1、第二章 電子商務交易人的一般規定學習目標掌握電子商務交易主體的分類。熟悉電子商務交易主體的認證方法。了解電子商務市場準入與推出的基本原則。掌握電子商務市場準入程序。掌握電子商務市退出程序。引導案例原告系某電大女生楊某，被告為某第三方交易平臺。原告于2000年上半年在被告網上訂購了“KOSE特效銀杏減肥赭哩水”一瓶，后發現系假貨。為此，原告訴至法院，要求根據消費者權益保護法的規定，判令被告(從事B2C業務的經營性網站)承擔退一賠一的民事責任，共計人民幣176元，并賠償公證費400元。另查，被告系外商獨資企業。2000年6月28日被告與籌建中的美好化妝品有限公司(化名)簽訂了合作協議書，協議書就該

2、化妝品公司在被告的網上設立網店銷售其經營的系列產品事宜，確定了合作原則、合作目標、協議簽訂的必要條件、合作方式、雙方責任與義務、信息確認及結算方式、糾紛處理等條款。根據協議，美好化妝品公司應支付被告一次性店鋪入住費1000元，一次性網頁制作費5000元，一次性商品登錄費1000元和每月網頁維護費500元；被告在商家專賣區域設立美好公司的網店標志；顧客將在美好公司的網店內選購物品，被告及時將顧客訂單E- mail傳遞給美好公司；美好公司負責開具發票及產品送達事宜，并負責產品的質量保證和售后服務。2.1 電子商務交易主體的分類2.1.1電子商務市場的法律構成在實體市場上，狹義的“市場”概念是指買賣

3、雙方進行交易的場所。廣義的“市場”概念也包含交易行為，即“市場”一詞不僅僅指交易場所，還包括了所有的交易行為。故當談論到市場大小時，并不僅僅指場所的大小，還包括了消費行為是否活躍。不論是狹義還是廣義，市場上發生的交易都產生產權轉移。電子商務市場是互聯網技術所構造的實現商品（或服務）交易的虛擬場所。電子商務市場是一個虛擬市場，但與實體市場類似，它也是由交易客體和交易主體構成的。電子商務交易客體是指電子商務市場中被交易的對象，包括商品和服務。電子商務交易主體包括電子商務經營者和電子商務買受人。電子商務買受人是指電子商務市場中商品或服務的買方，包括企事業單位、政府機構、消費者。2.1 電子商務交易主

4、體的分類2.1.2電子商務交易客體1.實物商品（服務）從理論上說，現實中所有的貨物都可以通過網絡進行交易，幾乎不存在任何障礙。例如網上書店可以像現實中的書店一樣賣書，網上超市可以將所有的日用消費品陳列于網上供消費者選購。即使是不動產，也可以在網上締結合同在網下履行必要的手續。因此，凡是可以轉讓或交易的商品（服務）均可以通過網絡進行交易。不過，實物產品（服務）的貿易，還得依賴傳統的手段完成配送或交付。2.信息產品（服務）信息產品是在電子信息環境中以0或1構成的二進制數字形式存在的無形商品。其網上交易往往以許可( License)方式進行的，在法律性質上為著作權、專利、商標等權利的許可使用。消費者

5、在經許可后，可通過網絡直接下載或以流媒體的方式獲得這類產品或信息，如電子書刊、影音資料、計算機軟件、游戲等，不再需要郵寄或專人配送。在網絡環境下，信息產品常常通過服務的形式表現出來。例如，通過網絡向消費者提供某種信息（房屋租賃信息、財經信息），代客戶訂購旅館或機票，提供遠程教育以及法律咨詢、健康咨詢等。2.1 電子商務交易主體的分類2.1.3電子商務經營者根據我國電子商務法，電子商務經營者是指通過互聯網等信息網絡從事銷售商品或者提供服務的經營活動的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務平臺經營者、平臺內經營者以及通過自建網站、其他網絡服務銷售商品或者提供服務的電子商務經營者。電子商務平臺經營者

6、是指在電子商務中為交易雙方或者多方提供網絡經營場所、交易撮合、信息發布等服務，供交易雙方或者多方獨立開展交易活動的法人或者非法人組織。平臺內經營者，是指通過電子商務平臺銷售商品或者提供服務的電子商務經營者。2.2 電子商務交易主體的認定2.2.1在線（虛擬）企業人們已經習慣將互聯網稱為虛擬世界，將僅在互聯網上開展商務活動的企業稱為虛擬企業。但虛擬并不表示不存在，而只是為了將它區別于實體社會中存在的從事傳統商務活動的企業，因此本書更愿意將虛擬企業稱為在線企業。在線企業可以是現實企業在網上的延伸，這類在線企業并不能完全獨立于現實中的企業，它僅僅是現實企業經營手段的一種擴展，是現實企業在網上宣傳和銷

