1、最新CPA考試?經(jīng)濟法?第4章第四章合同法律制度本章簡介：1.本章屬于重點章節(jié)，平均分值在16分左右，而且每年都會考查主觀題。本章教材在13年和14年都有明顯新增內(nèi)容，所以今年考核中仍需繼續(xù)關(guān)注。2.本章出題往往是在具體合同的背景下，容易涉及大題的合同有買賣合同、融資租賃合同、租賃合同。3.本章學(xué)習(xí)以理解為主，入門難度不大，但是題目比擬靈活，所以需要學(xué)員能夠結(jié)合歷年考題體會出題思路?！究键c一】合同的根本理論兩星【考點介紹】本考點偶爾出題，考核形式為客觀題，重點在于合同法的適用情形和實踐合同的例子。一、?合同法?的適用1.適用：平等主體間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。2.不適用：1特定合同

2、中非平等的關(guān)系：政府用于公權(quán)力進行行政管理，如行政獎勵的合同。【注意】并非所有牽涉政府的都是非平等：政府采購合同、出讓國有土地使用權(quán)的合同受合同法調(diào)整。2身份關(guān)系：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議?！纠}多項選擇題】2022年以下協(xié)議中，適用?中華人民共和國合同法?的有。A.監(jiān)護協(xié)議B.政府采購協(xié)議C.專利轉(zhuǎn)讓協(xié)議D.股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正確答案BCD答案解析此題考核?合同法?的適用范圍。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。二、合同的分類按法律對名稱和規(guī)那么是否有規(guī)定 有名合同和無名合同 按當(dāng)事

3、人是否相互負有對價 單務(wù)合同如贈與合同和雙務(wù)合同 按是否以交付標(biāo)的物為成立要件1諾成合同：雙方當(dāng)事人意思表示一致即成立的合同；2實踐合同：指除當(dāng)事人意思表示一致以外，還須實際交付標(biāo)的物才能成立的合同。【注意】常見的實踐合同：保管合同、自然人借款合同、定金合同、借用合同。 【考點二】合同的相對性理論兩星【考點介紹】本考點本身雖然只是偶爾出題，但是它的觀點在教材很多內(nèi)容中都有表達，考核的也很多。一、理論分析合同的相對性：指合同是在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)事人只能基于合同向另一方當(dāng)事人提出請求或提起訴訟，不能向無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求。債權(quán)是相對權(quán)1.涉他合同P74：1向第

4、三人履行的合同：2由第三人履行的合同：【結(jié)論】合同具有相對性，不管是向第三人履行，還是由第三人履行，責(zé)任只約束債務(wù)人和債權(quán)人。2.因第三人引起的違約責(zé)任P89：當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠挟?dāng)違約責(zé)任；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，按照法律規(guī)定或按照約定解決?！纠?】【例如2】二、具體表達適用1.租賃合同：承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。P992.承攬合同：承攬人經(jīng)定作人同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負責(zé)。P102例外1.代位權(quán)：債權(quán)

5、人可以向合同關(guān)系以外的第三人提起訴訟，主張權(quán)利。P752.買賣不破租賃：租賃合同的承租人可以以自己的租賃權(quán)對抗新的所有權(quán)人。P993.單式聯(lián)運合同：某一區(qū)段的承運人與總的承運人共同向托運人承當(dāng)連帶責(zé)任。4.建設(shè)工程合同：分包人與承包人共同對發(fā)包人承當(dāng)連帶責(zé)任。P104【例題單項選擇題】2022年甲公司與乙公司訂立貨物買賣合同，約定出賣人甲公司將貨物送至丙公司，經(jīng)丙公司驗收合格后，乙公司應(yīng)付清貨款。甲公司在送貨前發(fā)現(xiàn)丙公司已瀕于破產(chǎn)，遂未按時送貨。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下各項中，正確的選項是。A.甲公司應(yīng)向乙公司承當(dāng)違約責(zé)任B.甲公司應(yīng)向丙公司承當(dāng)違約責(zé)任C.甲公司應(yīng)向乙公司、丙公司分別承當(dāng)

6、違約責(zé)任D.甲公司不承當(dāng)違約責(zé)任正確答案A答案解析此題考核點是合同的履行。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承當(dāng)違約責(zé)任。在此題中，瀕于破產(chǎn)的是丙公司，而不是買受人乙公司。甲公司不享有不安抗辯權(quán)，其未按時送貨的行為構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)向乙公司買賣合同相對人承當(dāng)違約責(zé)任，而不是向丙公司承當(dāng)違約責(zé)任。思維導(dǎo)圖：【考點三】合同的訂立程序三星【考點介紹】本考點在考試中屢次出題，考核形式主要是客觀題，主觀題中也偶有涉及。需要重點把握的是要約和要約邀請的區(qū)分、新要約的判定。一、要約1.要約的概念1定義：希望和他人訂立合同的意思表示。2要求：同

7、時滿足以下兩條：內(nèi)容具體確定包含合同的主要條款，如什么東西，多少錢，多少數(shù)量等；說明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。3要約邀請VS要約：是否滿足兩條件要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，沒有法律約束力。 寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等 要約邀請 商業(yè)廣告 要約邀請或要約 懸賞廣告 要約 拍賣流程：拍賣公告要約邀請應(yīng)買要約落槌承諾招標(biāo)流程：招標(biāo)公告要約邀請投標(biāo)要約定標(biāo)承諾商業(yè)廣告例如： 如某化裝品廣告稱：水晶四季是引進日本全新技術(shù)專業(yè)除皺消眼袋組合，能有效消除眼袋、黑眼圈及暗沉。咨詢訂購熱線64986666，免費送貨。要約邀請如戴爾電腦型號XX本周六促銷，價格為

