1、第四章第四章 企業破產法企業破產法山東女子學院會計學院山東女子學院會計學院 秦怡秦怡前言前言 就像一個人有生也有死一樣，企業也有生和死，就像一個人有生也有死一樣，企業也有生和死，生是指企業的設立，死就是企業的關閉、撤銷和破生是指企業的設立，死就是企業的關閉、撤銷和破產。產。 破產是商品經濟中的必然現象。在市場競爭中，破產是商品經濟中的必然現象。在市場競爭中，優勝劣汰的法則使得部分經營者失敗，在其全部資優勝劣汰的法則使得部分經營者失敗，在其全部資產不能清償到期債務時，對債權人而言，就產生了產不能清償到期債務時，對債權人而言，就產生了償還順序及償還數額的問題，為了解決這一問題，償還順序及償還數額的

2、問題，為了解決這一問題，破產法律制度應運而生！破產法律制度應運而生！1888（2/3）19942003-2012年年1月月19日，美國柯日，美國柯達公司已經正式提出破產保護申請達公司已經正式提出破產保護申請破產法不僅僅是退出法、死亡法、破產法不僅僅是退出法、死亡法、淘汰法，還是企業更生法、挽救法淘汰法，還是企業更生法、挽救法。 指對指對喪失清償能力喪失清償能力的債務人，經法院的債務人，經法院審理并在其監督下，強制清算全部財審理并在其監督下，強制清算全部財產，公平清償全體債權人的法律制度產，公平清償全體債權人的法律制度破破產產基于債務人不能基于債務人不能清償到期債務清償到期債務主要目的在于公主要

3、目的在于公平的清償債務平的清償債務程序嚴格程序嚴格是特定情況下是特定情況下適適用的償債手段用的償債手段破產具有以下特征破產具有以下特征：中華人民共中華人民共和國企業破產和國企業破產法于法于20062006年年8 8月月2727日通過，日通過，自自20072007年年6 6月月1 1日起施行。日起施行。破產簡要程序圖破產簡要程序圖第二節第二節 破產申請與受理破產申請與受理一、破產原因一、破產原因（一）概述（一）概述v破產原因，也稱破產界限，指認定破產原因，也稱破產界限，指認定債務人喪失清債務人喪失清償能力，償能力，當事人得以提出破產申請，法院據以啟當事人得以提出破產申請，法院據以啟動破產程序的法

4、律事實。動破產程序的法律事實。v破產原因也是和解與重整程序開始的原因。破產原因也是和解與重整程序開始的原因。企業法人企業法人不能清償不能清償到期債務到期債務資產不足以資產不足以清償所有債清償所有債務或明顯缺務或明顯缺乏清償能力乏清償能力破產界限：破產界限：【2012修改修改】企業破產法企業破產法及司法解釋對及司法解釋對破產原因的規定破產原因的規定債債務務人人債債權權人人破產申請破產申請 -破產程序啟動的依據 破產申請的主體：破產申請的主體： 債權人；債務人；依法負債權人；債務人；依法負有清算責任的人有清算責任的人 破產管轄權：破產管轄權：地域地域-債務人住所地法院債務人住所地法院級別級別-按工

5、商登記情況確定按工商登記情況確定破產申請的主體：破產申請的主體：三、破產申請的受理三、破產申請的受理1.受理的程序 破產申請受理破產申請受理-破產程序開始破產程序開始債權人債權人提出破產申請：提出破產申請：人民法院收到申請之日起人民法院收到申請之日起5 5日內通知債務人日內通知債務人債務人有權自收到通知起債務人有權自收到通知起7 7日內提出日內提出異議異議人民法院自異議期滿之日起人民法院自異議期滿之日起1010日內裁定是否受理日內裁定是否受理除上述情形外：除上述情形外：人民法院收到申請之日起人民法院收到申請之日起1515日內裁定是否受理日內裁定是否受理v人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定

6、人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人。管理人。v人民法院應當自裁定受理破產申請之日起人民法院應當自裁定受理破產申請之日起25日日內通知債權人，并予以公告。內通知債權人，并予以公告。2.破產受理的效力破產受理的效力（受理后產生（受理后產生7項效力）項效力）v（1）自人民法院受理破產申請的裁定送達債）自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，務人之日起至破產程序終結之日，債務人債務人的有關的有關人員承擔法定的人員承擔法定的5項義務：項義務：妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料；、文書等資料；根據人民法院、管理人的要

7、求進行工作，并根據人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；如實回答詢問；列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；未經人民法院許可，不得離開住所地；未經人民法院許可，不得離開住所地；不得新任其他企業的董事、監事、高級管理不得新任其他企業的董事、監事、高級管理人員。人員。v（2）人民法院受理破產申請后，債人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效務人對個別債權人的債務清償無效。v（3）人民法院受理破產申請后，債務人的）人民法院受理破產申請后，債務人的債務人或者財產持有人應當向債務人或者財產持有人應當向管理人管理人清償清償債務或者交付財產。債