7、售產品的窗口。 在線企業也可以是一個在物理世界中只有虛擬主機或服務器的企業。這類在線企業是通過網站或移動端APP等上的頁面展現自己的形象的。 2.2 電子商務交易主體的認定2.2.2在線企業的登記管理 我國電子商務法第十條規定，電子商務經營者應當依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產農副產品、家庭手工業產品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規不需要進行登記的除外。從第十條可以看出，有四類活動開展電子商務是不用登記的：（1）個人銷售自產農副產品、家庭手工業產品。（2）個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動。（3）零星小額

8、交易活動。（4）依照法律、行政法規不需要進行登記的。這里“小額”的界定可以參照小微企業免征增值稅的標準，即月銷售額不超過3萬元。而這里的“零星”與“小額”應該是“或”的關系。2.2 電子商務交易主體的認定2.2.3電子商務交易主體認定的基本原則 1.民事主體真實原則民事主體真實原則，即是說民事法律關系的主體必須是真實存在的，而不應當是“虛擬”的或不存在的。 2.民事主體資格法定原則民事主體資格法定是民法的一個基本原則，即哪些主體可以參加民事法律關系、享有民事權利、承擔民事義務完全由法律規定。我國電子商務法第十條明確規定，電子商務經營者應當依法辦理市場主體登記。3.主體公示原則商事主體的名稱或商

9、號最主要的功能是區別交易主體，不同的名稱即視為不同的主體，以誰的名義締結合同，誰即是合同的當事人。主體公示原則要求在線企業必須在網上顯示其真實主體，這一點特別適用于在第三方交易平臺上開設虛擬網店的情形。2.3 電子商務市場準入與退出2.3.1最小干預原則電子商務市場準入與退出是政府對電子商務監管的重要環節。在這一環節的監管中，政府應始終貫徹“最小干預原則”，即凡公民、法人或者其他組織能夠自主決定，電子商務市場競爭機制能夠有效調節，行業組織或者中介機構能夠自律管理的事項，應當避免政府對市場的不當干預。 1997年，美國政府發布全球電子商務政策框架，提出了著名的電子商務發展5項基本原則：（1）企業

10、應在電子商務發展中發揮主導作用；（2）政府應避免對電子商務的不當干預等基本原則；（3）如果一定需要政府干預的話， 政府應當以最低限度標準來建立和推行與電子商務相協調的、簡化的法律體系；（4）政府必須充分接受互聯網的特殊性；（5）應當在全球范圍內促進電子商務的發展。2.3 電子商務市場準入與退出2.3.1最小干預原則為實施電子商務政策框架，美國政府又提出了4點電子商務立法中應當注意的事項：（1）當事人可以自由選擇合適于自己的方式調整相互之間的契約關系；（2）規范必須在技術上是中立的，并且具有超前性；（3）只要是支持電子技術應用所需要的，就應考慮修訂現行的法律或頒布新的法律；（4）立法中既要考慮應

11、用網絡技術的高科技企業，也要考慮到沒有應用互聯網的企業。美國政府認為，在圍繞電子商務制定法律條文時，應采取非限制性、面向市場的做法，應當盡量減少政府參與和干涉，并消除對電子商務活動的各種不必要的限制，如增加煩瑣手續或增加新的稅收和資費。2.3 電子商務市場準入與退出2.3.2電子商務市場準入與退出制度的內 電子商務市場準入和退出是關于電子商務市場主體資格確立、審核、確認、喪失的有關法律制度。廣義的電子商務主體既包括商事主體，也包括消費者、政府等非商事主體。而準入和退出機制適用的電子商務主體主要是從事電子商務的商事主體，即狹義的電子商務主體。電子商務主體有虛擬性、身份不確定性、跨地域性和數量種類

12、繁多的特點。準入和退出制度所涉及的對象也相當復雜。既包括通過電子商務形式直接提供各種商品和服務的商事主體，也包括提供虛擬集中交易場所的平臺提供者，還包括提供物流、支付等相關服務的服務提供者；既包括公司，也包括合伙、個體工商戶、自然人等主體；既包括內資企業，也包括外商投資企業，既包括境內主體，也包括境外主體。2.3 電子商務市場準入與退出電子商務的特點及其與傳統商務活動的區別在于：一是經營空間具有虛擬性，既帶來更多的市場機遇，也催生更多的市場風險、道德風險、違約誘惑與欺詐陷阱；二是市場范圍較少受地域限制，可以跨越路途、通訊、國界等多方面的障礙；三是進入市場的門檻較低，只要有一定通信技術條件即可對

13、接全球范圍的網上市場；四是經營方式更為高效，交易快速便捷；五是更注重信用保證，由于沒有面對面的接觸，建立信任更難，更依賴真實的信用記錄和合理的交易規則。適用于電子商務的準入和退出規則應符合電子商務的發展規律和特點，避免對電子商務創新的阻礙。電子商務作為現代商務形態，與傳統商務行為的區別，更多體現在技術手段層面。所以，傳統商務的一般規則，包括準入和退出的規則應同樣適用于電子商務。電子商務法需要做的是對電子商務的特殊行為進行專門的規制。2.3 電子商務市場準入與退出2.3.3我國電子商務市場準入及退出規則設計的預期目標 1.促進電子商務在各行各業的應用2.建立誠信的電子商務市場環境3.維護充分競爭

