者利益,防止
29、對投資者的無度侵占為主題的。在法律對投資者保護比較好的地方,法律會盡力限制管理者通過各種渠道將公司財產轉移給自己。在這種情況下,大多數管理者會轉而用在職消費等方式通過控制權為自己帶來個人收益。而在法律保護比較弱的地方,財富轉移現象就相對普遍。(二)建立“個人帝國”管理者不斷把公司營造成自己的“個人帝國”。個人帝國是指經理人存在使企業的發展超出理想規模的內在激勵,即帝國建造傾向,因為通過不斷的投資新項目,經理可以控制更多的資源,建立個人王國,獲得更多的在職消費。(三)過度的在職消費在職消費有關的費用項目包括辦公費、差旅費、業務招待費、通信費、出國培訓費、董事會費、小車費和會議費等。這些項目容易成
30、為高管人員獲取好處的捷徑,高管人員可以輕易通過這些項目報銷私人支出,從而將其轉嫁為公司費用。(四)非利潤最大化的投資管理層過度的、不必要的投資可能僅僅是為了提升自身的“公益聲譽”,追求個人效用最大化而非企業利潤最大化,這種非效率投資會加重企業的代理問題。(五)轉移定價經理對資金的侵占可以采用更隱蔽的形式,例如轉移定價,而不僅是現金輸出。例如,經理可以成立一個他們個人擁有的獨立公司,并把他們所經營的公司的主要產品以低于市場的價格賣給這種獨立企業。在俄羅斯石油工業中,這種把石油賣給經理人員所擁有的商業公司的買賣是很常見的。一個更戲劇性的變化就是把公司資產,而不僅是產品,以低于市場的價格賣給經理所擁
31、有的公司。債權人治理機制(一)債權人的概念當企業發展到一定規模時,就要進入資本經營階段,企業必須借助融資才能更好地發展壯大。在融資方式上,主要有負債融資和所有者權益融資。在當前我國企業的融資結構中,負債融資發揮著巨大的作用。債權人是公司借入資本即債權的所有者。理論上講,由于債權人要承擔本息到期無法收回或不能全部收回的風險,因此債權人和股東一樣,在公司治理上,有權對公司行使監督權。債權人可以通過給予或拒絕貸款、信貸合同條款安排、信貸資金使用監管、參加債務人公司的董事會等渠道起到實施公司治理的作用,尤其是當公司經營不善時,債權人可以提請法院啟動破產程序,此時,企業的控制權即向債權人轉移。由于我國資
32、本市場發展的時間較短,企業資金主要來源于銀行體系。因此,我國上市公司的主要債權人為銀行部門。(二)債權人治理機制的類型債權人對公司治理的作用形成了特殊的債權人治理機制。債權人治理機制主要通過以下方面作用于公司治理。(1)激勵機制。債權人可以通過影響經營管理者的經營管理水,平和其他行為選擇,通過施加壓力促使經營者努力工作。(2)控制權機制。債權人作為公司資本的投入者,決定著公司收益去向,規定著公司剩余控制權的分配。(3)信用機制。如果經理班子制定了損害債權人利益的政策和發生此類行為時,債權人可以對公司的管理層進行控告和起訴,這將降低公司的債券評級,引起中介機構(如外部審計)的介入以及機構投資者的
33、關注。(4)監督機制。債權人可以通過債務的期限安排,對企業進行頻度適當的審查。(三)債權人參與公司治理的途徑債權人可以通過多種途徑參與公司治理。根據權利來源不同,可以分為約定參與和法定介入。約定參與包括信貸契約、人事整合、重大決策時的債權人會議等。法定介入是指具體制度由法律加以規定如重整制度和破產制度。具體而言有如下途徑。1、信貸契約建立企業與主要往來銀行的信貸聯系。通過建立信貸聯系,加強企業與主要往來銀行的存貸款關系,加強銀行對企業的了解和監控。銀行以債權人的身份,密切掌握公司經營和財務動態,以保持對公司事實上的監控。然而,信貸契約并不足以保護貸款人利益,主要因為信貸契約的不完全性、信息不對