8、務或者交付財產。 【例題例題多選題多選題】v1/甲公司被申請破產，法院受理了破產申甲公司被申請破產，法院受理了破產申請后，以下行為符合法律規定的有（）請后，以下行為符合法律規定的有（）A.乙公司向甲公司購買一批貨物，貨已乙公司向甲公司購買一批貨物，貨已交但款未付，管理人要求乙公司支付貨款交但款未付，管理人要求乙公司支付貨款B.丙公司借用甲公司一臺貨車，管理人丙公司借用甲公司一臺貨車，管理人要求丙公司交還該貨車要求丙公司交還該貨車C.丁銀行直接從甲公司賬上扣繳貸款丁銀行直接從甲公司賬上扣繳貸款30萬元萬元D.戊公司與甲公司協商，以一臺設備充戊公司與甲公司協商，以一臺設備充抵所欠的加工費抵所欠的加

9、工費v（4）人民法院受理破產申請后，已經開始而尚）人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續進行。仲裁繼續進行。破產受理的法律后果破產受理的法律后果債務人債務人 1 1）財產保全義務、說明義務和提交義務）財產保全義務、說明義務和提交義務 2 2）不對）不對個別個別債權人債權人清償清償的義務的義務 人民法院受理破產申請后，債務人對個別人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。債權人的債務清償無效。債權人債權人 自

10、動凍結債權人的個別追索行為。自動凍結債權人的個別追索行為。( (行使權行使權力：破產程序力：破產程序) ) 其他其他有關債務人的有關債務人的資產保全資產保全措施解除，執行程措施解除，執行程序中止；序中止；已經開始尚未終結的有關債務人的民事已經開始尚未終結的有關債務人的民事訴訴訟或者仲裁訟或者仲裁中止中止第三節第三節 管理人制度管理人制度一、管理人制度的一般理論一、管理人制度的一般理論管理人（狹義）管理人（狹義）-指破產宣告后成立指破產宣告后成立的，全面接管破產企業并負責賠償財的，全面接管破產企業并負責賠償財產的保管、清理、估價、處理和分配產的保管、清理、估價、處理和分配等派出清算事務的專門機構

11、等派出清算事務的專門機構v廣義的管理人則還在和解、重整程序廣義的管理人則還在和解、重整程序中承擔管理、監督工作。中承擔管理、監督工作。v第二十二條第二十二條v 管理人由管理人由人民法院人民法院指定。指定。債權人會議債權人會議認為管理人不能依法、公正執行認為管理人不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最最高人民法院高人民法院規定。規定。二、管理人的資格與指定二、管理人的資格與指定（一）管理人的資格（一）管理人的資格v資格的消極

12、條件資格的消極條件v有下列情形之一的，不得擔任管理人：有下列情形之一的，不得擔任管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關專業執業證書；）曾被吊銷相關專業執業證書；（3）與本案有利害關系；）與本案有利害關系；（4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。情形。（二）管理人的指定（二）管理人的指定v管理人名冊制度管理人名冊制度v由人民法院根據破產案件發生數量確定編由人民法院根據破產案件發生數量確定編入管理人名冊的人數，并在管理人名冊中入管理人名冊的人數，并在管理人名冊中實際指定管理人實際指定管理人。 管理人無正當理由的，不得拒絕

13、人民法院管理人無正當理由的，不得拒絕人民法院的指定的指定。vv管理人的更換：管理人的更換：v債權人會議債權人會議認為管理人不能依法、公正執行職務認為管理人不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。法院予以更換。三、管理人的報酬三、管理人的報酬v（28條）條）由法院決定由法院決定v債權人會議的異議權債權人會議的異議權v（41條）條）管理人執行職務的費用、報酬和聘用管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用列為破產費用。工作人員的費用列為破產費用。四、管理人的職責與責任四、管理人的職責與責任v9項職責項職責v 第二十

14、五條管理人履行下列職責：第二十五條管理人履行下列職責：（一）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料（一）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；（二）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告（二）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告v ；（三）決定債務人的內部管理事務（三）決定債務人的內部管理事務v ；（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支v ；（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；停止債務人的營業；v （六）管理和處分債務人的財產；（六）管理和處分債務人的財產；（七）（七）代表債

15、務人參加訴訟代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序、仲裁或者其他法律程序；（八）（八）提議召開債權人會議提議召開債權人會議；（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。第四節第四節 債務人財產債務人財產一、一般規定一、一般規定（一）范圍（一）范圍v大致包括大致包括破產申請受理時破產申請受理時原有財產和原有財產和受理后至破受理后至破產終結前產終結前取回財產，取回財產，包括已作為擔保物的財產包括已作為擔保物的財產（二）收回（二）收回v1、尚未完全履行出資義務的出資人須立即繳納、尚未完全履行出資義務的出資人須立即繳納所認繳的出資，不受期限的限制所認繳的出

16、資，不受期限的限制v2、董事、監事、高管的非正常收入和侵占企業、董事、監事、高管的非正常收入和侵占企業的財產，由管理人追回的財產，由管理人追回v5/【考題考題多選題多選題】根據企業破產法的規定，下根據企業破產法的規定，下列財產中，屬于債務人財產的有（）。（列財產中，屬于債務人財產的有（）。（2008年試題）年試題）A.破產申請受理時屬于債務人的房屋破產申請受理時屬于債務人的房屋B.破產宣告后破產人得到的銀行存款利息破產宣告后破產人得到的銀行存款利息C.破產申請受理時債務人用于抵押擔保的財破產申請受理時債務人用于抵押擔保的財產產D.破產申請受理后至破產程序終結前債務人破產申請受理后至破產程序終結

