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2、加6個相關法（3個組織法，1個選舉法，1個國籍法，1個區域自治法）2民法商法（民商合一原則，商法被認為是民法的一部分） 三類主體間（平等主體） 公民間 法人間 公民與法人間 兩類關系 財產關系 人身關系民法通則、合同法、物權法、侵權責任法、公司法、招標投標法3行政法 行政主體與三類主體 行政相對人 行政法制監督主體 行政主體內部 四種關系 行政管理關系 行政法制監督關系 行政救濟關系 內部行政關系行政處罰法、行政復議法、行政許可法、環境影響評價法、城市房地產管理法、城鄉規劃法、建筑法4經濟法調整經濟關系統計法、土地管理法、標準化法、稅收征收管理法、預算法、審計法、節約能源法、政府采購法、反壟斷

3、法5社會法勞動關系社會保障關系社會福利關系殘疾人保障法、礦山安全法、勞動法、職業病防治法、安全生產法、勞動合同法6刑法犯罪和刑罰刑法7訴訟與非訴訟程序法法律流程三大訴訟法：民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法一個非訴訟法：仲裁法3. 法的形式（7類）法的形式是指法律創制方式和外部表現形式。我國法的形式（制定法形式，共七類）制定單位名稱法律地位憲法全國人大憲法國家根本大法，具有最高的法律地位和效力法律全國人大（基本法律）全國人大常委會（一般法律）XX法特例：民法通則國家主權的事項各級人大、政府、法院、檢察院的產生、組織和職權民族自治、特別行政區、基層群眾自治制度犯罪和刑罰對公民政治權利的剝奪、限制

4、人身自由的強制措施和處罰對非國有財產的征收民事基本制度基本經濟制度訴訟和仲裁制度其它行政法規國務院XX條例為執行法律的規定需要制定的事項憲法規定的國務院行政管理職權事項地方性法規、自治條例和單行條例地方人大及常委會XX地方XX條例為執行法律、行政法規的規定，需要根據本區實際情況作出規定屬于地方性事務部門規章部門規章國務院各部委XX辦法、規定、實施細則多部門可聯合制定地方規章省級和較大的市級人民政府XX地XX辦法、規定、實施細則4. 法的效力層級（1）憲法至上（2）上位法優于下位法（3）特別法優于一般法（4）新法優于舊法5. 需要由有關機關裁決適用的特殊情況 法律之間新的一般規定與舊的特別規定不

5、一致的，由全國人大常委員裁決（注意不是國務院） 行政法規之間新的一般規定與舊的特別規定不一致的，由國務院裁決 地方性法規、規章不一致時 同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致時，由制定機關裁決 地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，由國務院提出意見。國務院認為應當適用地方性法規的，應當適用地方性法規；國務院認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決 部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決6. 備案和審查 行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，在公布后30日內報有關機關備案 如發現行政法規、地方性法規、自治條

6、例和單行條例同憲法或法律抵觸時的審查規定 國務院、軍委、高法、高檢，省級人大常委會，可向全國人大常委會書面提出進行審查的要求，由常委會工作機構分送有關專門委員會進行審查，提出意見 其它國家機關、社會團體、企事業、公民，可向全國人大常委會書面提出審查的建議，由常委會工作機構進行研究，決定是否審查 處理 直接由人大專門委員會向制定機關提出書面審查意見 也可由法律委員會與專門委員會召開聯合審查會議，制定機關到會說明，再向制定機關提出書面審查意見 制定機關應在兩個月內提出是否修改的意見，并向法律委員會和專門委員會反饋 如制定機構不予修改的，可向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案，由委員長會議決

7、定是否提請常委會會議審議決定7. 建設法定義：調整國家行政管理機關、法人、法人以外的其他組織、公民在建設活動中產生的社會關系的法律規范的總稱。主要包括建設法律和建設行政法規兩大類 建設民事商事法律關系的特點 有關民商事的權利和義務關系 是平等主體之間的關系 主要是財產關系，人身關系較少 主要體現補償性和財產性，主要不是懲罰性和非財產性1Z301020 建設工程法人制度1. 法人的概念與條件 概念 具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織 法人4條件 依法成立 有必要的財產或經費 有名稱、組織機構和場所 獨立承擔民事責任2. 法人的分類其它組織 分類 企業法人：以

8、盈利為目的 非企業法人：不以盈利為目的，分為行政法人、事業法人和社團法人三類 法人資格的取得（兩種情況） 成立之日取得：行政法人，不需要辦理登記的事業法人和社團法人 核準登記后取得：企業法人和需要辦理法人登記的事業法人和社團法人3. 法人在建設工程中的地位和作用 法人的地位 法人在建設工程中的地位表現在其具有民事權利能力和民事行為能力 法人的作用 法人是建設工程中的基本主體 確立了建設領域國有企業所有權和經營權的分離4. 企業法人與項目經理部的法律關系 項目經理部的概念和設立 項目經理部不具備法人資格，是施工企業根據建設項目而組建的非常設的下屬機構 項目經理的地位 是一種施工企業內部的崗位職務

