1、第四部分 擔保法第二講 相關法條：擔保法第 13-32 條；擔保法解釋第 13-46 條。 考點總結：保證一、保證的成立（一）保證人的限制（二）保證合同合同【例題多選題】甲向乙借款 5 萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些保證？（ ）（2008-3-53）A.丙在甲向乙出具的借據上簽署“保證人丙”B.乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還 3 萬元”C.戊向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責”D.己向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”正確ABC本題考核保證的成立。擔保法第六條規定，本法所稱保證，是指保證人和債

2、權人約定，當人不履行時，保證人按照約定履行或者承擔責任的行為。擔保法解釋第二十二條規定，第三人單方以形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的簽字或者蓋章的，保證合同成立。據此可知，丙、丁、戊的行為都符合法律規定的保證方式，保證；己“以某處私房抵債”，該行為屬于抵押而非保證。【例題多選題】根據甲公司的下列哪些承諾（保證）函，如乙公司未履行義務，甲公司應承擔保證責任？（ ）（2015-3-57）承諾：“積極督促乙公司還款，努力將丙公司的損失降到最低”承諾：“乙公司向丙公司還款，如乙公司無力還款，甲公司愿代為清償”C.

3、保證：“乙公司實際投資與相符”。實際上乙公司實際投資與不符D.承諾：“指定乙公司與丙公司簽訂保證合同”。乙公司簽訂了保證合同但拒不承擔保證責任正確BC本題考核保證的成立。保證的表示保證人與債權人約定：當人不履行時保證人按約定履行或承擔責任。形式保證合同。主合同定有保證條款，保證人在主合同上簽字或蓋章的。主合同雖無保證條款，保證人在主合同上以保證人簽字或蓋章的（所謂以保證人簽名，就是：“保證人：某某某”）。第三人單方以形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的。不得為保證人的例外情形國家機關例外：批準，為使用外國、組織而轉貸的（市財為地鐵 2 號線使用提到擔保）具有公益性的事業、社會團體例

4、外：從事經營活動的事業、社會團體法人法人分支機構例外：法人的，在范圍內提供擔保有效；超出部分無效選項 B 正確。關于經濟合同糾紛有關保證的若干問題的規定第一條規定，保證合同成立的認定：（1）保證人與債權人就保證問題依法達成協議的，保證合同成立。（2）保證人以形式向債權人表示，當被保證人不履行時，由其代為履行或者承擔連帶責任并為債權人接受的，保證合同成立。（選項 B）（3）保證人在債權人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的簽字或者蓋章；或者主合同中雖沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的簽字或者蓋章的，視為保證合同成立。選項 C 正確。擔保法解釋第二十七條規定，保證人對人的提供

5、保證的，或者抽人的實際投資與不符，或者抽逃轉移的，保證人在逃轉移的范圍內承擔連帶保證責任。二、保證方式【例題多選題】出現下列何種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權？（）A.B.C.人被，且無可供執行的人移居國外，但國內有其現由親屬居住的住宅人被，中止執行程序的D.保證人曾以方式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權正確AC本題考核先訴抗辯權。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規定的權利：（一）人住所變更，致使債權人要求其履行發生的；（二）受理人破產，中止執行程序的；（三）保證人以形式放棄前款規定的權利的。【例題多選題】甲公司從乙公司采購 10 袋菊花茶，約定：“在乙公司交付菊花

6、茶后，甲公司應付貨款 10 萬元。”丙公司提供擔保函：“若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付。”乙公司交付的菊花茶中有 2 袋經過硫磺熏蒸，無法飲用，價值 2 萬元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款 10 萬元。下列哪些表述是正確的？（ ）（2011-3-54）A.如丙公司知情并向乙公司付款 10 萬元，則丙公司只能向甲公司追償 8 萬元B.如丙公司不知情并向乙公司付款 10 萬元，則乙公司會不當得利一般保證（先訴抗辯權）連帶保證認定時，題目一般以“當事人約定，人不能履行時，由保證人承擔保證責任”的方式表明該保證為一般保證。一般保證必須明確約定明確約定為連帶責任保證；沒有約定保證方

7、式或者約定不明； 3.一般保證人喪失先訴抗辯權先訴抗辯權在下列情形下，一般保證人喪失先訴抗辯權，其保證方式轉換為“連帶責任保證”：人住所變更，致使債權人要求其履行發生的，如人下落不明、移居，且無可供執行的；受理人，中止執行程序的；保證人以形式向債權人或者人放棄前款規定的權利的。（放棄先訴抗辯權不影響對人的追償權）連帶保證人無先訴抗辯權其他抗辯權保證人享有人的抗辯權，如時效已過、雙務合同中的抗辯權，若保證人放棄，則喪失對人的追償權C.如甲公司付款時效已過，丙公司仍向乙公司付款 8 萬元，則丙公司不得向甲公司追償D.如丙公司放棄對乙公司享有的先訴抗辯權，仍向乙公司付款 8 萬元，則丙公司不得向甲公