8、2999元，隨到隨購，數(shù)量不限要約如戴爾電腦型號XX本周六促銷，價格為2999元，先到先得，數(shù)量有限要約邀請2.要約的生效時間：“到達受要約人時生效。到達看到知道【例如】A在1月1日通過信件方式發(fā)要約給B，信件1月3日到達B，但是由于事忙一直未閱讀，直至1月5日方才閱讀。但其實這件事情去年12月28日B就已經(jīng)聽到消息了。問要約生效的時間是什么時候？正確答案1月3日1指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，進入該特定系統(tǒng)的時間；2未指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間。3.要約的撤回、撤銷： 要約的撤回 可以 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人 要約的撤銷 可以

9、 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人 【補充】不得撤銷要約的情形：確定了承諾期限的；明示不可撤銷的；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。4.要約的失效：拒絕；撤銷；期限屆滿未作承諾；實質(zhì)性變更新要約?！纠}單項選擇題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否用杉木代替。甲公司的要約失效時間為。A.6月12日 B.6月13日C.6月14日 D.6

10、月15日正確答案B答案解析此題考核要約效力。甲公司的要約中確定了“承諾期限，因此不能撤銷。而乙公司6月13日的回復(fù)對要約進行了實質(zhì)性變更，是新的要約，導(dǎo)致原要約失效。二、承諾1.承諾期限2.承諾的生效：承諾自通知到達要約人時生效。一般此時合同成立3.承諾的撤回：承諾生效之前到達要約人，通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。承諾不存在撤銷4.承諾的遲延與遲到 一般例外遲延：超過承諾期限發(fā)出新要約除非要約人及時通知承諾有效遲到：承諾期限內(nèi)發(fā)出，其他原因?qū)е逻t到承諾有效除非要約人及時表示不接受5.承諾內(nèi)容 受要約人作出實質(zhì)性變更對主要條款新要約受要約人作出非實質(zhì)性變更承諾有效

11、，以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)，除非及時反對【例題單項選擇題】2022年2022年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價格出售螺紋鋼100噸。如欲購置，請于5月10日前讓本人知悉。乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購置。但由于投遞錯誤，乙的回函于5月11日方到達甲處。因已超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下表述中，正確的選項是。A.甲、乙之間的合同未成立，甲對乙不承當(dāng)任何責(zé)任B.甲、乙之間的合同未成立，但乙有權(quán)要求甲賠償信賴?yán)鎿p失C.甲、乙之間的合同成立但未生效，甲有權(quán)以承諾遲到為由撤銷要約D.

12、甲、乙之間的合同成立且已生效，乙有權(quán)要求甲履行合同正確答案D答案解析此題考核承諾的遲到。根據(jù)規(guī)定，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾。除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到的承諾為有效承諾。三、合同成立1.合同成立的時間 一般 承諾生效時 書面 合同書形式雙方簽字或蓋章時；有先后時，最后一方簽字或蓋章時 信件、數(shù)據(jù)電文雙方約定成立之前簽確認(rèn)書：簽訂確認(rèn)書時 實際履行原那么 1采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。2采用合同書形式訂立合同

13、，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 【例如】A、B約定采用書面形式訂立合同，B公司尚未有書面合同，B公司就按口頭約定發(fā)貨，A公司清點入庫，合同在A接受B發(fā)來的貨物時成立。 2.合同成立的地點 一般 承諾生效的地點 數(shù)據(jù)電文 約定收件人要約人的主營業(yè)地收件人經(jīng)常居住地 合同書形式 1雙方簽字或蓋章的地點；有先后時，最后一方簽字或蓋章的地點2約定的簽訂地與實際的簽訂地不符：約定的簽訂地 【例題多項選擇題】根據(jù)?合同法?的規(guī)定，以下各項中，屬于合同成立的情形有。A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致B.甲、乙約定以書

14、面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行C.甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達甲，甲未表示異議正確答案BCD答案解析此題考核點是合同成立的情形。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。選項A屬于對要約作了實質(zhì)性修改；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾

15、期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！究键c四】合同訂立中的其他問題兩星【考點介紹】本考點在14年剛剛考查了一道客觀題，因此15年出題概率不高。相對來說，在本考點中重要的是格式條款。一、格式條款1.提示說明：采取合理的方式采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。2.格式條款無效：合同無效 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3以合法形式掩蓋非法目的；4損害社會公共利益；5違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定 條款無效 免責(zé)條款無效 1

16、造成對方人身傷害的；2因成心或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的 提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的 【注意】條款無效合同無效3.格式條款解釋：1對格式條款有兩種以上解釋：作出不利于提供格式條款一方的解釋。2格式條款和非格式條款不一致：采用非格式條款?！纠}多項選擇題】2022年根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，合同中的以下免責(zé)條款中，無效的有。A.排除因成心造成對方人身傷害的責(zé)任B.排除因重大過失造成對方人身傷害的責(zé)任C.排除因成心造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任D.排除因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任正確答案ABCD答案解析此題考核合同的免責(zé)條款。合同中的以下免責(zé)條款無效：1造成對方人身

17、傷害的；2因成心或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。【例題單項選擇題】甲運輸公司在與客戶乙公司簽訂運輸合同時提供了一份格式合同，該格式合同載明：“運輸方式為倉對倉運輸。雙方按此格式合同訂約后，在履行中發(fā)生爭議。甲公司認(rèn)為倉對倉是指乙公司的倉庫到所要運達的倉庫，乙公司那么認(rèn)為倉對倉是指貨物所在的倉庫到所要到達的倉庫。根據(jù)我國?合同法?，以下關(guān)于該合同的表述中，正確的選項是。A.該條款含義模糊不清，合同未成立B.該條款含義模糊不清，合同無效C.合同生效，應(yīng)以乙公司的理解為準(zhǔn)D.合同生效，應(yīng)以甲公司的理解為準(zhǔn)正確答案C答案解析此題考查格式條款的效力。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。

