1、考試題型：辨析題；論述題；案例分析題復(fù)習(xí)范圍：1、公開審理制度。答：公開審判制度，是指法院對(duì)民事案件的審理過(guò)程和判決結(jié)果向群眾、 向社會(huì) 公開的制度。是指依照法律的規(guī)定，除不予公開和可以不公開審理的案件外，一 律依法公開審理，同時(shí)，不論是否公開審理的案件，宣判時(shí)均一律公開進(jìn)行。2、訴權(quán)的內(nèi)涵。答：訴權(quán)是當(dāng)事人因民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議或處于不正常的狀態(tài)，請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)（法院）以國(guó)家的強(qiáng)制力為支撐，以裁判的方式予以保護(hù)、解決和救濟(jì) 的權(quán)利，也可以叫司法救濟(jì)權(quán)。它具備以下特征：1.訴權(quán)總是就某一個(gè)具體的糾 紛而言的，“無(wú)爭(zhēng)議便無(wú)訴權(quán)” 2.訴權(quán)只能在法院行駛；3.訴權(quán)為雙方當(dāng)事人所 享有，”糾紛

2、雙方都有訴權(quán)”；4.訴權(quán)貫穿于民事訴訟的全過(guò)程。5.訴權(quán)以民事 訴訟法和民事實(shí)體法為依據(jù)，但從本質(zhì)上講，訴權(quán)是一種程序上的權(quán)利。3、共同訴訟的類型。答：共同訴訟是當(dāng)事人一方或者雙方為 2人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴 訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟形式。以訴訟標(biāo)的的性質(zhì)不同為標(biāo)準(zhǔn)，共同訴訟可以劃分為必要的共同訴訟和普通 的共同訴訟。必要的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為 2人以上，訴訟標(biāo)的是 共同的，必須共同進(jìn)行的訴訟。具有以下特征：1.當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上。2.訴訟標(biāo)的具有同一性。3.法院必須合并審理、合一判決。普通的共同訴訟是當(dāng)事人一方或者雙方為

3、 2人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類的， 人民法院認(rèn)為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意而合并審理的訴訟。具有以下特征： 1.訴訟標(biāo)的是同一種類的。2.普通的共同訴訟中各共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人之 間一定存在有兩個(gè)以上的訴訟請(qǐng)求。3.普通共同訴訟是一種可分之訴。4.法院 對(duì)普通共同訴訟的各個(gè)請(qǐng)求不是合一確定，而是分別確定。4、撤訴的法律后果。答：撤訴是指在人民法院受理案件之后， 宣告判決之前，原告要求撤回其起訴的 行為。撤訴是當(dāng)事人對(duì)其訴訟權(quán)利行使處分權(quán)的表現(xiàn)， 包括申請(qǐng)撤訴和按撤訴處 理兩種情況。申請(qǐng)撤訴即原告在法院立案受理后， 進(jìn)行宣判前，以書面或口頭形 式向人民法院提出其撤回其起訴的要求。 按撤訴處理

4、即原告雖然沒(méi)有提出撤訴中請(qǐng)，但其在訴訟中的一定行為已經(jīng)表明他不愿意繼續(xù)進(jìn)行民事訴訟，因而，法院依法決定注銷案件不予審理的行為。撤訴的法律后果：1.法院裁定準(zhǔn)許撤訴或按撤訴處理，都會(huì)直接引起終結(jié) 訴訟程序的法律后果；2.訴訟時(shí)效重新開始計(jì)算，原告在訴訟時(shí)效期間內(nèi)再次起 訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；3.訴訟費(fèi)用由原告或上訴人負(fù)擔(dān)。5、調(diào)解與判決的關(guān)系。答：調(diào)解與判決是人民法院解決民事糾紛的兩種方式和手段。二者相輔相成，不存在孰優(yōu)孰劣的問(wèn)題，更不應(yīng)把它們對(duì)立或割裂開來(lái)。調(diào)解是判決前解決民事 爭(zhēng)議的一種方式，但并不是唯一方式，不能一味地偏重調(diào)解，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的 具體情況和當(dāng)事人意愿，選擇恰當(dāng)?shù)奶幚矸绞健?/p>