34、稱、資產的專用性。2、資本參與信貸聯系雖然是銀行控制企業的有力手段,但在本質上還不是資本的結合關系,一旦銀行向企業持股則為銀行參與企業治理提供了實質性的前提條件;銀行持有企業的股份,并有權派員參與企業的財務管理。3、人事結合銀行與工商企業的人事結合,即向對方派遣董事使得通過信貸和持股所建立起來的銀行對企業之間的滲透得以進一步強化。銀行以股東的身份進入公司董事會,參與公司重大經營決策的制定。4、債權人會議和重整制度債權人在監督過程中發現公司業績下滑,首先是采取非正式磋商。如果這不能解決問題,債權人可能提起破產程序。破產重整制度是指對存在重整原因、具有挽救希望的企業法人,經債務人、債權人或其他利害
35、關系人的申請,在法院的主持下及利害關系人的參與下,依法同時進行生產經營上的整頓和債權債務關系或資本結構上的調整,以使債務人擺脫破產困境,重獲經營能力的破產清算預防程序。依法申報債權的債權人為債權人會議的成員,享有會議表決權,債權尚未確定的債權人不得行使表決權,對債務人的特定財產享有擔保權的債權人,未放棄優先受償權利的,對于通過和解協議和破產財產分配方案兩種事項不享有表決權。重整制度是債務人具備破產條件在進入破產程序前有債務人或者債權人申請法院對債務人進行重整。5、債轉股債轉股作為一種資本結構調整的手段為建立和改進公司治理創造了條件和機遇,從而能夠促使企業通過重組來擺脫困境,也使金融資產轉劣為優
36、。從資本結構調整和強化治理機能的角度,債轉股問題的實質是針對經營不善的內部人控制企業,銀行通過債權轉股權,對企業治理機制進行徹底調整,在股份多元化的基礎上最終建立股東主導型的經濟型治理體系。目前我國實施轉股的對象主要有兩類企業,類是經營不善但還有發展前景的企業;另一類是資本金不足,資產負債率過高的企業。債轉股的真正意義在于調整資本結構、強化治理機制,以促使企業實現經濟型治理。經理人市場(一)相關概念企業經理人是指直接對企業的經營效果負責的高級經營管理人員。經理人的素質、經營能力和個人追求將會直接影響到企業的經營績效,全面地影響到整個企業的生存和發展前景。經理人市場是指在公開、公平、公正的競爭條
37、件下,企業自主地通過招標、招聘等方式選擇職業經理的人才市場,職業經理也可以在這個市場上憑自身條件和素質去投標和應聘選擇企業。經理人市場是一種從外部監督公司管理層的重要機制。對于上市公司的管理層來說,經理人市場上職業經理人的供需情況、經理人市場的完善與否,直接關系到其被替代或后繼者選擇的可能性。現代公司起源于產權結構的變革,經理人市場的形成是現代公司制度下企業所有權與控制權分離的必然結果。在現代市場經濟體制下,許多現代公司既不是由銀行家也不是由家族所控制的,企業所有權變得極為分散;在現代公司制度下,一般投資者既沒有精力和興趣,也沒有可能來關心企業的經營管理;絕大多數的股東所關心的是股票行情,而并
38、非對公司管理感興趣,董事會的選舉實際上也是由經理人操縱的。因此,董事會對經理人的監督作用顯得十分有限。一般應該從兩個方面來解決這個代理問題:一是建立有效的激勵機制。經理報酬的設計對經理的行為有直接影響,最優報酬的設計必須把經理的個人利益與企業利益緊緊聯系在一起。二是發揮市場(如勞動力市場、產品市場和資本市場)對經理人行為的制約作用。其中,經理人市場的競爭對經理行為的影響最為明顯。經理人市場對經營者產生兩方面的約束作用。一是經理人市場本身是企業選擇經營者的重要來源,在經營不善時,現任經營者就存在被替換的可能性。這種來自外部乃至企業內部潛在經營者的競爭將會迫使現任經營者努力工作。二是市場的信號顯示
39、和傳遞機制會把企業的業績與經營者的人力資本價值對應起來,促使經營者為提升自己的人力資本價值而全力以赴地改善公司業績。因此,成熟經理市場的存在,能有效促使經理人勤勉工作,激勵經理人不斷創新,注重為公司創造價值。(二)經理人市場的類型從監督機制這個角度看,大體上可把經理人市場分為三類。1、美國型經理人市場美國型經理人市場的突出特點是公司的經理主要來自外部市場。在美國,不負責和無能力的經理找工作就比較困難,他們得到的報酬也比較低。如果某些經理從破產企業出來,那么他們將很難再找到如意的工作。經理人市場這只“無形的手”促使經理們必須好好工作,否則就會失業或其個人資本就會大大貶值。2、日本型經理人市場與美