17、前債務人取得的財產取得的財產二、二、破產撤銷權破產撤銷權與無效行為制度與無效行為制度 撤銷權是指撤銷權是指管理人管理人對債務人在法定期間內進行的對債務人在法定期間內進行的欺詐逃債或損害公平清償的行為，有申請法院撤欺詐逃債或損害公平清償的行為，有申請法院撤銷并追回財產的權利銷并追回財產的權利v破產法破產法第第33條條-無效無效v破產法破產法第第31條條-撤銷撤銷1年，年，5種行為種行為v破產法破產法第第32條條-撤銷撤銷6個月，個別清償個月，個別清償v撤銷權一般由管理人行使撤銷權一般由管理人行使破產法破產法第第34條條v第三十三條第三十三條v涉及債務人財產的下列行為涉及債務人財產的下列行為無效無

18、效：（一）為逃避債務而隱匿、轉移財產的；（一）為逃避債務而隱匿、轉移財產的；（二）虛構債務或者承認不真實的債務的。（二）虛構債務或者承認不真實的債務的。v 第三十一條第三十一條人民法院受理破產申請人民法院受理破產申請前前一年內一年內，涉及債務，涉及債務人財產的下列行為，人財產的下列行為，管理人管理人有權請求人民法院予以撤銷：有權請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉讓財產的；（一）無償轉讓財產的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；（四）對未到期的債務提前清償的；（四）對未到期的

19、債務提前清償的；（五）放棄債權的。（五）放棄債權的。v 第三十二條人民法院第三十二條人民法院受理破產申請前六個月內受理破產申請前六個月內，債務人，債務人有本法第二條第一款規定（破產界限）的情形，仍對個別有本法第二條第一款規定（破產界限）的情形，仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。對有擔保物權的債權人在擔保物的市價范圍內清償不受限制對有擔保物權的債權人在擔保物的市價范圍內清償不受限制v破產程序破產程序終結后兩年內終結后兩年內，債權人可以行使破產撤，債

20、權人可以行使破產撤銷權或針對債務人的無效行為而追回財產。在此銷權或針對債務人的無效行為而追回財產。在此期間追回的財產，應用于對全體債權人的分配。期間追回的財產，應用于對全體債權人的分配。v之后的僅對該債權人進行清償。之后的僅對該債權人進行清償。v6/【例題例題多選題多選題】在人民法院受理了甲公司破在人民法院受理了甲公司破產申請的前產申請的前1年內，甲公司的下列行為中，管理年內，甲公司的下列行為中，管理人有權主張撤銷的有（）。人有權主張撤銷的有（）。A.將該公司所有的兩輛汽車無償轉讓給乙公將該公司所有的兩輛汽車無償轉讓給乙公司使用司使用B.對到期了的對到期了的30萬元債務進行了清償萬元債務進行了

21、清償C.將本公司價值將本公司價值10萬元的設備以萬元的設備以1萬元的價萬元的價格轉讓給了丙公司格轉讓給了丙公司D.對原來向丁銀行無擔保的貸款提供了抵押對原來向丁銀行無擔保的貸款提供了抵押擔保擔保vv7/【考題考題單選題單選題】根據企業破產法的規定，在根據企業破產法的規定，在人民法院受理破產申請人民法院受理破產申請1年前，債務人所為的下年前，債務人所為的下列行為中，無效或者可以撤銷的是（）。（列行為中，無效或者可以撤銷的是（）。（2009年試題年試題舊）舊）A.債務人對沒有財產擔保的債務提供財產擔債務人對沒有財產擔保的債務提供財產擔保保B.債務人對未到期的債務提前清償債務人對未到期的債務提前清償

22、C.債務人承認不真實的債務債務人承認不真實的債務D.債務人對個別債權人進行清償債務人對個別債權人進行清償三、取回權三、取回權（一）一般取回權（一）一般取回權破產法破產法第第38條條v人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規定的除外。取回。但是，本法另有規定的除外。v無需訴訟，無需訴訟，v一般只限于取回原物，（代償取回權）一般只限于取回原物，（代償取回權）（二）出賣人取回權（二）出賣人取回權破產法破產法第第39條條v出賣人已向債務人（買受人）發運，

23、債務人尚未出賣人已向債務人（買受人）發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在途收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在途標的物；管理人也可以支付全部價款，請求交付標的物；管理人也可以支付全部價款，請求交付標的物標的物v“向管理人表示取回向管理人表示取回”即發生取回的效力即發生取回的效力四、抵銷權四、抵銷權v指指債權人債權人在在破產申請受理前破產申請受理前對債務人負有債務的對債務人負有債務的，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可在破產財產最終分配前在破產財產最終分配前向管理人向管理人主張抵銷的權利主張抵銷的權利抵銷權禁止行使的情形抵銷