5、所以，當(dāng)選擇調(diào)解方式時(shí)，民訴法規(guī)定調(diào)解不成的應(yīng)及時(shí)判決。實(shí)踐中，在理解二者的關(guān)系時(shí)主要從以下兩方面把握：1應(yīng)明確調(diào)解并非審理民事糾紛的必經(jīng)程序，并非一切案件都必須經(jīng)過(guò)調(diào) 解，既使是審理離蠟案件，也是“應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”，即應(yīng)更多的做調(diào)解工作，凡 是能夠用調(diào)解方式解決的，盡量調(diào)解解決，而不是“久調(diào)不決”。人民法院審理 下列案件不適用調(diào)解：（1）適用特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人 破產(chǎn)還債程序的案件；（2）嚴(yán)重違法以及犯罪行為導(dǎo)致需要給予嚴(yán)厲制裁的民事、 經(jīng)濟(jì)案件；（3）確認(rèn)之訴案件.6、民事訴訟程序的價(jià)值。答：程序價(jià)值的主要作用體現(xiàn)在它通過(guò)自己價(jià)值目標(biāo)的追求，促進(jìn)了法律價(jià)值目標(biāo)公正地實(shí)現(xiàn)

6、，效率地運(yùn)行。民事訴訟程序具有以下價(jià)值：1 .平等。任何公民 在訴訟中都平等地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)； 法院在適用法律時(shí)，對(duì)任何公民都平等 地對(duì)待。2 .公開。包括審理過(guò)程的公開、審理主體的公開、審判資料的公開。3.參與。民事訴訟程序保障參與訴訟的當(dāng)事人能夠面對(duì)面地向裁判者講明自己 的觀點(diǎn)、立場(chǎng)及其對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的反駁和辯論，使裁判者能夠接觸到案件的第一 手資料，從而能對(duì)案件的事實(shí)及法律適用作出正確判斷。4 .經(jīng)濟(jì)。包括程序的 便捷性和及時(shí)終結(jié)性。7、民事訴訟證明責(zé)任。答：證明責(zé)任又稱舉證責(zé)任，是指當(dāng)事人對(duì)自己提出的事實(shí)主張有責(zé)任提供證據(jù) 進(jìn)行證明，當(dāng)作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實(shí)在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鳡?/p>

7、態(tài)時(shí)，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。證明責(zé)任具體包括主觀上的證明責(zé)任和客觀上的證明責(zé)任兩層含義：1.主觀上的證明責(zé)任，是指當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有提供證據(jù)的責(zé)任。2.客觀上的證明責(zé)任，又稱當(dāng)待證的要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)由依法負(fù)有證明責(zé)任的人承擔(dān)不利后 果的責(zé)任。證明責(zé)任可以引導(dǎo)法院在事實(shí)真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)下做出裁判，也可以為當(dāng)事人在訴訟中展開進(jìn)攻和防御提供依據(jù)，還可以為確定本證和反證提供依據(jù)。8、民事訴訟證據(jù)。答：民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的事實(shí)。 證據(jù)也是用來(lái)證明 案件事實(shí)的方法或手段。具有二大特征：客觀性：證據(jù)必須是客觀存在的真實(shí)情況。關(guān)聯(lián)性：實(shí)質(zhì)性+證明性合法性：證據(jù)自身以