40、國不同,日本經理大部分是公司內部晉升的,外部的經理人市場非常有限。當某個經理因經營管理不善而被撤職或降級后,他就很難再被公司重用。又由于非常有限的外部經理人市場,他也很難在其他公司找到如意的工作。盡管本地經理人市場“內部化”了,但是其對經理的競爭壓力和約束并不比美國型經理市場弱。3、香港型經理人市場香港型經理人市場的特點是由家族型的公司結構所決定的。由于公司股票的分散性,一般擁有35%的股份就可以使家族有穩固的控制權,從而就可以在家族內部選擇自己的經理。經理人市場對這些公司的監督作用不大。如果說美國型經理人市場重契約的話,那么,香港型經理人市場則重人際關系。財富雜志500家大企業龍虎榜,其中約
41、有37%為家族企業,這些家族企業的經營權與所有權已經分開,全部由專業管理層管理,但華人企業(包括香港企業)迄今經營權與所有權尚未完全分開,家族成員仍然掌握著決策權,華人企業經理人市場“家族化”現象已經引起國際管理學界的關注。(三)經理人市場的特征經理人市場是為適應市場經濟發展、公司內部管理的客觀需求而產生的一種新的人力資源配置方式。經理人市場應具有的特征也就是建立完善經理人市場應有的要求。1、自主性自主性是參與市場競爭的人們自身利益的體現,市場經濟要求經濟活動主體必須有充分的自主權,并且經濟主體間的活動和經濟關系已經貨幣化、信息化和契約化。因此,經理人市場的運行必須打破“部門所有和企業所有”的
42、格局,使經理人的流動成為可能。企業有選用經理人的自主權,同時經理人也應有選擇企業的自主權,從而為經理人雙向流動提供基本的動力機制。2、公平性公平性是市場經濟的基本原則。經理人市場的公平性體現在,經理人或企業在市場上的權利和機遇是平等的,競爭地位是平等的,均能找到合適的用武之地或人才。經理人或企業的供需雙方交換是平等的,經理人在付出智力的同時,企業需付出相應的報酬。3、競爭性競爭性也是市場經濟的基本特征。通過競爭,可以挖掘出一批優秀的、滿足社會需求的經理人。同時,篩選出經濟效益和社會效益俱佳的企業,從而按照優勝劣汰和供求匹配的原則,使經理人資源得到最佳配置。4、開放性經理人市場作為市場經濟的組成
43、部分,要求打破過去封閉式“自循環”的格局,實現無界化的開放或流動,適應市場經濟的客觀要求,打破城鄉、工農的身份界限,打破國有、集體、私企、行業地區界限,實現全方位開放的經理人市場體系,并面向國際,供需實行雙向交流。5、求利性任何一個企業都存在供求活動,都以追求自身利益最大化為目的。盈利和效率是市場經濟的較高選擇。正是這只“看不見的手”,調節著各種市場經濟活動和行為,使各種社會資源按價值規律和競爭機制供需匹配,促進社會經濟的發展。6、法治性市場經濟是法治經濟,它要求用法律規范市場行為,從而對市場要素的各方面起到有保護和約束作用,經理人市場也必須在一定秩序下運行。經理人的流動除受市場機制調節外,還
44、必須根據市場的客觀,要求,建立完善的法律法規體系,使經理人市場的運行有序化、規范化。激勵機制(一)道德風險與設置激勵機制的必要性1、激勵機制的概念激勵機制也稱激勵制度,是通過一套理性化的制度來反映激勵主體與激勵客體相互作用的方式,激勵機制的內涵就是構成這套制度的幾個方面的要素。或者說,激勵機制是在組織系統中激勵主體系統運用多種激勵手段并使之規范化和相對固定化,而與激勵客體相互作用、相互制約的結構、方式、關系及演變規律的總和。從公司治理的角度看,所謂激勵機制是指委托人如何通過一套機理制度安排促使代理人采取適當行動,以最大限度地增加委托人的效用。激勵機制包括精神激勵、薪酬激勵、榮譽激勵和工作激勵。