9、 法律關系 項目經理與施工單位之間是委托代理關系 項目部不具有法人資格，所以無法獨立承擔民事責任 項目經理部行為的法律后果由企業法人承擔1Z301030 建設工程代理制度1. 代理的概念 指代理人在被授予的代理權限范圍內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，行為后果由被代理人承受的法律制度 三方當事人 被代理人 代理人 代理關系所涉及的第三人2. 代理的法律特征 代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為 在代理的權限范圍內，代理人有獨立進行意思表示的權利 代理人應該以被代理人的名義實施代理行為（如招標代理發公告） 代理行為必須是具有法律意義的行為 代理行業的法律后果歸屬于被代理人3. 代理的種

10、類（三種） 委托代理根據被代理人的授權而產生代理 法定代理根據法律的直接規定而產生 指定代理根據人民法院或有關單位指定而產生4. 建設工程代理行為的設立 不得委托代理的活動 依照法律規定或雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理 建設工程承包活動不得委托代理（不得轉包、不得肢解發包、不得將主體施工分包） 必須取得法定資格方可從事的代理行為（如招標代理機構必須具有資質） 取得資質三條件 有營業場所和資金（有錢） 有專業技術力量（有技術） 有可作為評標委員會成員的技術、經濟方面的專家（有評標專家） 招標資質認定級別 國務院或省級（這是非常高的要求） 委托代理的責任 書面的授權委托書應

11、當載明代理人名稱、代理事項、權限和期限，并由委托人簽名或者蓋章 委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任5. 代理行為的終止 一般民事委托代理行為的終止條件（1）代理期滿或完成 （2）取消代理關系 （3）代理人死亡（被代理人死亡不終止代理關系）（4）代理人喪失民事行為能力 （5）一方或兩方的機構終止 建設工程代理行為終止（1、2、5三種） 代理期間屆滿或代理事項完成 被代理人取消委托或者代理人辭去委托（均不必征得對方同意，通知對方即可，但要承擔賠償責任） 作為被代理人或者代理人的法人終止 法定代理或指定代理終止 被代理人取得或恢復民事行為能力 被代理人或代理人死亡

12、代理人喪失民事行為能力 指定代理的人民法院或指定單位取消指定 被代理人與代理人之間的監護關系消滅6. 代理的法律責任 轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意 轉托他人代理應事先征得被代理人的同意，或在事后及時告知被代理人 如被代理人不同意，由代理人對自己的轉托行為負民事責任 但緊急情況下為了保護被代理人的利益的特殊情況除外7. 無權代理 概念 行為人不具有代理權，但以他人的名義與第三人進行法律行為 表現形式：自始未經授權 超越代理權 代理權已終止 后果 被代理人予以追認，則轉化為有權代理 被代理人不予追認，則為無權代理，責任由無權代理人承擔 本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，

13、視為同意代理8. 表見代理實質是無權代理 概念 雖無代理權，但表面上足以使人相信有代理權的行為 表見代理三要件 須存在足以使相對人相信行為人具有代理權的事實或理由（表見） 行為人本人存在過失 相對人為善意相對人知道行為人沒有代理權卻與之實施法律行為，代理行為無效（相對人惡意） 表見代理后果 該代理行為有效，主要是為了保護善意相對人的合法權益 被代理人在承擔表見代理行為責任后，可向無權代理人追償9. 特殊情況代理的責任承擔 委托書授權不明確被代理人承擔責任，代理人連帶責任 代理人不履行職責的由代理人承擔責任 代理人和第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任 第三人知道行為人沒有

14、代理權還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任 代理違法雙方知道的，由被代理人與代理人負連帶責任1Z301040 建設工程物權制度物權的概念與特征物權包括所有權、用益物權和擔保物權三大類 物權的主體：法人、法人以外的其他組織、自然人三大類 物權的客體：不動產和動產兩大類 物權的特征 物權是支配權 物權是絕對權 物權是財產權 物權具有排他性：一物一權2. 物權的種類（三類） 所有權對自己的物享有占有權、使用權、收益權、處分權。 用益物權對他人的物享有占有權、使用權、收益權。包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權。 擔保物權（抵押權+質權+留置權）3.

15、土地所有權 國家或農民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權利 國家所有土地所有權由國務院代表國家行使 農民集體土地由本集體經濟組織成員承包經營，耕地承包經營期30年 在土地承包經營期限內，對承包土地進行調整的，必須經村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意，并報鄉（鎮）人民政府或縣級農業部門批準 國家實行土地用途管制，土地用途分為農用地、建設用地和未利用地三大類，嚴格限制用途轉用 城市市區土地屬國家所有，農村和城市郊區土地，宅基地、自留地、自留山屬農民集體所有4. 建設用地使用權 建設用地使用權只存在于國家土地上 取得建設用地使用權，享有占有、使用、收益的權利 建

16、設用地使用權的設立 建設用地使用權可地上、地表、地下分別設立 可采用出讓或劃撥兩種方式 設立后應申請登記，建設用地使用權自登記時設立 建設用地使用權的流轉、續期和消滅 當事人應采用書面形式訂立合同，期限不得超過建設用地使用權的剩余年限 應向登記機關申請變更登記 附著其上的建筑物等一并處分住宅建設用地期限屆滿，自動續期；非住宅建設用地期限屆滿，依照法律規定 建設用地使用權的消滅 應及時辦理注銷登記，登記機構收回建設用地使用權證書5. 地役權 概念（典型案例，在他人土地上通行的權利就是一種地役權） 為使用自己不動產的便利或提高其效益而按照合同的約定利用他人不動產的權利 他人的不動產為供役地 自己的