8、及提供、收集、審核證據(jù)必須符合法律的規(guī)定和要求。分類：一是理論上的分類（1）本證與反證本證：負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所提出的證據(jù)。反證：不負(fù)舉證責(zé)任的當(dāng)事人，為否定對(duì)方當(dāng)事人提出的本證所證明的事實(shí) 而提出來(lái)的證據(jù)。（2）直接證據(jù)與間接證據(jù)（3）原始證據(jù)與派生證據(jù)二是立法上的分類（1）大陸法系五種獨(dú)立的來(lái)源：當(dāng)事人、證人、鑒定人、書證、物證。（2）英美法系美國(guó)：實(shí)物證據(jù)、書面證據(jù)、證人證言、司法認(rèn)知。英國(guó)：證人證言、文件證據(jù)、實(shí)物證據(jù)。（3）中國(guó)的法定證據(jù)當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。具有以下作用：.證據(jù)是人民法院查明事實(shí)真相的手段，認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

9、2.證據(jù)是當(dāng)事人維護(hù)自己民事權(quán)益的武器。3.證據(jù)是使裁判具有公信力的基礎(chǔ)。9、第三人制度。答：民事訴訟中的第三人，是指對(duì)他人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)， 或者雖 然沒(méi)有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與具有法律上的利害關(guān)系，因而參與到 他人以及開始的訴訟中的人。根據(jù)參加訴訟的方式和在訴訟中的地位， 第三人可 以劃分為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。第三人具有以下特征：.第三人是參加他人已經(jīng)開始但尚未結(jié)束的訴訟中的人。.第三人是對(duì)他人之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)或與案件處理結(jié)果有 法律上利害關(guān)系的人。.第三人參加訴訟的形式，依照第三人的類型不同，可以自己申請(qǐng)參加訴 訟，或者由人民法

10、院通知參加訴訟。.第三人參加訴訟的目的是為了維護(hù)自身利益。10、民事訴訟審判程序與執(zhí)行程序。答：民事訴訟審判程序分為一般審判程序和特殊審判程序（非訟案件），一般審判程序分為 （一）第一審程序：1.普通程序是人民法院審理民事 案件時(shí)普遍適用的基礎(chǔ)程序。特點(diǎn)：適用的廣泛性；內(nèi)容的完整性；程序的 基礎(chǔ)性。2.是普通程序的簡(jiǎn)易化程序。適用于基層人民法院及其派出法庭對(duì)簡(jiǎn)單 民事案件的審理。（二）第二審程序又稱上訴審程序，是人民法院審理上訴案件時(shí)適用的 程序。（三）審判監(jiān)督程序又稱再審程序，是指為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的 裁判中的錯(cuò)誤而對(duì)案件再次進(jìn)行審理的程序。二、特殊審判程序分為（一）特別程序，是指與普

11、通程序、簡(jiǎn)易程序等 通常審判程序相對(duì)應(yīng)的，人民法院審理某些非民事案件所適用的特殊審判程序。 具體包括選民資格案件、宣告失蹤或宣告死亡案件、認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或 限制民事行為能力案件和認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件。（二）督促程序是指人民法院根據(jù)債權(quán)人給付金錢和有價(jià)證券的申請(qǐng)，以支付令的形式，催促債務(wù)人在法定期間內(nèi)向債權(quán)人履行義務(wù)的特殊程序0（三）公示催告程序是指人民法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，以公示方式催告 不明的利害關(guān)系人在法定期間內(nèi)主張權(quán)利、 到期無(wú)人申報(bào)權(quán)利的，則根據(jù)申請(qǐng)人 的申請(qǐng)依法作出除權(quán)判決的程序0執(zhí)行程序是人民法院依靠國(guó)家強(qiáng)制力，采取法定措施，強(qiáng)制當(dāng)事人履行義 務(wù)，保證實(shí)現(xiàn)判決、裁定及其他法律文