18、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。此題的正確答案是C選項。二、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因成心或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應(yīng)承當(dāng)?shù)膿p害賠償責(zé)任。時間 在合同成立前訂立中 行為 情形 1假借訂立合同，惡意進行磋商；2成心隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；3當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密；4有其他違背老實信用原那么的行為 性質(zhì) 成心或者過失 結(jié)果 使合同未成立、未生效、被撤銷或無效 + 造成損失 賠償 信賴?yán)娴膿p失 【締

19、約過失責(zé)任VS違約責(zé)任】違約責(zé)任在合同生效之后，不一定有損失，賠償?shù)氖强善诖娴膿p失?！纠}單項選擇題】甲與乙洽談買賣汽車的合同，雙方口頭協(xié)商甲先支付給乙訂金1萬元，并約定甲交付訂金后簽訂書面合同。甲依約交付訂金之后得知乙成心隱瞞了該汽車系走私而來，遂拒絕簽訂書面合同。關(guān)于本案，以下說法正確的選項是。A.甲乙之間的合同已成立，因為甲已經(jīng)支付訂金B(yǎng).甲乙之間的合同不成立，因為未簽書面合同C.甲有權(quán)要求乙返還2萬元D.甲無權(quán)要求乙賠償訂立合同過程中所遭受的損失正確答案B答案解析此題考核締約過失責(zé)任。乙有過錯導(dǎo)致合同不成立，應(yīng)向甲承當(dāng)締約過失責(zé)任。題目中1萬元是訂金，不是“定金，不能要求乙返還2萬

20、元?！究键c五】合同的生效三星【考點介紹】本考點是對全書中生效問題的總結(jié)，其中有些考試中經(jīng)常涉及綜合題。1.一般情況：原那么上自成立時生效?！咀⒁?】實踐合同看交付：定金合同從實際交付定金之日起生效；自然人之間的借款合同為實踐合同，自貸款人提供借款時生效?！咀⒁?】一物多賣：出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，如合同均不具有?合同法?第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物的所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。2.附條件、附期限的合同：條件成就時、期限屆至生效。3.是否必須登記、批準(zhǔn)？應(yīng)當(dāng)?shù)怯?，但并非合同的生效要?法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后

21、生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。2商品房預(yù)售合同應(yīng)當(dāng)辦理登記備案手續(xù)，但該登記備案手續(xù)并非合同生效條件，當(dāng)事人另有約定的除外。P963當(dāng)事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，人民法院不予支持。P1004我國對自由進出口的技術(shù)實行合同登記制度。但是登記僅具有備案意義，合同自依法成立時生效，不以登記作為合同生效的條件。P491經(jīng)批準(zhǔn)合同生效當(dāng)事人在外商投資企業(yè)設(shè)立、變更等過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準(zhǔn)后才生效的，自批準(zhǔn)之日起生效；未經(jīng)批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。當(dāng)事人請求確認(rèn)該合同“無效的

22、，人民法院不予支持。P4824.是否必須許可？1必須：我國對限制進出口的技術(shù)實行許可證管理。技術(shù)進出口經(jīng)許可的，由商務(wù)部頒發(fā)技術(shù)進出口許可證，該技術(shù)進出口合同自許可證頒發(fā)之日起生效。P4932非必須：人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認(rèn)定融資租賃合同無效。P101思維導(dǎo)圖：【考點六】合同的履行規(guī)那么四星【考點介紹】本考點近幾年連續(xù)命題，每年一道客觀題，需要關(guān)注履行地點、價格約定不明時的處理，另外要注意抗辯權(quán)在綜合題中的運用。一、約定不明時確實定規(guī)那么1.協(xié)議補充；2.不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；3.仍不能確定的：質(zhì)量要求 國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的

23、的特定標(biāo)準(zhǔn) 履行期限 1債務(wù)人可以隨時； 2債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間 履行方式 有利于實現(xiàn)合同目的的方式 價款、報酬 1一般：訂立合同時履行地的市場價格 【例如】5月1日北京的A和南京的B在上海簽約，約好10月1日在成都履行。約定不明時價格如何定？ 正確答案協(xié)議條款或交易習(xí)慣5月1日成都的價格2執(zhí)行政府定價或指導(dǎo)價，按規(guī)定履行 履行地點 貨幣 接受貨幣一方所在地不動產(chǎn) 不動產(chǎn)所在地其他標(biāo)的 履行義務(wù)一方所在地 【結(jié)論】交付動產(chǎn)：賣方所在地 履行費用 履行義務(wù)一方負擔(dān)【例題單項選擇題】2022年甲、乙兩公司的住所地分別位于北京和?？凇＜紫蛞屹徶靡慌Ｄ袭a(chǎn)香蕉，3個月后

24、交貨。但合同對于履行地點和價款均無明確約定，雙方也未能就有關(guān)內(nèi)容達成補充協(xié)議，依照合同其他條款及交易習(xí)慣也無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下關(guān)于合同履行價格的表述中，正確的選項是。A.按合同訂立時海口的市場價格履行B.按合同訂立時北京的市場價格履行C.按合同履行時?？诘氖袌鰞r格履行D.按合同履行時北京的市場價格履行正確答案A答案解析此題考核合同的履行。針對交付香蕉，履行義務(wù)一方是出賣人乙，所以履行地是?？凇Ｄ敲磧r格就是按照訂立合同時?？诘氖袌鰞r格履行。二、中止履行、提前履行與局部履行1.中止履行：債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)