17、不動產為需役地 性質是按照當事人約定的一種用益物權 地役權的設立書面的地役權合同 當事人名稱和住所 供役地和需役地的位置 利用目的和方法 利用期限 費用及其支付方式 解決爭議的方式 地役權的生效 合同生效時設立，非強制要求登記 注意建設用地使用權必須登記后生效，是強制的 土地上已有用益物權的，未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權 地役權的變動 需役地及需役地的用益物權轉讓時，受讓人同時享有地役權 供役地及供役地的用益物權轉讓時，地役權對受讓人具有約束力6. 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅 一般規定 不動產物權的效力，自記載于登記簿時生效 未經登記不發生效力，但法律另有規定的除外

18、屬于國家所有的自然資源，所有權可不登記 不動產登記，由不動產所在地的登記機構辦理 不動產登記與合同效力的關系 一般情況下，自合同成立時生效，未辦理物權登記的不影響合同效力（買賣合同不需要登記） 但法律規定或合同有約定的，必須按其規定或約定（如抵押必須登記生效）7. 動產物權的設立和轉讓 動產物權以占有和交付為公示手段 動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力 但特殊情況下，也需要登記，否則不得對抗善意第三人8. 物權的保護（六種） 物權糾紛解決途徑：和解、調解、仲裁、訴訟 物權保護方式（5類民事責任方式） 請求確認權利 請求返還原物 請求排除妨害或消除危險 請求修理、重作、更換或恢復原狀 請求損

19、害賠償 除民事責任外，如違反行政規定，應承擔行政責任 構成犯罪的，追究刑事責任1Z301050 建設工程債權制度1.概念債具有相對性，即債權人、債務人只能向特定的人主張權利、履行義務 債權與物權的區別債權是相對權，而物權是絕對權2.建設工程債的發生根據（合同、侵權、無因管理、不當得利） 合同：合同引起債的關系，是債發生的最主要、最普遍的依據。 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。所有權、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成

20、他人損害的，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償3.建設工程債的常見種類 施工合同債、買賣合同債、侵權之債1Z301060 建設工程知識產權制度1.知識產權的基本類型（6類）知識產權可分為兩大類：一類是著作權，包括鄰接權；一類是工業產權，主要包括專利權和商標權。我國的知識產權包括：著作權、專利權、商標專用權、發現權、發明權、其他科技成果權。2.知識產權的法律特征（無形財產權） 財產權、人身權的雙重屬性（如版權：收益權+署名權） 專有性絕對排他性 地域性空間效力受地域限制 期限性超過法定期限，權利自動消滅3.專利權3.1專利權的相關概念 概念指權利

21、人在法律規定的期限內，對其發明創造所享有的制造、使用和銷售的專有權 專利法保護對象（專利權客體） 發明（發明權三條件） 必須是一種能夠解決特定技術問題作出的創造性構思 必須是具體的技術方案 必須是利用自然規律的結果 實用新型（小發明，且必須具有一定的形狀或者結構，不能僅是方法） 外觀設計（四條件）3.2 授予專利權的條件 發明和實用新型的條件：新穎性、創造性、實用性 外觀設計的條件：新穎性、美感、適于工業應用3.3 專利權人的權利和期限 專利權的期限（自申請日計算）發明20年 實用新型10年 外觀設計10年3.4 專利的申請和審批 申請專利應提交的文件：請求書、說明書及其摘要、權利要求書 專利

22、申請日 國務院專利行政主管部門收到專利申請文件之日為申請日 如申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日 專利審批制度 初步審查和公布申請自申請日起滿18個月，即行公布 實質審查申請日3年內進行實質審查 專利權的授予均自公告之日起生效 （注意：生效之日從公告之日起，但期限是從申請之日起算）商標法4.1 商標法的相關概念 商標專用權的內容（兩項權能） 商標專用權的內容只包括財產權，商標設計者的人身受著作權法保護使用權注冊人充分支配和完全使用的權利禁止權禁止他人未經許可使用 商標專用權的保護對象 經國家商標管理機關核準注冊的商標，非注冊商標不受保護4.2 商標權的申請、審查和批準 商標注冊的審查和批

23、準 初步審定和公告初步審定包括形式審查和實質審查兩步，通過后予以公布異議程序對初步審定的商標，自公告之日起3個月內，可提出異議商標局可根據情況作出裁定當事人不服的，可在收到通知15天內申請復議異議成立后，商標不予核準注冊 核準注冊對初審公告的商標，無異議或異議不成立的，予以核準注冊4.3 注冊商標的續展、轉讓和使用許可 注冊商標的續期 注冊商標有效期為10年，自核準注冊之日起算（注意與專利權不同，專利權自申請之日起算） 可無數次地提出續展申請，每次續展注冊的有效期為10年 應在到期前6個月內申請，還有6個月的寬展期，寬展期滿仍未申請的，注銷其注冊商標 注冊商標的轉讓 轉讓注冊商標的，轉讓人和受