24、權禁止行使的情形v（1）債務人的債務人在）債務人的債務人在破產申請受理后破產申請受理后取得他取得他人對債務人的債權的；人對債務人的債權的；v【舉例舉例】A企業欠企業欠B企業企業20萬元，后萬元，后A企業被人企業被人民法院受理破產申請；民法院受理破產申請；C企業與債務人企業與債務人A企業之間企業之間也有合同的交易，也有合同的交易，C企業欠企業欠A企業企業20萬元的貨款萬元的貨款，在破產申請受理后，在破產申請受理后，C企業不可以通過取得企業不可以通過取得B企企業的業的20萬元的債權與萬元的債權與A企業進行債權債務抵銷。企業進行債權債務抵銷。 v（2）債權人已知債務人有不能清償到期債務或）債權人已知

25、債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外；發生的原因而負擔債務的除外；v【舉例舉例】A企業欠企業欠B企業企業20萬元，后萬元，后A企業被人企業被人民法院受理破產申請；民法院受理破產申請；B企業知道后又向企業知道后又向A企業借企業借款款15萬元或者購買萬元或者購買A的貨物不付款，該做法錯誤的貨物不付款，該做法錯誤，不得抵銷。除非一年前。，不得抵銷。除非一年前。 v（3）債務人的債務人已知債務人有不能清償到）債務人的債務

26、人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規定或者有的；但是，債務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而取得債權的除外破產申請一年前所發生的原因而取得債權的除外。 （2009年試題年試題舊）舊）v 9、【考題考題單選題單選題】根據企業破產法的規定，下列情形中根據企業破產法的規定，下列情形中，債權人可以行使抵銷權的是（）。，債權人可以行使抵銷權的是（）。v A.甲享有債務人甲享有債務人120萬元的債權，同時又是債務人股萬元的債權，同時又是債務人股東，在債務人破產時，甲尚有東，在債務

27、人破產時，甲尚有100萬元的分期出資額未繳萬元的分期出資額未繳納納B.乙享有債務人乙享有債務人120萬元的債權，但在聽說債務人萬元的債權，但在聽說債務人申請破產后，購買了債務人申請破產后，購買了債務人100萬元的貨物并拒絕支付貨萬元的貨物并拒絕支付貨款而形成債務款而形成債務C.丙應付債務人丙應付債務人100萬元的貨款，在債務人破產申萬元的貨款，在債務人破產申請被受理后，從另一債權人手中以六折的價格買入了請被受理后，從另一債權人手中以六折的價格買入了100萬元的債權萬元的債權D.丁應付債務人丁應付債務人100萬元的貨款，在債務人的破產萬元的貨款，在債務人的破產申請被受理后，繼續向債務人提供了申請

28、被受理后，繼續向債務人提供了100萬元的貨物，未萬元的貨物，未能及時收到貨款而形成債權能及時收到貨款而形成債權五、破產費用與共益債務五、破產費用與共益債務（一）破產費用（一）破產費用v 破產費用，是在破產程序中為全體債權人共同利益而支付破產費用，是在破產程序中為全體債權人共同利益而支付的各項費用的總稱。的各項費用的總稱。第四十一條人民法院受理破產申請后發生的下列費用，第四十一條人民法院受理破產申請后發生的下列費用，為破產費用：為破產費用：（一）破產案件的訴訟費用；（一）破產案件的訴訟費用；（二）管理、變價和分配債務人財產的費用；（二）管理、變價和分配債務人財產的費用；（三）管理人執行職務的費用

29、、報酬和聘用工作人員（三）管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。的費用。v （二）共益債務（二）共益債務共益債務，是在破產程序中為全體債權人利益而由債共益債務，是在破產程序中為全體債權人利益而由債務人財產負擔的債務的總稱。務人財產負擔的債務的總稱。第四十二條人民法院受理破產申請后發生的下列債務，第四十二條人民法院受理破產申請后發生的下列債務，為共益債務：為共益債務：（一）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方（一）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；均未履行完畢的合同所產生的債務；（二）債務人財產受（二）債務人財產受無因管理無因管理所產生的債務；

30、所產生的債務；（三）因債務人（三）因債務人不當得利不當得利所產生的債務；所產生的債務；（四）為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會（四）為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；保險費用以及由此產生的其他債務；（五）管理人或者相關人員執行職務致人損害所產生（五）管理人或者相關人員執行職務致人損害所產生的債務（六）債務人財產致人損害所產生的債務。的債務（六）債務人財產致人損害所產生的債務。v【例題例題多選題多選題】人民法院受理某公司破產申請人民法院受理某公司破產申請后發生的下列費用，屬于共益債務的有（）。后發生的下列費用，屬于共益債務的有（）。A.債務人的一塊廣告