14、的電子商務生態4.保護電子商務交易各方的合法權益2.3 電子商務市場準入與退出2.3.4電子商務市場準入1.電子商務市場準入的基本要求 電子商務市場準入程序的設立應當堅持降低交易成本，提高交易安全的基本原則，確保準入條件合理實現，同時保證程序高效。 2.電子商務市場準入的程序受國家工商總局委托，北京市工商局與北京奇虎科技公司合作，建設了“全國網絡交易平臺監管服務系統”。該系統的一期工程“網絡商品交易平臺監管服務子系統”，并已于2016年7月正式上線運行。該系統有兩大優勢。一是匯集三方關聯大數據，即：匯集市場監管部門掌握的企業注冊信息、網絡交易平臺上報的網店主體信息，以及網絡科技企業通過瀏覽器獲

15、取的網店相關數據；二是實施智能化數據校驗，即：借助網絡安全企業的云計算、智能聚類等先進技術，對匯集的三方數據進行智能化處理，從而自動得出“主體信息匹配”、“主體信息不匹配”和“主體信息存疑”等初步分析結果。 2.3 電子商務市場準入與退出在電子商務市場準入程序中，是應“先證后照”，還是“先照后證”？中華人民共和國全國人民代表大會（以下簡稱全國人大）通過的國務院機構改革和職能轉變方案（2013年）在“關于國務院機構職能轉變”一節的第六條中規定：除涉及國家安全、公民生命財產安全等外，不再實行先主管部門審批、再工商登記的制度，商事主體向工商部門申請登記，取得營業執照后即可從事一般生產經營活動。所以，

16、除涉及國家安全、公民生命財產安全外，主體可以先通過電子商務市場準入程序獲得電子商務主體資格后再向有關部門申請許可，這不違背現行市場準入制度?！跋日蘸笞C”允許取得電子商務主體資格后再申請行政許可，降低了電子商務市場市場準入的門檻。2.3 電子商務市場準入與退出2.3.5電子商務市場退出1.電子商務市場退出方式（1）自行退出。自營交易網站、第三方平臺企業和平臺內經營者，因為經營期滿、戰略調整、投資人死亡等原因，構成企業自行解散條件的，應允許其停止營業。（2）強制退出。電子商務經營者，因為違反產品質量法消費者權益保護法反不正當競爭法等法律，擾亂電子商務市場正常秩序，構成強制解散條件的，應強制其退出電

17、子商務市場，吊銷相關營業許可和執照。（3）網站、網店轉讓。自營交易網站和第三方交易平臺轉讓，可以通過評估、選擇受讓方、簽訂轉讓合同等程序完成。電子商務經營者在第三方交易平臺上的網絡經營資源可依法并遵循交易平臺合法的規則向其他經營者轉讓或由其他經營者承繼。2.電子商務市場退出公告（1）自營交易網站、第三方交易平臺退出電子商務市場，或暫停經營，應當在其網站醒目處發布公告，明確告知買受人和平臺內經營者相關事宜。（2）平臺內經營者、個人網店退出第三方交易平臺，或暫停經營，第三方交易平臺應發布相關公告。（3）因各種原因不能自行發布公告的，由監管部門協助發布。3.電子商務市場退出程序（1）自營交易網站、第

18、三方交易平臺、平臺內經營者退出電子商務市場，應當注銷相關經營許可。（2）參照公司法啟動企業清算程序，客觀評估虛擬財產的價值，做好善后工作。（3）需要辦理工商注銷登記的，應依法注銷。（4）已宣布退出電子商務市場的經營者，應在限期內停止網上營業，在規定期限內未停止，視為違法經營。電子商務監管部門應給予行政或法律處罰，互聯網接入服務商應關停其網絡端口。（5）退出市場的電子商務經營者，應當按照電子商務信息安全管理規定封存與銷毀數據。2.3 電子商務市場準入與退出2.4 電子商務市場監管體系我國電子商務法第六條規定，國務院有關部門按照職責分工負責電子商務發展促進、監督管理等工作?？h級以上地方各級人民政府

19、可以根據本行政區域的實際情況，確定本行政區域內電子商務的部門職責劃分。（1）商務主管部門主要負責電子商務市場準入的總體規范，而工商行政管理部門將對網絡交易活動進行具體管理。目前看來，兩個部門之間的監管范圍尚不清晰，國家應根據電子商務活動的特點創新監管方式，明確監管職責，維護電子商務交易正常秩序。（2）工信部負責涉及增值電信業務的互聯網服務審批。（3）對于特殊商品和服務，應當取得相關主管部門的許可。（4）對于涉及外資特殊準入的經營活動，應當取得商務主管部門的許可。引導案例解析本案即屬于在第三方交易平臺上設立網店而引起的糾紛。本案被告是一家從事B2C業務的經營性網站，除有直銷業務外，還為商家提供交易平臺，從事電子商務交易。美美網店是由美好公司設立的一家網店。盡管這里只有一字之差，亦應認定網店并不是設立企業本身。因此，該網店是一異于其設立人名稱的在線企業或主體。