24、讓人應共同向商標局提出申請 商標專用權可以同企業或商譽同時轉讓，也可以將商標單獨轉讓 注冊商標的使用許可 指商標注冊人通過簽訂商標使用權許可合同，許可他人使用其注冊商標的行為 經許可使用他人注冊商標的，必須在商品上標明被許可人的名稱和商品產地5.著作權（版權）5.1 著作權的相關概念 建設工程活動中的著作權作品（三類）文字作品 建筑作品 圖形作品5.2三類作品的著作權 單位作品 由法人或其它組織主持，代表法人或者其他組織意志創作，并由法人或者其它組織承擔責任的作品 單位作品法人或者其它組織視為作者，著作權完全歸單位所有 如招標文件、投標文件 職務作品 公民為完成法人或者組織工作任務所創作的作品

25、是職務作品職務作品的著作權由作者享有，但法人或組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品下列情形的職務作品作者享有署名權，著作權的其他權利由單位享有，單位可以給予作者獎勵主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或者組織承擔責任的設計圖紙、地圖、計算機軟件等法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人享有的職務作品 委托作品 委托作品著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定 合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人 如勘察設計文件5.3 著作權的保護期 作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限

26、制 公民的作品，其發表權、使用權和獲得報酬權的保護期，為作者終生及其死后50年 如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日 法人或組織的作品，著作權（署名權除外）由法人或者組織享有的職務作品，其發表權、使用權和獲得報酬權的保護期為50年，截止于作品首次發表后第50年的12月31日 但作品創造作完成后50年內未發表的，不再受著作權法保護6.計算機軟件的法律保護6.1 計算機軟件的概念 軟件著作權的歸屬 一般情況下，軟件著作權屬于軟件開發者，另有規定的除外 如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發者 兩個以上的自然人、法人、其他組織合作開發的軟件，其著作權歸

27、屬由合作開發者簽訂書面合同約定 接受他人委托開發的軟件，其著作權的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權由受托人享有 由國家機關下達任務開發的軟件，著作權的歸屬與行使由項目任務書或者合同規定；項目任務書或者合同中未作明確規定的，軟件著作權由接受任務的法人或者組織享有6.3 軟件著作權的限制 軟件合法復制品所有人享有的權利 安裝軟件 為防止復制品損壞而制作備份，這些備份不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復制品的所有權時，負責將備份復制品銷毀 對功能、性能進行必要的修改，但不得向第三方提供修改后的軟件 特殊規定 為了學習和研究軟件內含的設

28、計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經軟件著作權人許可，不向其支付報酬6.4 計算機軟件著作權的保護期限 自然人：保護期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日 法人或者組織：保護期為50年，截止于軟件首次發表后第50年的12月31日7.建設工程專利權的保護 概述 兩種侵權（違約+侵權） 三種保護途徑（民法保護+行政法保護+刑法保護） 糾紛處理程序（先當事人協商解決，不成的權利人向法院起訴，也可請求知識產權部門處理 申請采取責令停止有關行為（來不及起訴的） 專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或即將實施侵權行為，如不及時制

29、止會使其合法權益受的損害的，可以在起訴前向法院申請采取責令停止有關行為的措施 申請人必須提供擔保 法院48小時內作出裁定，可延長48小時 裁定應立即執行，當事人不服的可以申請復議一次，但復議期間不停止裁定的執行9.建設工程著作權的保護（主要是民法保護）10.建設工程知識產權侵權的法律責任（三類責任）10.1 民事責任 承擔民事責任的方式（可單獨適用，也可合并適用）停止侵害 排除妨礙 消除危險 返還財產 恢復原狀 賠償損失賠禮道歉 消除影響、恢復名譽 確定賠償數額的方法 按權利人因被侵權所受到的實際損失確定 實際損失難以確定的，按侵權人因侵權所獲得的利益確定 以上兩者都難以確定的，參照該知識產權

30、許可使用費的倍數合理確定 以上三者均難以確定的，由法院確定一定的數額侵犯專利權，1萬100萬的賠償侵犯工程著作權和商標權，50萬元以下賠償賠償數額還應包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支10.2 行政責任 侵犯工程專利權的行政責任違法行為處罰假冒專利責令改正并予公告沒收違法所得并處違法所得4倍以下的罰款沒有違法所得的，處20萬元以下的罰款 侵犯工程商標權的行政責任違法行為處罰自行改變注冊商標、自行轉讓注冊商標的自行改變注冊商標的注冊人名稱地址等事項連續3年停止使用的責令限期改正或者撤銷其注冊商標冒充注冊商標的使用不得作為商標使用標志的使用未注冊商標，粗制濫造，欺騙消費者的予以制止限期改正予

31、以通報或處罰款 侵犯工程著作權的行政責任（同時損害公共利益的），可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款；情節嚴重的，沒收制作工具設備等10.3 刑事責任 侵犯商標權犯罪處罰假冒注冊商標罪處3年以下有期徒刑或拘役并處或者單處罰金情節特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金銷售假冒注冊商標的商品罪金額較大時，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金金額巨大時，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪情節嚴重的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金情節特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑，

32、并處罰金 侵犯著作權犯罪處罰侵犯著作權罪數額較大，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金數額巨大的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金銷售侵權復制品罪違法所得巨大的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金1Z301070建設工程擔保制度擔保與擔保合同 要點 四主體：債權人、債務人、擔保權人、擔保人 兩合同：主合同（債權債務合同）、從合同（擔保合同） 擔保的方式（5種）保證 抵押 質押 留置 定金2.保證2.1 內含 概念 保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任。 三方主體，保證人（銀行、擔保公司或其它單位）、被保證人（債務人）和債權人 債務人