31、牌被風刮倒，砸傷路債務人的一塊廣告牌被風刮倒，砸傷路人賠償的醫療費人賠償的醫療費B.管理人的報酬管理人的報酬C.為債務人繼續營業而應支付的設備維修為債務人繼續營業而應支付的設備維修費費D.聘請評估機構為債務人的房產作價發生聘請評估機構為債務人的房產作價發生的評估費的評估費v10【例題例題單選題單選題】某公司被人民法院受理破產某公司被人民法院受理破產申請后，該公司發生的下列支出中，屬于破產費申請后，該公司發生的下列支出中，屬于破產費用的是（）用的是（）A.破產管理人執行職務的費用破產管理人執行職務的費用B.因債務人受無因管理所產生的支出因債務人受無因管理所產生的支出C.因債務人不當得利所產生的支

32、出因債務人不當得利所產生的支出D.管理人依法解除本公司與管理人依法解除本公司與A公司的合同而公司的合同而應支付給應支付給A公司的賠償金公司的賠償金v（三）（三）破產費用與共益債務的清償破產費用與共益債務的清償v享有優于其他債權的受償權享有優于其他債權的受償權v但擔保權人對特定擔保物有優先受償權但擔保權人對特定擔保物有優先受償權v不足以清償破產費用的不足以清償破產費用的-管理人提請法院終結破管理人提請法院終結破產程序產程序v第四十三條第四十三條v 破產費用和共益債務由債務人財產破產費用和共益債務由債務人財產隨時清償隨時清償。債務人財產不足以清償所有破產費用和共益債務人財產不足以清償所有破產費用和

33、共益債務的，先行清償破產費用。債務的，先行清償破產費用。債務人財產不足以清償所有破產費用或者共債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益債務的，按照比例清償。益債務的，按照比例清償。債務人財產不足以清償破產費用的，管理人債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。人民法院應當應當提請人民法院終結破產程序。人民法院應當自收到請求之日起十五日內裁定終結破產程序，自收到請求之日起十五日內裁定終結破產程序，并予以公告并予以公告。 v12/【例題例題單選題單選題】人民法院受理了甲公司的人民法院受理了甲公司的破產申請，在審理過程中的某一天，發生破產費破產申請，在審理過程中的某一天，發

34、生破產費用用10萬元；發生應支付乙的共益債務萬元；發生應支付乙的共益債務5萬元；發萬元；發生應支付丙的共益債務生應支付丙的共益債務3萬元，此時債務人的財萬元，此時債務人的財產為產為16萬元，丙可以得到（）。萬元，丙可以得到（）。A.1萬元萬元B.1.5萬元萬元C.2.25萬元萬元D.5萬元萬元v第五節第五節 破產債權破產債權一、破產債權申報的一般規則一、破產債權申報的一般規則v破產債權破產債權-破產程序啟動破產程序啟動前成立的，經依法申報前成立的，經依法申報確認，并得由破產財產中獲得清償的財產請求權確認，并得由破產財產中獲得清償的財產請求權人民法院人民法院受理破產申請時受理破產申請時對債務人享

35、有的債對債務人享有的債權稱為破產債權。權稱為破產債權。v申報期限申報期限-30日至日至3個月，自法院發布受理申個月，自法院發布受理申請之日起計算請之日起計算v1、特殊債權可依法除外、特殊債權可依法除外v2、未到期的，視為到期、未到期的，視為到期v3、未及時申報的，特殊處理、未及時申報的，特殊處理v三、破產債權的確認三、破產債權的確認v1、管理人：審查，編制債權表、管理人：審查，編制債權表v2、第一次債權人會議：核查、第一次債權人會議：核查v3、人民法院：確認、人民法院：確認第六節債權人會議第六節債權人會議一、組成一、組成（一）概念（一）概念由所有依法申報債權的債權人組成，以保障債權人由所有依法

36、申報債權的債權人組成，以保障債權人共同利益為目的，為實現債權人的破產程序參與共同利益為目的，為實現債權人的破產程序參與權，討論決定有關破產事宜，表達債權人意志，權，討論決定有關破產事宜，表達債權人意志，協調債權人行為的破產議事機構協調債權人行為的破產議事機構v非獨立的民事權利主體；臨時性機構非獨立的民事權利主體；臨時性機構（二）成員與權利（二）成員與權利v1、誰來參加會議？、誰來參加會議？v所有申報者；所有申報者；v2、誰有表決權？、誰有表決權？ 只有債權得到確認者才有表決權只有債權得到確認者才有表決權 職工？職工？v有擔保權的債權人的特殊性有擔保權的債權人的特殊性v對債務人的特定財產享有擔保

37、權的債權人，未放對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優先受償權利的，對于本法第棄優先受償權利的，對于本法第61條第條第1款第款第7項（項（通過和解協議通過和解協議）、第）、第10項規定（項規定（通過破產財通過破產財產的分配方案產的分配方案）的事項不享有表決權。）的事項不享有表決權。二、債權人會議的召集與職權二、債權人會議的召集與職權（一）召集（一）召集v第一次會議由法院召集；以后的提議主體第一次會議由法院召集；以后的提議主體（二）職權（二）職權v11項職權項職權v決議的通過決議的通過-出席會議的有表決權的債權人過半出席會議的有表決權的債權人過半數，且代表的債權額占無擔保債權總額的數，且