45、2、道德風險的概念道德風險是指從事經營活動的人最大限度地增進自身效用時做出的不利于他人的行動。道德風險是由于委托人與代理人之間的信息不對稱以及較完備契約的制定和實施中存在的困難和矛盾而形成的。公司治理機制實質上是一系列委托代理合同的組合。從委托一代理關系的角度分析,公司治理的激勵機制解決的是委托人與代理人之間的代理成本(包括代理人道德風險成本)與代理人動力問題,是關于公司所有者(股東)與經營者如何分享公司經營成果的一種契約安排。公司治理的激勵機制,旨在使經營者獲取其經營一個企業所付出的努力與承擔的風險相對應的利益,同時也使其承擔相應的風險和約束。科學的激勵機制,應使代理人在追求自身利益最大化的
46、同時實現委托人利益的最大化,避免隱蔽、偷懶和機會主義等。激勵機制的終極目標就是為了最大限度地挖掘經營者的潛力和效能,實現公司利潤,即股東利益的最大化。通過股東與經營者利益的博弈,最終實現股東與經營者“雙贏”的利益格局。(二)激勵機制的理論依據激勵相容性原理和信息顯露性原理為設計激勵機制提供了理論依據。1、激勵相容性原理激勵相容性是指把企業經營權和剩余索取權集中于一人,使管理者與被管理者之間形成利益制約,即管理者的收益取決于被管理者的努力程度,從而使雙方利益目標一致。由于各利益主體存在自身利益,如果公司能將各利益主體在合作中產生的外在性內在化,克服合作成員“搭便車”的動機,就會提高每個成員的努力
47、程度,提高經營績效。如果管理者監督程度會因為與被管理者的利益和動機相同而降低,一種有效的安排就是在管理者與被管理者之間形成利益制約關系,也就是說使管理者的收益取決于被管理者的努力程度,從而雙方產生激勵相容性。財產的激勵和利益的激勵合理組合、相互制衡是使公司內各所有者之間實現激勵相容的關鍵。其中財產的激勵是以財產增值為目標來激勵其行為。這種激勵表明管理者本身就是公司財產的所有者。而利益的激勵,對公司內非財產所有者的其他成員來說,激勵其行為使其個人利益得以實現。財產激勵與利益激勵相互制約,利益激勵不能脫離財產激勵,而財產激勵依賴于利益激勵的實現。2、信息顯露性原理獲得代理人行為的信息是建立激勵約束
48、機制的關鍵。這是由于委托人與代理人之間的信息分布具有不對稱性,除非通過貨幣支付或者某種控制工具作為激勵和代價,否則代理人就不會如實相告。因此,要使代理人公布其私人信息,必須確立博奔規則。根據信息顯露性原理,每個引致代理人扯謊的契約都對應著一個具有相同結果,但代理人提供的信息完全屬實的契約。這樣不管何種機制設計把隱蔽和扯謊設計得如何充分,其效果都不會高于直接顯露機制。為使期望收益最大化,作為機制設計者的委托人需要建立滿足一些基本約束條件的最佳激勵約束機制。而最基本的約束機制通常有兩個。首先是所謂刺激一致性約束。機制所提供的刺激必須能夠誘使作為契約接受者的代理人自愿地選擇根據他們所屬類型而設計的契
49、約。如果委托人涉及的機制所依據的有關代理人的理性信息與實際相符,那么這個機制代理人帶來的效用應該不會小于其他任何根據失真的類型信息設計的機制所提供的效用。不然代理人可能拒絕該契約,委托人無法實現其效用最大化。其次是個人理性約束,即對代理人的行為提出一種理性化的假設。它要求代理人做到接受這一契約比拒絕這一契約在經濟上更劃算,這就保證了代理人參與機制設計博奔的利益動機。如果配置滿足了刺激一致性約束,那么此配置就是可操作的;如果可操作的配置滿足個人理性約束,那么該配置可行,從而保證激勵約束機制處于最佳狀態。(三)主要內容國際公司治理研究人員通過實證研究和總結得出對經營者行之有效的激勵機制包括如下方面
50、的內容。1、報酬激勵機制對經營者的報酬激勵,可以由固定薪金、股票與股票期權、退休金計劃等構成。西方現代公司聘用的高中層經理(包括總經理、事業部或子公司經理),一般采用激勵性合同的形式,將固定薪金、獎金、股票等短期激勵與延期支付獎金、分成、股票期權、退休金計劃等長期激勵進行結合。在美國公司中,按照長期業績付給的激勵性報酬所占比例很大,總經理的固定薪金比重并不高,獎金等報酬形式同公司效益掛鉤的部分比重大,長期激勵性的報酬可達其總收入的40%至60%,綜合計算下來,有的總經理的年收入甚至可達幾千萬美元。(1)固定薪金。固定薪金起著基本的保障作用,優點是穩定性好,沒有風險,缺點是缺乏足夠的靈活性和高強