25、的物提存。2.提前履行或局部履行：拒絕 接收 提前履行 可以拒絕，不損害債權(quán)人利益的除外 可以接收，但給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān) 局部履行 三、抗辯權(quán)【鏈接】債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系。但企業(yè)之間留置的除外。同時履行抗辯權(quán) 守約一方提出 當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求先履行抗辯權(quán) 后履行一方提出 當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行或履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求 不安抗辯權(quán)先履行一方提出義務(wù)提供證據(jù)：1經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；2轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3喪失商業(yè)信譽；4有喪失或可能

26、喪失履約能力的其他情形及時通知對方 權(quán)利第一步：中止履行第二步：1恢復(fù)履行能力或提供擔(dān)保：恢復(fù)履行2未恢復(fù)并不提供擔(dān)保：先履行義務(wù)方可以解除合同 【例題單項選擇題】2022年甲、乙雙方簽訂一份煤炭買賣合同，約定甲向乙購置煤炭1000噸，甲于4月1日向乙支付全部煤款，乙于收到煤款半個月后裝車發(fā)煤。3月31日，甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，目前煤炭庫存僅剩700余噸，且正加緊將庫存煤炭發(fā)往別處。甲遂決定暫不向乙付款，并于4月1日將暫不付款的決定及理由通知了乙。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下表述中，正確的選項是。A.甲無權(quán)暫不付款，因為在乙的履行期屆至之前，無法確知乙將來是否會違約

27、 B.甲無權(quán)暫不付款，因為甲假設(shè)疑心乙屆時不能履行合同義務(wù)，應(yīng)先通知乙提供擔(dān)保，只有在乙不能提供擔(dān)保時，甲方可中止履行己方義務(wù) C.甲有權(quán)暫不付款，因為甲享有先履行抗辯權(quán) D.甲有權(quán)暫不付款，因為甲享有不安抗辯權(quán)正確答案D答案解析此題考核不安抗辯權(quán)。應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有以下情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。因為乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，有可能喪失履行債務(wù)的能力，因此甲可以行使不安抗辯權(quán)。【例題單項選擇題】2022年2022年3月8日，甲向乙借用電腦一臺。3月15

28、日，乙向甲借用名牌手表一塊。5月10日，甲要求乙返還手表，乙以甲尚未歸還電腦為由，拒絕返還手表。根據(jù)合同法律制度和物權(quán)法律制度的規(guī)定，以下表述中，正確的選項是。A.乙是在行使同時履行抗辯權(quán)，可以暫不返還手表B.乙是在行使不安抗辯權(quán)，可以暫不返還手表C.乙是在行使留置權(quán)，可以暫不返還手表D.乙應(yīng)當(dāng)返還手表正確答案D答案解析此題考核點是抗辯權(quán)和留置權(quán)。選項AB：抗辯權(quán)的行使限于“同一雙務(wù)合同，甲向乙借用電腦和乙向甲借用名牌手表屬于兩個合同；選項C：債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法留置該財產(chǎn)，但是，債權(quán)人占有的動產(chǎn)與債權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于同一法律關(guān)系，企業(yè)之間留置的除外；在

29、本案中，甲乙并非企業(yè)，乙占有的手表與其要求甲返還電腦的債權(quán)并不屬于同一法律關(guān)系，乙不享有留置權(quán)。【考點七】合同的保全四星【考點介紹】本考點在各種題型中都有考核過，并且這局部內(nèi)容考核方向比擬全面，需要考生做全面把握。一、代位權(quán)1.條件：債權(quán)合法+債權(quán)到期+債權(quán)有金錢給付內(nèi)容+債務(wù)人怠于行使不以訴訟方式或仲裁方式+損害債權(quán)人債權(quán)+債務(wù)人的債權(quán)非專屬于自身【注意】專屬于債務(wù)人自身：1基于家庭身份關(guān)系：扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承關(guān)系；2勞動報酬；3基于社會身份關(guān)系：退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費；4人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)?！炬溄印抗緜鶛?quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公

30、司債務(wù)不能清償?shù)木植砍挟?dāng)補充清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。2.效力：途徑 通過代位權(quán)訴訟NOT仲裁當(dāng)事人 債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為第三人管轄 被告住所地次債務(wù)人所在地人民法院管轄 訴訟時效 債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。 效力 對債務(wù)人 相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅 對債權(quán)人 1.優(yōu)先受償權(quán)利； 2.債權(quán)人行使代位權(quán)不得超出債務(wù)人的權(quán)利范圍； 3.債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付；其他必要費用那么由債務(wù)人承當(dāng)。對次債務(wù)人 次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。 【例如】甲欠乙100萬元，同時甲又怠于行使對丙的到

31、期合法債權(quán)，乙銀行提起代位權(quán)訴訟，丙公司可以甲公司交付的貨物有質(zhì)量問題為由提出不支付或減少支付。 【總結(jié)】口訣：因為怠，訴次債，合法到期自身外。【例題單項選擇題】乙企業(yè)欠甲企業(yè)貨款20萬元，期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期，乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，假設(shè)因合同履行發(fā)生爭議，在乙地法院訴訟。以下選項中說法正確的選項是。A.甲對丙不享有債權(quán)，故甲不能起訴丙B.乙曾向丙發(fā)出債務(wù)催收通知書，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán) C.甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟 D.甲應(yīng)當(dāng)在丙地法院起訴丙正確答案D答案解析此題考核代位權(quán)的行使。債務(wù)人怠于行使必須是沒有以訴訟或仲裁方式向次債務(wù)