38、代表的債權額占無擔保債權總額的1/2以以上上v第六十一條債權人會議行使下列職權：第六十一條債權人會議行使下列職權：（一）核查債權；（一）核查債權；（二）申請人民法院更換管理人，審查管理（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；人的費用和報酬；（三）監督管理人；（三）監督管理人；（四）選任和更換債權人委員會成員；（四）選任和更換債權人委員會成員；（五）決定繼續或者停止債務人的營業；（五）決定繼續或者停止債務人的營業；（六）通過重整計劃；（六）通過重整計劃；（七）通過和解協議；（七）通過和解協議； （八）通過債務人財產的管理方案；（八）通過債務人財產的管理方案；（九）通過破產財產的變價

39、方案；（九）通過破產財產的變價方案；（十）通過破產財產的分配方案；（十）通過破產財產的分配方案；（十一）人民法院認為應當由債權人會議（十一）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。行使的其他職權。債權人會議應當對所議事項的決議作成會債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄。議記錄。v13、【例題例題單選題單選題】某被申請破產的企業有某被申請破產的企業有9位位債權人，債權總額為債權人，債權總額為1100萬元。其中某銀行的債萬元。其中某銀行的債權額為權額為300萬元，由破產企業的房產作抵押。當萬元，由破產企業的房產作抵押。當債權人會議審查管理人的報酬時，下列情形可以通債權人會議審查管理人的報

40、酬時，下列情形可以通過的是（）。過的是（）。A.有有6位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為350萬萬B.有有5位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為500萬萬C.有有4位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為600萬萬D.有有3位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為700萬萬第七節第七節 重整程序重整程序一、重整制度的一般理論一、重整制度的一般理論（一）概念與意義（一）概念與意義指對已經或可能發生破產原因但又有挽救希望的法指對已經或可能發生破產原因但又有挽救希望的法人企業，通過各方利害關系人的利益協調，借助

41、人企業，通過各方利害關系人的利益協調，借助法律強制進行營業重組與債務清理，以避免破產法律強制進行營業重組與債務清理，以避免破產、獲得更生的法律制度、獲得更生的法律制度由債務人和債權人達成協議，債務人繼續營業，并由債務人和債權人達成協議，債務人繼續營業，并在一定期限內清償全部或部分債務在一定期限內清償全部或部分債務v主要適用于大型企業，中小企業多采用和解主要適用于大型企業，中小企業多采用和解（二）重整制度的特征（二）重整制度的特征1、重整申請時間提前，啟動主體多元化、重整申請時間提前，啟動主體多元化2、參與主體多元化，措施多樣化、參與主體多元化，措施多樣化3、擔保物權受限擔保物權受限4、具有強制

42、性、具有強制性5、債務人可負責制定、執行重整計劃、債務人可負責制定、執行重整計劃二、重整申請和重整期間二、重整申請和重整期間（一）申請（一）申請v債務人債務人或者或者債權人債權人可以直接向法院申請重整可以直接向法院申請重整v債權人提出破產清算的，債務人或者符合條件的債權人提出破產清算的，債務人或者符合條件的出資人出資人1/10也可以申請重整也可以申請重整v法院裁定是否重整法院裁定是否重整（二）期間（二）期間v自法院裁定重整之日起至重整程序結束；不包括自法院裁定重整之日起至重整程序結束；不包括重整計劃批準后的執行時間重整計劃批準后的執行時間v債務人的財產管理和營業事務執行，可以由債務債務人的財產

43、管理和營業事務執行，可以由債務人或管理人負責人或管理人負責v1、擔保債權暫停行使、擔保債權暫停行使v2、借債可設置擔保、借債可設置擔保v3、為了重整而發生的債務，屬于公益債務、為了重整而發生的債務，屬于公益債務v4、出資人不得請求分配收益，不得轉讓股權、出資人不得請求分配收益，不得轉讓股權v第七十八條第七十八條v在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破產：序，并宣告債務人破產：（一）債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡（一）債務人的經營狀況和財產狀況繼續

44、惡化，缺乏挽救的可能性；化，缺乏挽救的可能性；（二）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產（二）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；或者其他顯著不利于債權人的行為；（三）由于債務人的行為致使管理人無法執（三）由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。行職務。三、重整計劃的制定與批準三、重整計劃的制定與批準（一）制定（一）制定v誰？誰？制作重整計劃草案制作重整計劃草案v提交給法院和債權人會議提交給法院和債權人會議（二）表決與批準（二）表決與批準v分組表決（一般為分組表決（一般為4個組）個組）v表決程序表決程序v出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整出席會議的同一表決組的債

45、權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為額的三分之二以上的，即為該組通過該組通過重整計劃草重整計劃草案。案。v由法院批準由法院批準四、重整計劃的執行、監督與終止四、重整計劃的執行、監督與終止（一）執行（一）執行v由債務人負責執行由債務人負責執行（二）監督（二）監督v由管理人監督執行由管理人監督執行（三）效力（三）效力v1、經法院批準，、經法院批準，對債務人和對債務人和全體全體債權人均有約債權人均有約束力束力v2、重整執行完畢的，債務人不再承擔清償責任、重整執行完畢的，債務人不再承擔清償責任。v3、債務人不能執

