1、食品安全違法案件中“違法所得”、“貨值”的認定（綜述）摘要：中華人民共和國食品安全法及其配套法律 法規沒有明確如何對食品安全違法案件中“違法所得”和“貨 值”的認定，因全國缺乏統一的認定標準，導致各地只能根 據各自的理解或其他領域的規定自行認定并自圓其說。為公 平公正處理食品安全違法案件，探索全國統一的認定標準， 本文收集我國有關“違法所得”、“貨值”文獻并進行綜述。關鍵詞：食品安全 違法所得 貨值 認定 綜述中圖分類號：F203文獻標識碼：A文章編號：1672-5336（2014）04-0090-021概念與計算1.1違法所得指行政相對人從事違反國家法律、法規規定的活動，即 實施了國家法律、

2、法規禁止的行為，或未履行法定義務的獲 利額。一般表現為經濟收益數量上的增加，但并非所有的利 益獲取都意味著經濟收益數量上的增加。違法所得，既可以 表現為不應有而有，如違規收取有關費用；又可以表現為不 應免而免，如逃稅1。1.2 貨值指以貨幣計算的生產、銷售等經營產品和貨物的總價值。在目前“貨值金額”一詞被廣泛運用的情況下，只有少 數法律對貨值金額作出了規定。2010年最高人民法院、最高 人民檢察院發布的關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等 刑事案件具體應用法律若干問題的解釋，提出“查獲的未 銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價格的，按照實際 銷售價格計算。無法查清實際銷售價格，有品牌的，按照該

3、 品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具 的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政 主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算” 2。2規定的沖突與認定的難點食藥、工商、質監、文化等部門都有沒收違法所得和根 據貨值金額行政處罰的權力，在沒有法律統一規定的情況 下，不同部門對違法所得、貨值的確定以及如何沒收違法所 得、罰款等只能依靠各自執行的部門規章、地方性法規或行 政解釋作為行政執法尺度，不同部門之間往往存在著規定的 沖突。2.1法律規定沖突最高人民檢察院1993年12月1日在關于假冒注冊商 標犯罪立案標準中對“違法所得數額”的解釋為銷售收入； 1998年12月17日，

4、最高人民法院發布的關于審理非法出 版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋第十七條第二 款將“違法所得數額”定義為獲利數額。1993年最高人民檢 察院做出的解釋“銷售收入”包含違法行為人通過違法行為 所獲利的數額外，還包含其實施違法行為時所投入的成本 3，這在事實上造成了違法所得認定、計算上的不公平。而 1995年、1998年最高人民法院的解釋“獲利數額”范圍與 前者顯然不同。2.2委托加工違法所得的計算委托加工過程中出現的違法產品，對于此類情況出現的 不合格產品，如服裝產業布料的加工，究竟按加工費計算違 法所得還是按照市場同類商品布匹計算違法所得，專家對此 都各有自己的看法4。2.3抽樣如何計

5、算貨值產品數量龐大時抽樣發現偽劣產品，應按照怎樣的標準 來評定違法所得貨值的金額5。2.4犯罪所得與違法所得的區分目前暫無違法所得與犯罪所得區分解釋的權威標準，給 犯罪數額或違法所得金額的認定帶來一定的困境6。2.5貨值計算應考慮哪些因素餐飲服務食品安全監督管理辦法認為原料及食品添 加劑按進價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算； 產品質量法認為涉案產品以其銷售價格或者市場價格予 以確定，并且涉案的產品系違法相對人生產加工的。計算貨 值金額時，并不考慮其他因素，比如半成品、原輔材料，成本、利潤、稅收等。2.6實際操作中計算的復雜性在實際食品安全執法中發現，有的食品生產經營者生產 的違法食

6、品數量很大，但是行為人廉價銷售獲利很小，具體 銷售數量因登記索證不全無法具體查實計算7；有未銷售或 者銷售后尚未收到貨款的情況；有因為案件情況復雜或生產 經營者銷售違法食品時間較長無法確定時間范圍而無法查 清數額的8；有食品本身貨值不高，但是食用后對消費者的 健康傷害巨大，此類貨值具體金額確定困難9。通過對2011 年蘇州市餐飲食品安全行政處罰典型案例匯編粗略的統 計，由于食品安全法以及其相關細則辦法對違法所得如 何計算沒有詳細規定，造成很多案例對違法所得和貨值認定 存在爭議10，這些案件盡管經過執法人員努力和有關專家 指導已經結案，但是大家普遍認為亟需對現有的食品安全法 律法規漏洞進行補充和