33、不能做保證人，保證人必須由第三方承擔 銀行出具的稱保函，其他保證人出具的稱保證書 保證合同（是保證人與債權人書面訂立的合同）被保證的主債權種類、數額 債務人履行債務的期限 保證的方式保證擔保的范圍 保證的期間 其它2.2 保證方式（兩種） 一般保證 連帶保證 保證人與債務人承擔連帶責任，債權人可以直接要求保證人償還 無約定或約定不明確時采用2.3 保證人資格 不能作為保證人的機構 企業法人的分支機構與職能部門。分支機構有法人書面授權的除外 國家機關，使用外國政府或國際組織貸款的除外 學校等以公益為目的的事業單位、社會團體2.4 保證責任 保證的范圍包括主債權、利息、違約金、損害賠償金和實現債權

34、的費用（五類） 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，應對全部債務承擔責任 債權轉讓的，保證人在原保證范圍內繼續承擔保證責任 債務轉讓的，必須取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任 債權人與債務人協議變更主合同的，必須取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任2.5 保證期限 未約定保證期間的，為主債務履行期屆滿之日起6個月2.6 建設工程施工中常見的保證種類 施工投標保證金 施工合同履約保證金招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提供 工程款支付擔保3.抵押權3.1 抵押的概念 債務人或者第三人稱為抵押人，債權人稱為抵押權人。3.2 抵押物 不得抵押的財產

35、土地所有權 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權 學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施 所有權、使用權不明或者有爭議的財產 依法被查封、扣押、監管的財產3.3 抵押權的生效（兩大類） 必須登記類：（抵押合同自登記之日起生效） 土地使用權、城市房地產、林木、航空器、船舶、車輛等 自愿登記類：（抵押合同自簽訂之日起生效） 除上述的其它財產3.4 抵押的效力 抵押擔保范圍 主債權、利息、違約金、損害賠償金、實現抵押權的費用（五類） 轉讓抵押物 通知抵押權人，并告知受讓人轉讓物已經抵押，否則轉讓行為無效 抵押權不得與債權分離而單獨

36、轉讓 轉讓抵押物的價款 向抵押權人提前清償債務 超過債權部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償3.6 同一財產設定多個抵押權時，處理價款清償規則 登記生效類全部登記的，以登記的先后順序清償，順序相同，按債權比例清償 抵押合同簽訂生效類均未登記，按合同生效的先后順序清償；順序相同的，按債權比例清償； 已登記的先于未登記的受償4.質權 以轉移占有為特征 種類 動產質押 權利質押包括：票據類；股票類；可轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權 【重點難點】抵押與質押的區別 抵押用于不動產和特殊大型動產，而質押用于一般動產和權利（人質的質的含義） 抵押不轉移占有，而質押轉移占有5.留置 規定 不能通

37、過合同約定產生留置權 能夠留置的僅限于動產，且只能基于保管合同、倉儲合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權6.定金 收受定金一方不履約，應當雙倍返還定金 定金應以書面形式約定，定金合同從實際交付定金之日起生效 定金數量由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%1Z301080建設工程保險制度1.保險概述 保險存在的前提危險（四不確定） 損失發生的不確定性 發生與否的不確定性 發生時間的不確定性 發生后果的不確定性 合險合同的四類主體 投保人交保費的人 保險人保險公司 被保險人受保險合同保障的人 受益人享有保險請求權的人 保險合同類型財產保險合同 人身保險合同2.保險索賠 必須提供有效證明；應

38、及時提出索賠；計算損失大小3.建設工程一切險 建筑工程一切險 對象：建設工程項目，還包含道路、橋梁、水壩、港口等 原因：自然災害或意外事故 時間：在建造過程中（竣工驗收后不在此保險范圍內） 第三者責任險 原因：施工工地上意外事故 對象：第三者（一定不是參建主體的員工）的人身傷亡和財產損失 被保險人 業主或工程所有人（我國為業主，即發包人來投保） 承包商或分包商 技術顧問3.2 保險責任范圍 建設工程一切險 自然事件（災害） 意外事故 第三者責任險 保險期限內，因發生與所保工程直接相關的意外事故引起工地內及鄰近區域的第三者人身傷亡、疾病或財產損失（注意第三人一定不是參建單位的員工） 被保險人因上

39、述原因支付的訴訟費用和其它費用3.3 建筑工程一切險的除外責任（10條） 設計錯誤引起的損失 自然磨損 因原材料缺陷或工藝不善引起的損失 非外力引起的機械或電氣裝置本身損失 維修保養或正常檢修費用 文字資料及包裝物料 盤虧 領有公共運輸執照或已保險的運輸設備損失 工地內及周圍已有的財產 期限終止前已竣工驗收或實際占用的部分3.4 賠償金額及保險期限 賠償金額 每次賠付不得超過每次賠償限額 累計賠償不得超過累計賠償限額 保險期限 期限起始點：保險工程動工，或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時 結束截止點：工程所有人對部分或全部工程簽發完工程驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占用或使用或接收工