46、行或不執行的，終止，宣告破債務人不能執行或不執行的，終止，宣告破產。產。第八節和解制度第八節和解制度一、和解的特征與一般出現一、和解的特征與一般出現（一）概念和特征（一）概念和特征v發生破產原因時，債務人可以提出和解申請及和發生破產原因時，債務人可以提出和解申請及和解協議草案，由債權人會議表決，如通過，再經解協議草案，由債權人會議表決，如通過，再經法院認可后執行，可以避免破產法院認可后執行，可以避免破產v時機較晚；強制性差；但簡便易行時機較晚；強制性差；但簡便易行（二）和解程序（與重整相比較）（二）和解程序（與重整相比較）v1、只能在破產原因出現后申請，只能由、只能在破產原因出現后申請，只能由

47、債務人債務人向法院提出向法院提出v2、債權人會議表決、債權人會議表決v債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。3、對債務人和全體和解債權人均有約束力、對債務人和全體和解債權人均有約束力v13、【例題例題單選題單選題】某被申請破產的企業有某被申請破產的企業有9位位債權人，債權總額為債權人，債權總額為1100萬元。其中某銀行的債萬元。其中某銀行的債權額為權額為300萬元，由破產企業的房產作

48、抵押。當萬元，由破產企業的房產作抵押。當債權人會議審查管理人的報酬時，下列情形可以通債權人會議審查管理人的報酬時，下列情形可以通過的是（）。過的是（）。A.有有6位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為450萬萬B.有有5位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為550萬萬C.有有4位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為650萬萬D.有有3位債權人同意，其代表的債權額為位債權人同意，其代表的債權額為750萬萬申請人申請人計劃計劃制定制定計劃通過計劃通過及批準及批準/認可認可計劃計劃執行執行重整進入破產程序前-債權人或債務人債務人管理人

49、 分組表決（1/2+2/3）各表決組均通過；否則可再表決一次；法院強制批準權對債務人和全體全體債權人均有約束力受理破產申請后，宣告破產前-債務人，出資額占債務人注冊資本10%以上的出資人和解債務人債務人1/2+2/3對債務人和全體和解債權人均有約束力無強制執行力債權人會議的議決債權人會議的議決普通決議普通決議出席會議的有表決權的債權人過半數通出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的半數以上保債權總額的半數以上. .（1/2+1/21/2+1/2）特別特別決議決議和解和解協議協議出席會議的有表決權的債權人過半數通出席會議的

50、有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的保債權總額的2/32/3以上以上. .（1/2+2/31/2+2/3）重整重整計劃計劃分組討論，各表決組均通過時，重整計分組討論，各表決組均通過時，重整計劃即為通過。劃即為通過。小組通過：出席會議的有表決權的同一小組通過：出席會議的有表決權的同一表決組的債權人過半數通過，并且其所表決組的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占該組債權總額的代表的債權額占該組債權總額的2/32/3以上以上. .（1/2+2/31/2+2/3）第九節破產清算程序第九節破產清算程序一、破產宣告一、破產宣告指法院依

51、據當事人的申請或法定職權裁定宣布債務指法院依據當事人的申請或法定職權裁定宣布債務人破產以清償債務的活動人破產以清償債務的活動v程序問題程序問題v破產法破產法第第108條條-破產宣告前，法院裁定破產宣告前，法院裁定終結破產程序，并予以公告（終結破產程序，并予以公告（2種）種）v（一）第三人為債務人提供足額擔保或者為債務（一）第三人為債務人提供足額擔保或者為債務人清償全部到期債務的；人清償全部到期債務的；（二）債務人已清償全部到期債務的。（二）債務人已清償全部到期債務的。三、破產財產的變價和分配三、破產財產的變價和分配（一）變價（一）變價v管理人擬定變價方案，提交債權人會議通過管理人擬定變價方案，

52、提交債權人會議通過v一般應當拍賣方式，債權人會議另有決議除外一般應當拍賣方式，債權人會議另有決議除外（二）分配（二）分配v注意注意破產法破產法第第113條的順序條的順序v第一百一十三條破產財產在第一百一十三條破產財產在優先清償破產費用優先清償破產費用和共益債務和共益債務后，依照下列順序清償：后，依照下列順序清償：（一）破產人所欠（一）破產人所欠職工職工的工資和醫療、傷殘的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；、行

53、政法規規定應當支付給職工的補償金；（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠保險費用和破產人所欠稅款稅款；（三）（三）普通普通破產債權。破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例按照比例分配。分配。四、破產程序的終結四、破產程序的終結（一）破產終結程序（一）破產終結程序v有有4種終結方式種終結方式-和解、重整；債務人消除破產和解、重整；債務人消除破產原因；破產財產不足以支付破產費用；破產財產原因；破產財產不足以支付破產費用；破產財產分配完畢分配完畢（二）遺留事務的處理（二）遺留事務的處理