32、人主張，選項B錯誤；代位權(quán)的行使以次債務(wù)人為被告，債務(wù)人為第三人，選項AC錯誤；管轄法院為次債務(wù)人住所地法院，選項D正確?！纠}多項選擇題】甲對乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個月后到期的7000元債權(quán)，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生交通事故，因事故中的人身傷害對丙享有10000元債權(quán)，因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權(quán)。乙無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。根據(jù)?合同法?的規(guī)定，以下各項中，甲不可以代位行使的債權(quán)有。A.乙對丁的7000元債權(quán)B.乙對戊的8000元債權(quán)C.乙對丙的10000元債權(quán)D.乙

33、對丙的5000元債權(quán)正確答案ABC答案解析此題考核代位權(quán)的行使。根據(jù)規(guī)定，代位權(quán)行使條件中：債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)包括人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利，因此乙對丙的10000元債權(quán)甲不能行使代位權(quán)；代位權(quán)行使的債權(quán)必須是已經(jīng)到期的債權(quán)，這里丁欠乙的債權(quán)未到期，不能行使代位權(quán)；債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán)才可以代位行使，因此戊欠乙的賭博債務(wù)甲是不能行使代位權(quán)。二、撤銷權(quán)撤銷權(quán)，是指債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)行為，危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)請求人民法院撤銷債務(wù)人處分行為的權(quán)利。1.可撤銷的行為：1放棄到期、未到期債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、惡意延長債權(quán)的履行期；2

34、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；3低值高買、高值低賣：前提是對方惡意高值低賣：以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓價格達不到交易地指導(dǎo)價或者市場交易價70%轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道；低值高買：以明顯不合理的高價轉(zhuǎn)讓價格高于交易地指導(dǎo)價或者市場交易價30%收購財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道?！究偨Y(jié)】無償行為放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，無論第三人善意還是惡意，均可撤銷；有償行為低值高買、高值低賣，第三人惡意時才可以撤銷?！纠?】乙欠甲債10萬元，到期未還。乙的財產(chǎn)僅有一輛汽車，在15萬左右，乙贈與給丙，丙不知甲乙之債，問甲可否行使撤銷權(quán)？可以【例如2】乙欠甲債10萬元，到期未還。乙的財產(chǎn)僅有一輛汽車，在1

35、5萬左右，乙以3萬賣與丙，丙不知甲乙之債，問甲可否行使撤銷權(quán)？不可以【例如3】乙欠甲債10萬元，到期未還。乙尚有活期存款10余萬，乙贈與汽車給丙，丙不知甲乙之債，問甲可否行使撤銷權(quán)？不可以2.行使：當(dāng)事人 債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人 效力 處理 有權(quán)請求受益人返還利益，無優(yōu)先受償權(quán) 費用 由債務(wù)人承當(dāng)；第三人有過錯，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān) 范圍 行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限 管轄 由被告?zhèn)鶆?wù)人住所地人民法院管轄 期限 自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。5年為除斥期間 【合同保全的撤銷權(quán)VS可撤銷

36、合同的撤銷權(quán)】合同保全可撤銷合同幾方三方關(guān)系：債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人的合同兩方關(guān)系：撤銷權(quán)人撤銷自己的合同年限 知道起1年，且行為發(fā)生起5年 知道起1年 【總結(jié)】口訣：棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)，明顯知道仍要轉(zhuǎn)，三十高、七十低，一年知道五年管。【代位權(quán)VS撤銷權(quán)】代位權(quán)撤銷權(quán)適用消極行為積極行為被告次債務(wù)人債務(wù)人是否是金錢之債/對次債務(wù)人的債權(quán)是否到期/債權(quán)人是否有權(quán)優(yōu)先受償【例題多項選擇題】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取的措施有。A.行使代位權(quán)，要求丙歸還20萬元B.請求人民法院撤銷甲方放棄債權(quán)的行

37、為C.乙行使權(quán)利的必要費用可向甲方主張D.乙方應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲方放棄債權(quán)5年內(nèi)行使權(quán)利正確答案BC答案解析此題考核撤銷權(quán)。明示放棄對丙的債權(quán)屬于行使撤銷權(quán)的情形，A選項錯誤。乙方應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲方放棄債權(quán)1年內(nèi)行使權(quán)利，D選項錯誤。思維導(dǎo)圖：【考點八】合同擔(dān)保的根本理論一星【考點介紹】本考點可考性不高，相對來說，有可能涉及考題的方向是擔(dān)保合同無效的情形。一、擔(dān)保方式1.形式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。抵押、質(zhì)押和留置統(tǒng)稱物保。保證是人保。定金是金錢擔(dān)保。2.反擔(dān)保：由債務(wù)人或第三人向擔(dān)保人提供的擔(dān)保。反擔(dān)保人反擔(dān)保方式債務(wù)人抵押或者質(zhì)押債務(wù)人之外的第三人保證、抵押或者質(zhì)押【注意】反

38、擔(dān)保方式不包括留置和定金。二、擔(dān)保合同的無效1.擔(dān)保合同的無效的情形：主體不行國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保程序不行董事、高管違反?公司法?規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務(wù)提供擔(dān)?！炬溄印繛樗藫?dān)保：由董事會或股東大會決議；為股東或?qū)嶋H控制人擔(dān)保：必須經(jīng)股東大會決議財產(chǎn)不行 以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保 2.不屬于擔(dān)保合同無效的情形：1主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任仍應(yīng)承當(dāng)擔(dān)保責(zé)任，除非擔(dān)保合同另有約定。主合同解除，擔(dān)保合同有效2法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知