51、度的刺激性。(2)獎金和股票。獎金和股票與經營者業績密切相連,對于經營者來說,有一定的風險,也有較強的激勵作用,但容易引發短期行為。(3)股票期權。股票期權是指允許經營者在一定時期內,以接受期權時的價格購買股票,如果股票價格上漲,經營者的收益就會增加。這種方式在激勵經營者長期化行為時,作用顯著,但風險很大時間越長,經營者面臨的不確定因素就越多。(4)退休金計劃。退休金計劃有利于激勵經營者的長期行為,以解除其后顧之憂。2、剩余支配權與經營控制權激勵機制剩余支配權激勵機制,通俗地說,就是公司股東與經營者約定分享公司經營利潤的一種激勵方式。經營控制權激勵機制使得經營者具有職位特權,享受職位消費,能夠
52、給經營者帶來正規報酬激勵之外的物質利益滿足,如豪華的辦公室、汽車、合意的雇員等。3、聲譽或榮譽激勵機制這種激勵屬于精神激勵的范疇。聲譽、榮譽及地位是激勵經營者努力工作的重要因素。高層經營者或稱職業經理人非常注重自己長期職業生涯的聲譽,聲譽和榮譽激勵一方面能使經營者獲得社會贊譽產生成就感和心理滿足,另一方面可能意味著未來的貨幣收入。4、聘用與解雇的激勵機制聘用和解雇對經營者行為的激勵,是通過職業經理人在人才市場的競爭來實現的。這種激勵方式與上述聲譽激勵相聯系。聲譽是經理被聘用或者解聘的重要條件,經營者對聲譽越重視,這種激勵手段的作用就越大。實現公司內部激勵機制的途徑主要包括以下幾個方面:一是要完
53、善公司內部收入分配制度;二是要完善經理人員任免機制;三是要建立經營者風險抵押機制;四是要完善和加快經理市場和資本市場的建設,重視市場約束作用。信息披露機制(一)信息披露制度的起源信息披露制度也稱公示制度、公開披露制度、信息公開制度,是上市公司為保障投資者利益、接受社會公眾的監督而依照法律規定必須將其自身的財務變化、經營狀況等信息和資料向證券管理部門和證券交易所報告,并向社會公開或公告,以便使投資者充分了解情況的制度。它既包括發行前的披露,也包括上市后的持續信息公開,它主要由招股說明書制度、定期報告制度和臨時報告制度組成。上市公司信息披露制度是證券市場發展到一定階段,相互聯系、相互作用的證券市場
54、特性與上市公司特性在證券法律制度上的反映。世界各國證券立法無不將上市公司的各種信息披露作為法律法規的重要內容,信息披露制度源于英國和美國。英國的“南海泡沫事件”導致了1720年“詐欺防止法案”的出臺,而后1844年英國合股公司法中關于“招股說明書”的規定,首次確立了強制性信息披露原則。但是,當今世界信息披露制度最完善、最成熟的立法在美國。它關于信息披露的要求最初源于1911年堪薩斯州的藍天法。1929年華爾街證券市場的大陣痛,以及陣痛前的非法投機、欺詐與操縱行為,促使了美國聯邦政府1933年的證券法和1934年的證券交易法的頒布。在1933年的證券法中美國首次規定實行財務公開制度,這被認為是世
55、界上最早的信息披露制度。(二)信息披露在公司治理中的作用自愿的信息披露被定為規定的最低限度之上的任何信息披露。改進信息披露會帶來透明度的改善,而透明度則是全球公司治理改革的最重要目的之一。1、信息披露在公司治理中的基本作用信息披露在公司治理中的基本作用為:提高和改進信息披露,可以使公司向股東提供更有價值的信息,減少信息不對稱,從而有效節約代理成本。沒有結構化的信息披露體系,尤其是財務報告,股東很難得到所投資的公司可靠的信息。這種信息不對稱導致了道德風險和逆向選擇問題。只要能夠保證公司相關信息被充分披露,股東就可以很好地監督公司的管理。會計和審計部門是運作良好的公司治理體系的基本要素。在公司治理