54、v追加分配問題追加分配問題v教學重點、難點：債務人財產、破產費用與債權教學重點、難點：債務人財產、破產費用與債權申報、和解、重整和破產清算申報、和解、重整和破產清算v課程的考核要求：通過本章的學習，要求學生掌課程的考核要求：通過本章的學習，要求學生掌握破產界限、破產申請的提出與受理，掌握債權握破產界限、破產申請的提出與受理，掌握債權人會議的組成與職權，理解破產宣告及其法律效人會議的組成與職權，理解破產宣告及其法律效力，掌握破產財產的處置與分配。力，掌握破產財產的處置與分配。v復習思考題：復習思考題：v1、如何理解企業的破產界限？、如何理解企業的破產界限？v2、破產債權的范圍是什么？、破產債權的

55、范圍是什么？v3、破產財產的范圍是什么？、破產財產的范圍是什么？v4、簡述破產案件的基本程序。、簡述破產案件的基本程序。v5、簡述債權人會議的職權。、簡述債權人會議的職權。v6、簡述破產財產的清償順序。、簡述破產財產的清償順序。v 2007年年7月月1日，人民法院裁定受理債務人甲公司的破日，人民法院裁定受理債務人甲公司的破產申請，并指定某律師事務所擔任破產管理人，管理人接產申請，并指定某律師事務所擔任破產管理人，管理人接管甲公司后，發現以下事實：管甲公司后，發現以下事實：v (1)甲公司欠甲公司欠A企業企業100萬元的貨款。萬元的貨款。2006年年6月月1日，應債權人日，應債權人A企業的要求，

56、甲公司以自己企業的要求，甲公司以自己100萬元的設萬元的設備設定抵押。備設定抵押。v (2)2006年年12月月1日，甲公司主動放棄對日，甲公司主動放棄對B企業企業200萬元的債權。萬元的債權。v (3)2007年年4月月1日，甲公司已經不能清償數個債權日，甲公司已經不能清償數個債權人的到期債權，并且其財產不足以清償全部債務，但甲公人的到期債權，并且其財產不足以清償全部債務，但甲公司仍向債權人司仍向債權人C企業清償了企業清償了300萬元的貨款。萬元的貨款。v (4)2006年年3月月1日，甲公司為逃避債務在日，甲公司為逃避債務在D企業隱匿了企業隱匿了120萬元的財產，被管理人發現。萬元的財產，

57、被管理人發現。v (5)甲公司一直拖欠甲公司一直拖欠E企業企業250萬元的貨款。萬元的貨款。2007年年6月月20日，日，E企業得知甲公司已經申請破產的事實后，企業得知甲公司已經申請破產的事實后，迅速與甲公司簽訂了迅速與甲公司簽訂了200萬元的買賣合同。甲公司發貨后萬元的買賣合同。甲公司發貨后，E企業未按照合同約定支付貨款。企業未按照合同約定支付貨款。v (6)甲公司的股東甲公司的股東F企業未按照公司章程的規定足額企業未按照公司章程的規定足額繳納出資，對其出資不足的繳納出資，對其出資不足的60萬元，管理人要求萬元，管理人要求F企業補企業補足時，足時，F企業以超過了出資期限為由表示拒絕。企業以超

58、過了出資期限為由表示拒絕。v (7)2003年年4月月1日，甲公司的董事王某將甲公司日，甲公司的董事王某將甲公司20萬元的財產據為已有，被管理人發現。萬元的財產據為已有，被管理人發現。(1)根據本題要點根據本題要點(1)所提示的內容，管理人能否申請人所提示的內容，管理人能否申請人民法院撤銷該抵押民法院撤銷該抵押?并說明理由。并說明理由。v (2)根據本題要點根據本題要點(2)所提示的內容，對甲公司主動放棄所提示的內容，對甲公司主動放棄債權的行為，管理人能否申請人民法院予以撤銷債權的行為，管理人能否申請人民法院予以撤銷?并說明并說明理由。理由。v (3)根據本題要點根據本題要點(3)所提示的內容

59、，對甲公司向債權人所提示的內容，對甲公司向債權人C企業的清償行為，管理人能否申請人民法院予以撤銷企業的清償行為，管理人能否申請人民法院予以撤銷?并說明理由。并說明理由。v (4)根據本題要點根據本題要點(4)所提示的內容，對甲公司隱匿財產所提示的內容，對甲公司隱匿財產的行為，管理人是否有權予以追回的行為，管理人是否有權予以追回?并說明理由。并說明理由。v (5)根據本題要點根據本題要點(5)所提示的內容，所提示的內容，E企業能否向管理企業能否向管理人主張抵銷權人主張抵銷權?并說明理由。并說明理由。v (6)根據本題要點根據本題要點(6)所提示的內容，所提示的內容，F企業的主張是否企業的主張是否

60、符合法律規定符合法律規定?并說明理由。并說明理由。v (7)根據本題要點根據本題要點(7)所提示的內容，對王某的行為，管所提示的內容，對王某的行為，管理人應如何處理理人應如何處理?并說明理由。并說明理由。v(1)管理人不能申請人民法院撤銷該抵押。根據管理人不能申請人民法院撤銷該抵押。根據規定，人民法院受理破產申請前規定，人民法院受理破產申請前1年內，債務人年內，債務人對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的，管理人對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。在本題中，甲公司有權請求人民法院予以撤銷。在本題中，甲公司設定抵押的時間距人民法院受理破產申請已經超設定抵押的時間距人民