39、道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。越權(quán)代表，擔(dān)保合同有效3.擔(dān)保合同無效的法律責(zé)任主合同擔(dān)保合同債權(quán)人擔(dān)保人責(zé)任承當(dāng)有效無效無過錯擔(dān)保人與債務(wù)人承當(dāng)連帶賠償責(zé)任有過錯擔(dān)保人承當(dāng)民事責(zé)任的局部，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償局部的1/2無效無效有過錯擔(dān)保人承當(dāng)不超過債務(wù)人不能清償局部的1/3無過錯擔(dān)保人不承當(dāng)責(zé)任【考點九】保證的含義及方式五星【考點介紹】本考點近幾年往往出現(xiàn)在綜合題中，主要是考查保證方式、保證合同以及共同擔(dān)保的問題。一、保證與保證合同1.保證：指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承當(dāng)責(zé)任的行為。2.保證合同性質(zhì) 單務(wù)合

40、同、無償合同、諾成合同、要式合同 形式1單獨的書面保證合同。2在主合同上有保證條款，保證人簽字或蓋章。3在主合同上沒有保證條款，第三人在主合同上以保證人的身份簽字或蓋章。4第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議 。【例題多項選擇題】張某向李某借款，李某要求張某提供擔(dān)保，張某分別找到友人甲、乙、丙、丁，他們各自作出以下表示，其中構(gòu)成保證擔(dān)保的有。A.甲在張某向李某出具的有保證條款的借據(jù)上簽署“保證人甲B.乙向李某出具字據(jù)稱“如張某到期不向李某還款，本人愿代還3萬元，李某表示接受C.丙在張某向李某出具的沒有保證條款的借據(jù)上簽署“如張某到期不向李某還款，由本人負責(zé)D.丁向李某

41、出具字據(jù)稱“如張某到期不向李某還款，由本人以某處私房抵債正確答案ABC答案解析此題考核保證合同。1保證人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人身份簽字或者蓋章的，保證合同成立，選項A正確；2第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立，選項B正確；3主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立，選項C正確；此題中，選項D屬于抵押而非保證。二、保證人三、保證方式1.一般保證和連帶責(zé)任保證：一般保證連帶責(zé)任保證定義“保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人“不能履行債務(wù)時，由保證人承當(dāng)保證責(zé)任有先后保證人與債權(quán)人約定

42、，保證人與債務(wù)人對債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任無先后先訴抗辯權(quán)1含義：主合同未經(jīng)審判或仲裁并對財產(chǎn)強制執(zhí)行前，保證人拒絕承當(dāng)保證責(zé)任2一般保證有先訴抗辯權(quán)連帶責(zé)任保證無先訴抗辯權(quán)界定對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確，按連帶責(zé)任保證承當(dāng)保證責(zé)任2.不得行使先訴抗辯權(quán)的情形：1債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的下落不明or移居境外 + 無財產(chǎn)可供執(zhí)行。2人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。3保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。3.共同保證：【連帶共同保證VS連帶責(zé)任保證】連帶共同保證的“連帶是保證人之間的連帶，連帶責(zé)任保證的“連帶是債務(wù)人與保證人之間的連帶。1按份共同保證：2連帶共同保

43、證：保證人償債后追償權(quán)的行使4.共同擔(dān)保人保+物保P81【共同保證VS共同擔(dān)?！抗餐ＷC是“人保和人保并存；共同擔(dān)保是“人保和物保 并存?！究偨Y(jié)】人+物、物+物、人+人【例題多項選擇題】陳某向李某借款10萬元，并簽訂了借款合同。張某向李某單方面提交了簽名的保證書，其中僅載明“假設(shè)陳某不清償?shù)狡诮杩畋鞠?，張某將代為履行。借款到期后，陳某未清償借款本息。?jīng)查，張某并不具有代償能力。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，以下關(guān)于保證合同效力及張某承當(dāng)保證責(zé)任的表述中，不正確的有。A.張某可以以自己不具有代償能力為由主張保證合同無效B.張某可以以自己未與李某簽訂保證合同為由主張保證合同不成立C.張某須向李某承當(dāng)一般

44、保證責(zé)任D.張某須向李某承當(dāng)連帶保證責(zé)任正確答案 ABC答案解析此題考核保證合同。不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持，A選項的表述錯誤；第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立，B選項的表述錯誤；當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承當(dāng)保證責(zé)任，因此C選項表述錯誤?！纠}多項選擇題】甲向乙借款10萬元，丙和丁為保證人。合同未約定保證方式。借款期限屆滿，甲無力歸還債務(wù)。以下說法中正確的有。A.乙必須先要求甲歸還債務(wù)B.乙有權(quán)直接要求丙和丁歸還

45、債務(wù)C.丙和丁各承當(dāng)5萬元的保證責(zé)任D.丙和丁對10萬元的保證債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任正確答案BD答案解析當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承當(dāng)保證責(zé)任。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任。【考點十】保證責(zé)任三星【考點介紹】本考點在12年考查了一道客觀題，雖然本身難度較大，但涉及考題的頻率卻并不高。建議重點把握主體變更及內(nèi)容變更對保證的影響、保證期間。一、責(zé)任界定1.范圍：包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用；保證合同另有約定的，按照約定執(zhí)行。2.主合同變更與保