56、中,會計信息披露是監管公司與管理層契約的核心,成為約束管理層行為的必要手段。2、信息披露對公司治理作用機制財務會計信息幫助股東監督和控制公司管理層的作用機制,是通過公司績效和管理層薪酬的直接聯系實現的。代理理論指出,減少代理問題的一種方法是要求股東以及其他資金提供者與公司管理層簽訂明確(或隱含)的契約,管理層按要求披露契約履行情況的相關信息,從而使股東能夠評估管理層利用公司資源為股東及其他資金提供者利益服務的程度,進而實現監管作用。(三)信息披露制度的特征從信息披露制度的主體上看,它是以發行人為主線、由多方主體共同參加的制度。從各主體在信息披露制度中所起的作用和其的地位看,大體分為四類:第一類
57、是證券市場監管機構和政府有關部門,他們是信息披露的重要主體,所發布的信息往往是有關證券市場的大政方針;第二類是證券發行人,他們是信息披露的一般主體,依法承擔披露義務,是證券市場信息的主要披露人;第三類是證券市場的投資者,他們是信息披露的特定主體,一般沒有信息披露的義務,只有在特定情況下,它們才履行披露義務;第四類是其他機構,如股票交易場所等自律組織、各類證券中介機構,它們是制定一些市場交易規則,有時也發布極為重要的信息,如交易制度的改革等,因此也應按照有關規定履行相應的職責。(四)信息披露制度的基本原則信息披露的基本原則主要包括以下幾個方面。1、真實、準確、完整原則真實、準確和完整主要指的是信
58、息披露的內容。真實性是信息披露的首要原則,真實性要求發行人披露的信息必須是客觀真實的,而且披露的信息必須與客觀發生的事實相一致,發行人要確保所披露的重要事件和財務會計資料有充分的依據。完整性原則又稱充分性原則,要求所披露的信息在數量上和性質上能夠保證投資者形成足夠的投資判斷意識。準確性原則要求發行人披露信息必須準確表達其含義,所引用的財務報告、盈利預測報告應由具有證券期貨相關業務資格的會計師事務所審計或審核,引用的數據應當提供資料來源,事實應充分、客觀、公正,信息披露文件不得刊載任何有祝賀性、廣告性和恭維性的詞句。2、及時原則及時原則又稱時效性原則,包括兩個方面:一是定期報告的法定期間不能超越
59、;二是重要事實的及時報告制度,當原有信息發生實質性變化時,信息披露責任主體應及時更改和補充,使投資者獲得最新真實有效的信息。任何信息都存在時效性問題,不同的信息披露遵循不同的時間規則。3、風險揭示原則發行人在公開招股說明書、債券募集辦法、上市公告書、持續信息披露過程中,應在有關部分簡要披露發行人及其所屬行業、市場競爭和盈利等方面的現狀及前景,并向投資者簡述相關的風險。4、保護商業秘密原則商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經驗信息。由于商業秘密等特殊原因致使某些信息確實不便披露的,發行人可向中國證監會申請豁免。內幕信息在公開披露前屬于
60、商業秘密,應到受到保護。發行人信息公開前,任何當事人不得違反規定泄露有關的信息,或利用這些信息謀取不正當利益。商業秘密不受信息披露真實性、準確性、完整性和及時性原則的約束。(五)信息披露的內容根據中國證券監督管理委員會2006年頒布的上市公司信息披露管理辦法的規定,信息披露文件主要包括招股說明書、募集說明書、上市公告書、定期報告和臨時報告等。其中,定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。臨時報告主要為發生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產生較大影響的重大事件,投資者尚未得知時,上市公司應當立即披露,說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的影響。重大事件包括:(1)公司的經營方針和經營范圍
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