40、程之時，以先發生者為準 最長期限：不得超出保險單中列明的保險生效日或終止日4.安裝工程一切險 除外責任（與建設工程一切險不同的地方） 因設計錯誤，鑄造或原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及處理費用 由于超負荷、超電壓、短路、大氣放電、漏電及其他電氣原因造成電氣設備的本身損失 施工機具、設備、裝置失靈造成本身的損失 保險期限內的試車考核期 試車考核期一般不超過3個月 安裝工程一切險對舊機器設備不負考核期保險責任6.保險經紀人和保險代理人 保險代理人：接受保險公司的委托，和保險公司是代理關系 保險經紀人：接受客戶的委托，和保險客戶是代理關系1Z301090建設工程法律責任制度1.法律責

41、任的基本種類和特征 基本種類（五種）違憲法律責任 刑事法律責任 民事法律責任 行政法律責任 國家賠償責任 法律責任的特征（四大特征） 因違反法律上的義務（包括違約）而形成（法律義務是前提） 是承擔不利的后果（不利后果） 法律責任的認定和追究，由國家專門機關依照法定程序進行（法定機構與程序） 法律責任的實現由國家強制力作保障（強制保障）2.民事責任 功能 是一種民事救濟手段，使受害人被侵犯的權益得以恢復 即本質上是為了補償受損害人，而非體現對施害方的懲罰 性質 主要是財產責任，如違約金，賠償損失 但有非財產責任，如恢復名譽、賠禮道歉 種類 違約責任 侵權責任 建設工程民事責任的承擔方式 返還財產

42、合同無效或被撤銷，已完成的工程“折價返還”，可按約定或市價據實結 修理承包人對驗收不合格的工程，負責返修 賠償損失 支付違約金3.行政責任 概念 違反有關行政管理的法律法規規定，但尚未構成犯罪的行為，依法承擔的法律后果 種類 行政處罰（行政機關對行政管理相對人）如建委對施工單位的處罰 行政處分（行政機關對內部工作人員）如建委對內部工作人員的處分4.刑事責任4.1 概念與種類 種類（5+4） 主刑包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑 附加刑包括罰金、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境4.2 建設工程領域的刑事責任（三大罪） 工程重大安全事故罪 建設相關主體降低工程質量標準，造成重大安全事故 對

43、直接責任人處5年以下有期徒刑或拘役，并處罰金 后果特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金 重大責任事故罪 重大責任事故罪的典型案例（后果是造成重大傷亡事故或其它嚴重后果）情形處罰在生產作業中違反安全管理規定3年以下有期徒刑或拘役情節特別惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑強令他人違章冒險作業5年以下有期徒刑或拘役情節特別惡劣的，處5年以上有期徒刑安全生產設施或生產條件不符合國家規定的對直接責任人員，處3年以下有期徒刑或拘役情節特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑 判定重大傷亡事故或其他嚴重后果的標準（人+錢）造成死亡1人以上，或者重傷3人以上的造成直接經濟損失100萬元以上的造成其

44、它嚴重后果的 串通投標罪 3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金5.【歸納總結】三種責任的承擔方式對比民事責任行政責任刑事責任停止侵害排除妨礙消除危險返還財產恢復原狀修理、重作、更換賠償損失支付違約金消除影響、恢復名譽賠禮道歉行政處罰 警告 罰款 沒收違法所得、沒收非法財物 責令停產停業 暫扣或吊銷許可證和執照 行政拘留行政處分 警告 記過 記大過 降級 撤職 開除主刑 管制 拘役 有期徒刑 無期徒刑 死刑附加刑 罰金 剝奪政治權利 沒收財產 驅除出境1Z302010建設工程施工許可制度施工許可制度的概念 時間在建筑工程開工前 對象建設工程，但限額以下的小型工程不需要領取 申領單位建設單位 核

45、發單位工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管理部門 審核內容工程是否符合法定的開工條件 2.我國對建設工程開工條件的審批形式（兩種） 施工許可證：由建委審批，作為開發計劃 開工報告；由發改委審批，作為基建計劃3.施工許可證的適用范圍 不需要辦理施工許可證的工程 限額以下的小型工程-太小了沒有必要（30萬+300平方米） 搶險救災工程-時間來不急 不重復辦理施工許可證的工程 批準開工報告的工程，不再領取施工許可證4.實行開工報告制度的建設工程（發改委批準） 開工報告審查的主要內容 資金到位情況 投資項目市場預測 設計圖紙是否滿足施工要求 現場條件是否具備“三通一平”等要求5.施工許可證的申請主體

46、 如項目是政府投資，則建設為項目的管理單位或使用單位 建設行政主管部門自收到申請之日起15日內，對符合條件的頒發施工許可證6.施工許可證的法定批準條件（8個） 已辦理建筑工程用地批準手續-有地 在規劃區內的工程，已取得規劃許可證（3證）-有規劃 建設用地規劃許可證：確定用地范圍和用地申請的法律憑證 建設工程規劃許可證：確認有關建設工程符合城市規劃要求的法律憑證 鄉村建設規劃許可證 施工場地具備基本施工條件，需要拆遷的，拆遷進度符合施工要求-地可以施工 已確定了施工企業-有施工的人 已簽署施工合同，且合同不能為無效合同 有滿足施工需要的圖紙及技術資料，施工圖設計文件已按規定進行了審查 有保證工程