46、證責(zé)任承當(dāng)：1主體變更：2內(nèi)容變更：同意未同意數(shù)量、價款等內(nèi)容變動按變更后的減輕債務(wù)：按減輕后加重債務(wù)：按加重前履行期限變動按變更后的按原期限新貸換舊貸承當(dāng)新貸不承當(dāng)，除非前后系同一保證人3.保證人不承當(dāng)責(zé)任的情形：4.其他規(guī)定1第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付專款專用的，未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承當(dāng)“補充賠償責(zé)任。2保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證，如果債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金缺乏或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承當(dāng)“連帶保證責(zé)任。3保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承當(dāng)保證責(zé)任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院

47、不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承當(dāng)保證責(zé)任。但是，該催款通知書內(nèi)容能夠認(rèn)定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保證人按照新保證合同承當(dāng)責(zé)任?！痉治觥看呖钔ㄖ獣虾炞謨H僅具有簽收性質(zhì)，不代表繼續(xù)承當(dāng)?！纠}單項選擇題】甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。以下情況中，未經(jīng)丙企業(yè)書面同意，丙企業(yè)不再承當(dāng)保證責(zé)任的是。A.甲與乙協(xié)商，將借款金額提高到15萬元B.甲與乙協(xié)商，將借款金額減少到7萬元C.甲與乙協(xié)商，將乙的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁D.甲與乙協(xié)商，將甲的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊正確答案D答案解析此題考核保證責(zé)任。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓局部債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，

48、保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓局部的債務(wù)，不再承當(dāng)保證責(zé)任。二、保證期間1.一般情況：作用債權(quán)人超過此期間主張權(quán)利的，保證人不承當(dāng)保證責(zé)任。除斥期間提出方式一般保證 債權(quán)人在此期間向債務(wù)人提起訴訟或仲裁，即確認(rèn)了保證人的保證責(zé)任連帶保證債權(quán)人在此期間向保證人提出承當(dāng)保證責(zé)任，即確認(rèn)了保證人的保證責(zé)任起點1一般為主債務(wù)履行期屆滿之日；2主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，寬限期滿開始計算。長短1有約定按約定；2沒有約定的：主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月；【注意】保證合同約定的保證期間早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。3約定不明：主債務(wù)履行期屆滿之日起2年；【注意】承當(dāng)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時

49、為止等的，視為約定不明。【總結(jié)】沒有約定或者約定不明確的處理保證方式?jīng)]有約定或約定不明確：連帶責(zé)任保證責(zé)任范圍沒有約定或約定不明確：保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用承當(dāng)責(zé)任。保證期間1沒有約定：主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月2約定不明：主債務(wù)履行期屆滿之日起2年【例如】債務(wù)人A與債權(quán)人B債權(quán)發(fā)生于2022年1月1日，主債務(wù)為1年期，C為保證人。2.最高額保證：對一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務(wù)提供的有最高債權(quán)額限度的保證。有約定按約定未約定或約定不明有清償債務(wù)期限期限屆滿之日起6個月沒有清償債務(wù)期限自最高額保證終止或收到保證人終止保證的書面通知到達之日6個月3.破產(chǎn)程

50、序中的保證：債權(quán)人要求保證人承當(dāng)保證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。詳見破產(chǎn)法三、保證的訴訟時效【理解】訴訟時效使用的前提是必須在保證期間屆滿前正確的主張權(quán)利。1.起算點：一般保證 從“判決或者仲裁裁決生效之日起算 連帶保證 債權(quán)人對保證人 從“債權(quán)人要求保證人承當(dāng)保證責(zé)任之日起算 保證人對債務(wù)人 行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人“承當(dāng)保證責(zé)任之日起算 2.訴訟時效的中止、中斷主債務(wù)訴訟時效中斷主債務(wù)訴訟時效中止一般保證保證訴訟時效中斷保證訴訟時效中止連帶保證保證訴訟時效不中斷保證訴訟時效中止3.抗辯權(quán)：1債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)，保證人仍有權(quán)抗辯，因其保證責(zé)任并未免除。2保證人

51、對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承當(dāng)保證責(zé)任后，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯?！纠}單項選擇題】2022年甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購置機床一臺，價格為300萬元。同時，丙公司向乙公司出具一份內(nèi)容為“丙公司愿為甲公司應(yīng)付乙公司300萬元機床貨款承當(dāng)保證責(zé)任的保函，并加蓋了公司公章。之后，由于市場變化，甲、乙雙方協(xié)商同意將機床價格變更為350萬元，但未通知丙。乙公司向甲公司交付機床后，甲公司無力按期支付貨款，乙公司遂要求丙公司代為清償。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下表述中，正確的選項是。A.丙公司出具保函是其單方行為，因此保證不成立B.丙公司應(yīng)在300萬元范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任C

52、.在乙公司未就甲公司財產(chǎn)依法強制執(zhí)行用于清償債務(wù)之前，丙公司有權(quán)拒絕乙公司代為清償?shù)囊驞.丙公司應(yīng)承當(dāng)保證責(zé)任，保證期間適用6個月的短期訴訟時效期間，自主債務(wù)履行期屆滿之日起計算正確答案B答案解析此題考核保證合同。第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立；選項A錯誤。如果當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承當(dāng)保證責(zé)任；連帶責(zé)任保證人沒有先訴抗辯權(quán)；選項C錯誤。保證期間與訴訟時效期間是不同的概念，選項D錯誤。保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意的主合同變更，加重債務(wù)人的債務(wù)的，

53、保證人對加重的局部不承當(dāng)保證責(zé)任；選項B正確。【考點十一】定金五星【考點介紹】本考點在考試中經(jīng)常涉及考題，客觀題、主觀題都有考核過，建議全面掌握。1.性質(zhì)：定金合同是實踐性合同。定金合同從實際交付定金之日起生效。2.處理：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。【定金VS訂金】訂金無擔(dān)保作用，合同未履行時，接受預(yù)付款的一方必須如數(shù)返還款項。定金具有擔(dān)保作用，接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。3.數(shù)額：1約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%，超過局部無效?！纠纭考滓液炗喓贤?，主合同100萬元，定金多少適宜？定金數(shù)