7、完善。3沖突及難點的破解3.1在管轄和適用范圍內認定對于違法所得的認定有兩類觀點：一種是剔除成本說， 此類說法認為應將違法行為人實際付出的成本從獲取的全 部利益中扣除，將違法所得僅僅認為獲得的利益部分。另一 種是包括成本說，此類說法認為對于違法行為人違法所得貨 值的認定，不應從其中扣除成本部分，而應該視為其全部經 濟利益所得。在兩種觀點中，大部分學者認為違法所得應該 包括成本，他們認為行政處罰的精神主要是懲戒精神，應該 起到教育群眾，預防違法事件再次發生的作用，另外違法人 應該對自己的違法行為付出代價，從而達到行政處罰法 立法精神11。另外在查處違法彳丁為的基礎上進一步確認違 法所得中成本所占

8、的比重，無疑加大了執法的難度，且浪費 大量的人力、物力和財力，所以在堅持以效益為基本的行政 法域原則上12，違法所得選擇包括成本和利潤說是比較合 理的。3.2按照同類物品價值認定委托加工貨值的認定，有三種觀點：第一種按照市場同 類物品價值來判斷；第二種按照收取的加工費來計算；第三 種貨值認定沒有依據，但是加工費應沒收4。食品行業委托 加工貨值認定考慮采用第一種。3.3按抽樣時貨物總價認定抽樣不合格食品貨值認定存在三種觀點：第一種根據鑒定結論，認定整批貨物 全部不合格；第二種只認定抽樣樣品為不合格產品并依法處 理；第三種認為公權力不應該直接介入13。在食品行業應 以抽樣時實際存在貨物的總數來認定

9、貨值。對抽樣前已經食 用了的食品，如沒有發生食品安全問題，按照疑罪從無的原 則處理。3.4違法所得包容犯罪所得“犯罪所得”顧名思義就是指通過犯罪手段而獲取的財 物14,從概念上講，應該是被包容在“違法所得”的概念 之中，也可以說是“違法所得”的表現形式之一。3.5半成品按原料計算貨值在其他領域對于半成品貨值的認定，有四種觀點：第一 種只要無法單獨出售或者無法標價的，無論其是否具備了產 成品的部分特性和使用性能，均不應計入貨值金額；第二種 半成品和配件包裝應按成本價計算在貨值金額內，只是沒有 組裝成成品；第三種對于此類貨物均應按市場價計入貨值， 并從重處罰；第四種成品應計入涉案貨值，半成品應按照

10、產 品性能、工序完成程度等分析是否計入貨值，原輔料、包裝 物不計入貨值15。在食品行業，貨值金額指生產經營的食 品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算， 半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。3.6以是否入賬來界定貨值對于認定違法所得的時間跨度需要有一個認定，以此來 解決因案件時間跨度太長而導致貨值金額難以認定的情況。“營業收入數額”的認定期限可以通過貨款是否入賬來界 定，如貨款已經入賬，則認為貨物的權利以及風險等也隨之 轉移，無論是否實際收到貨款，均認定納入營業收入，包括 預期的營業收入16。3.7對主體資格合法性分類界定對于主體資格不合法的，其違法所得應當認定為全部經 營性收入

11、，包括成本和利潤；對于主體合法，經營商品不合 格，如果當事人是故意的，應當將全部經營收入，包括成本 和利潤作為違法所得；對于主體合法，經營商品不合格，如 果當事人是無主觀故意的，應當只將獲利金額（利潤，不包 括成本）作為違法所得；當然，如果無法確定相對人主觀狀 態時，建議以獲利金額（利潤，不包括成本）確定違法所得。 違法所得“已得”必須包含在違法所得之內，而對于“應得 未得，如果違法所得確能收回，應當計算在違法所得內并 予以追繳；若有證據證明違法所得無法收回，則不能計算在 內；對于當事人已繳稅款和有證據證明已退還、賠償受害人 的金額，應在沒收違法所得時扣減（計算時仍應計算在內） 并予以說明17

12、。4展望隨著價值法學在法律中引入，法律應該更加關注復雜的 現實生活，有關法應該是什么這一根本問題的理解與解釋， 應從生活現象中總結抽象出來，事實證明，在不考慮社會背 景與人們的物質生活方式，僅僅從“正義”角度制定的法律 其可操作性都是較差的，所以，在有關違法所得、貨值認定 中，要明確法律制定的價值目標，加強法的各種價值目標的 相互關系尤其是沖突關系的研究，以此來減少不同部門，法 域之間存在的沖突18，在食品安全方面，對于違法者應米 取從高從嚴處罰的高壓態度19,以保證消費者的食品安全； 同時為保護食品生產者的利益，應通過政府來制定共同的行 為準則，在提高自身競爭力的同時打擊潛在的競爭對手20。

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