47、質量和安全的具體措施-有安全保證 辦理了工程質量及安全監督手續 施工組織設計中有相應的安全技術措施及相關規定 建設資金已落實（注意是落實不是到位）-有錢 工期不足一年的，到位資金原則上不少于工程合同價的50% 工期超過一年的，到位資金原則上不少于工程合同價的30% 其他條件（目前兩個） 監理（必須實行監理的項目） 國家重點建設工程 大中型公用事業工程 成片開發建設的住宅小區工程 利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程 消防設計審核7.施工許可證申請延期的規定 延期及廢止 領取后3個月內開工，因故不能開工的可申請延期 延期次數最多為2次，每次也為3個月 重新核驗 工程因故中止施工，建設單位

48、自中止之日起1 個月內向發證機關報告 中止施工滿1 年的工程恢復，要核驗施工許可證 核驗不符合條件的，應收回施工許可證 重新辦理開工報告 僅指實行開工報告制度的項目 因故不能按期開工超過6個月的，需重新辦理開工報告批準手續8.辦理施工許可證或開工報告中違法行為的法律責任 法律責任違法行為法律責任未經許可擅自開工責令停止施工，限期改正，處工程合同款1%2%的罰款未取得施工許可證或為規避辦理而將工程項目分解后擅自施工責令改正，對不符合開工條件的，責令停止施工，并對建設單位和施工單位分別處以罰款騙取和偽造施工許可證收回施工許可證，責令停止施工，并對責任單位處以罰款；構成犯罪的，追究刑事責任 罰款額度

49、種類規定法律、法規有幅度規定的從其規定法律、法規無幅度規定的有違法所得的，處5000元以上30000元以下罰款沒有違法所得的，處5000元以上10000元以下罰款1Z302022施工企業從業資格制度1.概述 哪些建設工程企業實行資質等級許可制度（表明其技術水平與實力） 施工企業 勘察單位 設計單位 監理單位 行政主管理單位 建設部-建筑專業 其它歸口單位-與建設部同級的歸口單位 辦理流程 工商局-營業執照 建設行政管理部門-資質 資質等級劃分的依據（四個方面） 注冊資本-財 專業技術人員-人 技術裝備-物 已完成的建筑工程業績-業績2.施工企業資質的法定條件條件特級企業一級企業二級企業三級企業

50、注冊資本注冊資本金3億元5000萬元2000萬元600萬元企業凈資產3.6億元6000萬元2500萬元700萬元專業技術人員企業經理工程管理工作經歷10年以上10年以上或高級職稱8年以上或具中級以上職稱5年以上技術負責人工程技術管理經歷15年以上且具有高級職稱及一級建造師資格，主持完成過兩項及以上施工總承包一級資質要求的技術工作，或甲級設計資質要求的代表工程，或合同額2億元以上的總承包項目（總工程師）10年以上管理經歷并具有高級職稱8年以上并具有高級職稱5年以上并有中級以上職稱財務負責人具有高級會計師職稱及注冊會計師資格總會計師具有高級會計職稱總經濟師具有高級職稱具有中級以上會計職稱具有初級以

51、上會計職稱企業技術管理人員企業有職稱的人員不少于300人，其中工程人員不少于200人，且工程人員中，具有高級職稱的人員不少于10人，具有中級職稱的人員不少于60人企業有職稱的人員不少于150人，其中工程人員不少于100人，且工程技術人員中具有高級職稱的不少于2人，具有中級職稱的不少于20人企業有職稱的人員不少于50人，其中工程技術人員不少于30人，且工程技術人員中，具有中級以上職稱的人員不少于10人建造師（項目經理資質）一級建造師50人以上一級資質項目經理不少于12人二級資質以上項目經理不少于12人三級資質以上項目經理不少于10人其它具有本類別相關的行業工程設計甲級資質標準要求的專業技術人員技

52、術裝備1） 企業具有省部級及以上的企業技術中心2） 企業近3年科技活動經費支出平均達到營業額的0.5%以上3） 企業具有國家級工法3項以上，專利3項以上，累計有效專利8項，其中至少有1項發明專利4） 企業近10年獲得過國家級科技進步獎項或主編過國家或行業標準5） 企業已實現信息自動化有與承包工程相適應的施工機械和質量檢測設備有與承包工程相適應的施工機械和質量檢測設備有與承包工程相適應的施工機械和質量檢測設備已完成工程業績要求近5年承擔過下列5項項目中的3項近5年承擔過6項中的4項近5年承擔過6項中的4項近5年承擔過下列5項中的3項高度100米100米50米25米層數28層25層12層6層單體建

53、筑面積5萬平方米3萬平方米1萬平方5000平方米跨度鋼混30米鋼結構36米30米21米15米住宅小區或建筑群體10萬平方米5萬平方米單項建安合同額以上2億元1億元3000萬元500萬元3.施工企業的資質序列、類別和等級資質序列業務范圍資質類別資質等級施工總承包資質可承接施工總承包工程，可委托專業分包或勞務分包12個劃分為特級、一級、二級或特級、一級、二級、三級專業承包資質可承接施工總承包企業分包的專業工程，和建設單位發包的專業工程，可勞務分包60分為13個資質等級或不分等級勞務分包資質勞務作業13分為2個資質等級或不分等級4施工企業的資質許可4.1施工企業資質管理體制（實行分級實施與有關部門相