54、額要小于等于10020%=20。假設(shè)約定的定金是25萬，怎么辦？【分析】 20萬元是符合規(guī)定的，5萬應(yīng)返還。2如果當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行局部所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰那么?！纠纭考追脚c乙方簽訂了一份合同，主合同標(biāo)的是100萬元，甲向乙支付的定金為20萬元，假設(shè)乙違約，未履行局部為60%?！痉治觥恳抑Ц叮?0+20*60%=32萬元或乙支付：20*60%*2+ 20*40%=32萬元4.適用：一方延遲履行或者有其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn) 適用 因不可抗力致使主合同不能履行 不適用 因第三人的過錯，致使主合同不能履行 適用 5.二選一：當(dāng)事人既約定違約金，又約

55、定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！纠}單項選擇題】2022年甲餐廳承接乙的婚宴。雙方約定：婚宴共辦酒席20桌，每桌2000元；乙先行向甲餐廳支付定金1萬元；任何一方違約，均應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金5000元。合同訂立后，乙未依約向甲支付定金。婚宴前一天，乙因故通知甲取消婚宴。甲要求乙依約支付1萬元定金與5000元違約金。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，以下表述中，正確的選項是。A.甲餐廳應(yīng)在1萬元定金與5000元違約金之間擇一向乙主張，因為定金與違約金不能同時適用 B.甲餐廳僅有權(quán)請求乙支付8000元定金，因為定金不得超過合同標(biāo)的額的20% C.甲餐廳無權(quán)請求乙支付定金，因為乙未實

56、際交付定金，定金條款尚未生效 D.甲餐廳無權(quán)請求乙支付定金，因為定金額超過合同標(biāo)的額的20%，定金條款無效正確答案C答案解析定金合同從實際交付定金之日起生效，此題中由于未支付定金，因此雙方的定金合同未生效。 【例題單項選擇題】甲公司與乙公司簽訂一買賣合同，合同約定，甲公司須在1個月內(nèi)向乙公司提供200臺電視機，總價款100萬元。合同簽訂后，乙公司按約定向甲公司交付了定金20萬元。甲公司依約分兩批發(fā)運電視機，不料，第一批100臺電視機在運輸過程中遭遇泥石流，致使電視機全部毀損；第二批100臺電視機在運輸過程中被甲公司的債權(quán)人丙強行扣押、變賣，最終，乙公司未能收到電視機，欲向甲公司主張定金責(zé)任。根

57、據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，以下關(guān)于甲公司定金責(zé)任承當(dāng)?shù)谋硎鲋校_的選項是。A.甲公司無須承當(dāng)定金責(zé)任，因為沒有交付電視機是不可抗力和第三人原因?qū)е碌?，甲公司沒有過錯B.甲公司須承當(dāng)全部定金責(zé)任，因為甲公司違反合同約定，未將電視機交付給乙公司C.甲公司只須承當(dāng)一半定金責(zé)任，因為不可抗力導(dǎo)致的第一批100臺電視機未能交付，不適用定金罰那么D.甲公司只須承當(dāng)一半定金責(zé)任，因為第三人原因造成的第二批100臺電視機未能交付，不適用定金罰那么正確答案C答案解析因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰那么。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰那么。受定金處分的一方當(dāng)事人，

58、可以依法向第三人追償。此題中，甲公司提供的第一批電視機是因為不可抗力導(dǎo)致未能交付，因此不適用定金罰那么，甲公司提供的第二批電視機是因為第三人的原因?qū)е挛茨芙桓?，因此適用定金罰那么。思維導(dǎo)圖：【考點十二】合同的變更與轉(zhuǎn)讓三星【考點介紹】本考點偶爾出題，其中相比照擬重要的是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效問題、債務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件以及分立的后果。一、合同的變更1.概念：指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。2.界定：當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。3.效力：1合同的變更，僅對變更后未履行的局部有效，對已履行的局部無溯及力。2合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責(zé)人、承辦人的變動而

59、不履行合同義務(wù)。二、合同的轉(zhuǎn)讓1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓：1條件：債權(quán)讓與生效 債權(quán)讓與的生效只要第三人和債權(quán)人達成一致意思即可，無須征得債務(wù)人的同意。 對債務(wù)人生效 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。通知到達債務(wù)人時對債務(wù)人生效2禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓基于特定身份訂立的，如出版合同、贈與合同、委托合同、雇用合同；根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。3效力：訴訟時效中斷：從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達債務(wù)人之日起中斷。從權(quán)利：主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任；但與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承當(dāng)保證

60、責(zé)任或禁止轉(zhuǎn)讓的除外?？罐q權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張，如提出債權(quán)無效、訴訟時效已過等事由的抗辯?！纠纭考着c乙的債權(quán)債務(wù)于2022年12月31日到期，債權(quán)人乙在2022年1月5日將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙對甲提出訴訟要求還款，甲可以以訴訟時效期間已經(jīng)經(jīng)過為由提出抗辯。抵銷權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。2.債務(wù)承當(dāng)：1條件：將合同的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人 債權(quán)合法+可移轉(zhuǎn)性+與第三人協(xié)議+債權(quán)人同意 并存的債務(wù)承當(dāng) 并存時不需要同意 2效力：訴訟時效中斷：從債務(wù)承當(dāng)意思表示到