8、司追償正確ABC本題考核保證。選項 A、B 正確。擔保法解釋第四十三條規定，保證人自行履行保證責任時，其實際清償額大于主債權范圍的，保證人只能在主債權范圍內對人行使追償權。本題中，乙交付的標的物存在瑕疵，甲公司對乙公司交付的價值 2 萬元的“硫磺熏蒸菊花茶”享有抗辯權，即對該部分價款可以不予支付。丙公司在知情的情況下向乙公司付款 10萬元，其實際清償額大于主債權的范圍，丙公司只能在主債權范圍內（8 萬元）對甲公司行使追償權。若丙公司在不知情的情況下向乙公司支付了該 2 萬元價款的，乙公司會不當得利。選項 C 正確。時效規定第二十一條規定，主時效期間屆滿，保證人享有主人的時效抗辯權。保證人未主張

9、前述時效抗辯權，承擔保證責任后向主人行使追償權的，不予支持，但主人同意給付的情形除外。據此可知，若甲公司付款時效已過，丙公司享有甲公司的時效抗辯權，其未主張不予支持。時效抗辯權，承擔保證責任后向甲公司行使追償權的，選項 D 錯誤。若丙公司放棄對乙公司享有的先訴抗辯權，仍向乙公司付款 8 萬元的，則丙向甲公司追償。公司三、保證期間除斥期間、不變期間 （31 條】（一）保證期間保證期間的意義：使保證權，保證權消滅）【擔保法解釋第行使保證權的期間確定保證人是否要承擔保證責任。超過保證期間，債權人沒有行使保證權的，保證人責除。A：主債權屆滿的時間A 至 B：保證期間（明確約定的）債權人需要在 2015

10、.3.1-2015.12.31 之間行使保證權。2.保證權的行使：（擔保法第 25、26 條）（1）一般保證：債權人必須在保證期間內對人提訟或者申請仲裁。（2）連帶責任保證：債權人必須在中或者外請求保證人承擔保證責任。（二）保證期間的長度【擔保法解釋第 32、44 條】有約定按約定無約定主履行期限屆滿之日起 6個月保證合同約定的保證期間早于或者等于主履行期限，視為沒有約定約定不明主履行期屆滿之日起 2年保證合同約定保證人承擔保證責任直至主本息還清時為止等類似內容的人破產程序終結之日起 6 個月債權人通過程序未獲清償部分，保證人仍應當承擔保證責任（三）保證的時效1.確定保證人一定會承擔責任的前提

11、下，才存在對保證人的時效問題。2.對保證人時效的起算（13 年考查）一般保證的連帶保證的時效為 2 年。時效，從對主人的裁判生效之日起算；時效，從對保證人主張債權之日起算。3.主主時效與保證時效的關系：時效中斷，一般保證連帶保證時效中止，一般保證連帶保證時效中斷 時效不中斷時效中止時效中止主四、主債權轉讓或變更與保證責任的承擔【例題單選題】甲企業與乙簽訂借款合同，借款金額為 10 萬元，借款期限為 1年,由丙企業作為借款保證人。合同簽訂 3 個月后,甲企業因擴大生產規模急需，遂與乙協商，將金額增加到 15 萬元，甲和通知了丙企業，丙企業未予答復。后甲企業到期不能償還。該案中的保證責任應如何承擔

12、？（ ）正確丙企業對 10 萬元應承擔保證責任，增加的 5 萬元不承擔保證責任。增加，沒有經過保證人的同意，所以對增加的部分不承擔保證責任。【例題單選題】甲公司與乙公司達成還款計劃書，約定在 2012 年 7 月 30 日歸還 100 萬元，8月 30 日歸還 200 萬元，9 月 30 日歸還 300 萬元。丙公司對三筆還款提供保證，未約定保證方式和保證期間。后甲公司同意乙公司將三筆還款均順延 3 個月，丙公司對此不知情。乙公司一直未還款甲公司僅于 2013 年 3 月 15 日要求丙公司承擔保證責任。關于丙公司保證責任，下列哪一表述是正確的？（ ）（2014-3-10）丙公司保證擔保的主債

13、權為 300 萬元丙公司保證擔保的主債權為 500 萬元丙公司保證擔保的主債權為 600 萬元D.因延長還款期限保證人同意，丙公司不再承擔保證責任正確A本題考核保證。擔保法第二十六條第一款規定，連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。本題中，未約定保證期間，則保證期間為主履行期屆滿之日起 6 個月。另外，擔保法解釋第三十條第二款規定，債權人與人對主合同履行期限作了變動，保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。本題中，甲公司與乙公司將主合同履行期限順延了 3 個月，但未征得保證人丙公司的同意。因此，三筆的保證期間仍為原來保證人責任例外債權轉讓繼續承擔明確約定不可轉讓轉讓不承擔保證人同意繼續承擔加重按原數額承擔保證人同意按加重后的數額承擔減輕按減輕后的承擔履行期限變更保證期間按原期間保證人同意按變更后的期限主合同變更但未實際履行仍然承擔的保證期間。第一筆，應于 2012 年 7 月 30 日歸還的 100 萬元，保證期間于 2013 年 1 月底屆滿；第二筆