12、書確定的內(nèi)容的程序制度。 民事執(zhí) 行程序以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人民事權(quán)利、強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)為目的。執(zhí)行程序包括執(zhí)行主體、執(zhí)行客體、執(zhí)行根據(jù)、執(zhí)行措施和制度等要素。11、審級(jí)制度。答：我國(guó)人民法院分為四級(jí)：最高人民法院、高級(jí)人民法院、中級(jí)人民法院和基層人民法院。根據(jù)兩審終審制，一個(gè)民事案件經(jīng)第一審人民法院審判后，當(dāng)事 人如果不服，依法有權(quán)向上一級(jí)人民法院提起上訴，由其進(jìn)行第二審。二審人民 法院作出的判決、裁定為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得再行上訴。但是最高人民 法院作出的一審判決、裁定為終審判決、裁定。除此之外，依照特別程序?qū)徖淼?案件，也實(shí)行一審終審，當(dāng)事人不得上訴。12、當(dāng)事人的訴訟處分權(quán)。民事訴訟法規(guī)

13、定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己民事權(quán)利和訴 訟權(quán)利。當(dāng)事人行使處分權(quán)利貫穿于整個(gè)訴訟過(guò)程之中， 主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)階段：1. 當(dāng)事人的民事權(quán)益受到侵犯和發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)， 是否向人民法院起訴，由當(dāng)事人自 己決定。不告不理原則就是處分原則的具體體現(xiàn)。.訴訟程序開始后，原告可以放棄訴訟請(qǐng)求或者變更訴訟請(qǐng)求，被告可 以承認(rèn)、反駁訴訟請(qǐng)求，有權(quán)提起反訴；雙方可以自行和解，也可以 提請(qǐng)調(diào)解。.上訴程序是否發(fā)生，取決于當(dāng)事人行使或放棄上訴權(quán)。.執(zhí)行程序是否開始，一般也由當(dāng)事人決定。.對(duì)法院裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，有權(quán)決定 是否申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｐ惺固幏謾?quán)的范圍，從靜態(tài)角度來(lái)看，當(dāng)事人憑借

14、其處分權(quán)決定訴訟請(qǐng)求 的范圍，法院不得在當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求范圍以外進(jìn)行裁判。案例分析：1、1990年，李某調(diào)外地工作，臨行前將自己所有的一間房屋交給表弟張某代 管，李告訴張，這間房屋可以出租但不能出賣。三年以后，張某遷居外地，于 是將該房出租給王某并讓其代管，并告知王某該房所有權(quán)屬于李某，不能賣。1995年，王某私自將該房作價(jià)12, 000元賣給唐某。由于無(wú)法辦理房屋過(guò)戶手 續(xù)，唐某向法院起訴王某，要求王某立即交房并辦理過(guò)戶手續(xù)，訴訟中李某回 到該地，得知唐某與王某之間正在對(duì)自己所有房屋進(jìn)行訴訟，即向法院提出房屋產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸自己所有的主張。問(wèn)：李某在訴訟中居于什么地位？為什么？答：李某在訴訟中居

15、于有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的法律地位。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)他人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請(qǐng)求 權(quán)，因而提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，并加入到當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟中的第三方當(dāng) 事人。本案中爭(zhēng)議的房屋是李某所有，王某無(wú)權(quán)處分，卻將此賣給唐某，侵犯 了李某享有的對(duì)該房屋的所有權(quán)。 唐某訴王某交房過(guò)戶的訴訟屬于本訴， 李某 以起訴的方式向受理本訴的法院提起的主張， 是以本訴的原被告作為共同被告 提起參加的訴訟，符合法律關(guān)于有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的規(guī)定， 屬于有有獨(dú)立 請(qǐng)求權(quán)的第三人。2、國(guó)外留學(xué)的包女士回國(guó)探親，在北京下飛機(jī)后乘北京某客運(yùn)公司的長(zhǎng)途車回東北老家，不幸途中所乘客車電路起火釀成火災(zāi)， 包女士在大火中遇難。包女士 的家人悲痛之余向客運(yùn)公司要求賠償，公司認(rèn)為賠償額過(guò)高而拒絕。于是包女士 的父親向客運(yùn)公司所在地北京某區(qū)法院提起訴訟。