54、配合的管理模式） 國家級（全國） 建筑業企業：國務院建設主管部門 相關資質企業：國務院其他部門配合住建部 省級 建筑業企業：省建設主管部門 相關資質企業：省級有關部門配合建設廳 違法行為的查處 由違法行為發生地的縣級以上地方人民政府建設主管部門或其他有關部門依法查處 并將違法事實、處理結果或處理建議及時告知資質許可機關4.2施工企業資質的許可權限行政級別許可內容程序住建部負責的資質許可施工總承包序列特級資質、一級資質國務院國有資產管理部門直接監管的企業及其下屬一層級企業的施工總承包二、三級資質水利、交通、信息產業方面的專業承包序列一級資質鐵路、民航專業承包序列一、二級資質公路交通、城市軌道交通

55、專業承包不分等級資質省級建設主管部門自受理申請之日起20日內初審完畢，并將初審意見和申請材料報住建部（國資管理直接報住建部）住建部應在收到申請材料之日起60日內完成審查，公示審查意見，公示時間為10日涉及其他行業的，由住建部送國務院其他部門審核，20日內審核完畢，并將審核意見送住建部企業工商注冊所在的省級建設主管部門負責的資質許可（去掉第一檔的內容）施工總承包序列二級資質專業承包序列一級資質專業承包序列二級資質專業承包序列不分等級資質省級建設主管部門應當自作出決定之日起30日內，將準予資質許可的決定報住建部備案企業工商注冊所在的市級建設主管部門負責的資質許可施工總承包序列三級資質（國資除外）（

56、2）專業承包序列三級資質（3）勞務分包序列資質（4）燃氣燃燒器具安裝、維修企業資質市級建設主管部門應當自作出決定之日起30日內，將準予資質許可的決定通過省級建設主管部門報住建部備案4.3企業資質的申請 規定 建筑業企業可以申請一項或多項建筑業企業資質 申請多項建筑業企業資質的，應當選擇等級最高的一項資質為企業主項資質 企業首次申請、增項申請建筑業企業資質，不考核企業工程業績，其資質等級按照最低資質等級核定。 已取得工程設計資質的企業首次申請同類別或相近類別的建筑業企業資質的，可以將相應規模的工程總承包業績作為工程業績予以申報，但申請資質等級最高不超過其現有工程設計資質等級。 申請提交的材料首次

57、申請資質提交材料資質升級提交材料申請表法人營業執照副本企業章程企業負責人和技術、財務負責人的證明注冊執業人員的情況非注冊的專業技術人員的情況特殊專業技術人員的情況企業設備、廠房的證明企業安全生產條件的材料資質標準要求的其他有關材料上述1、2、4、5、6、8、10企業原資質證書副本復印件企業年度財務、統計報表企業安全生產許可證副本工程業績證明企業資質證書的變更5.1變更的手續及材料 變更手續的程序 應在工商部門辦理變更手續后30日內辦理資質變更（先變營業執照，后變資質證書） 由住建部頒發的資質證書變更，應向省級建設主管部門提出申請，在2日內提交住建部，住建部在2日內辦理變更手續 其他資質證書變更

58、，由企業工商注冊所在地的市級建設主管部門辦理 辦理資質證書變更應提交的資料 資質證書變更申請 企業法人營業執照復印件 建筑業企業資質證書正副本原件 其他 企業改制重組方案（企業改制的） 上級資產管理部門或股東大會的批準決定（企業改制的） 企業職工代表大會同意改制重組的決議（企業改制的）5.2企業發生合并、分立、改制的資質辦理 企業合并合并后存續或者新設立的建筑業企業可以承繼合并前各方中較高的資質等級，但應當符合相應的資質等級條件。 企業分立分立后企業的資質等級，根據實際達到的資質條件 企業改制改制后不再符合資質標準的，應按實際達到標準重新核定資質；資質條件不發生變化的，按申請資質程序辦理5.3

59、不予批準企業資質升級申請和增項申請的規定在申請之日起前1年內發生過較大生產安全事故或發生過兩起以上一般生產安全事故的，資質許可機關可不予批準。資質證書的撤回、撤銷和注銷 撤回的情形 企業取得建筑業企業資質后不再符合相應資質條件的，逾期不改的，可撤回資質 被撤回后，企業可按其實際達到的資質標準，重新核定資質 注銷資質的情形 資質證書有效期屆滿，未依法申請延續的 建筑業企業依法終止的 建筑業企業資質依法被撤銷、撤回或吊銷的外商投資建筑企業的規定7.1外商投資建筑企業的三重管理 外商投資建筑企業指在中國境內投資設立的外資建筑業企業、中外合資經營企業和中外合作經營企業 對外貿易經濟主管部門頒發外商投資

60、企業批準證書7.2外商投資建筑企業設立與資質的審批權限資質序列與等級設立批準資質批準施工總承包序列特級、一級專業承包序列一級國務院對外貿易經濟行政主管部門國務院建設行政主管部門施工總承包序列二級及以下專業承包序列二級及以下勞務分包序列資質省級對外貿易經濟行政主管部門省級建設行政主管部門中外合資、中外合作企業的中方投資者為中央管理企業的國務院對外貿易經濟行政主管部門國務院建設行政主管部門7.3申請設立外商投資建筑業企業應當提交的資料向對外貿易經濟行政主管部門提交的資料向建設行政主管部門提交的資料外商投資建筑業企業設立申請書可行性研究報告外商投資建筑業企業合同和章程企業名稱預先核準通知書投資方法人