1、專利法律基礎知識北京國之專利預警咨詢中心 徐圓圓2016.1什么是專利？怎樣得專利？怎么用專利？ 國之概況什么是專利？u專利制度概述u專利的特點和作用知識產權和專利知識產權工業產權其他版權（著作權）商標專利遺傳資源遺傳資源植物植物新品種新品種集成集成電路布圖電路布圖傳統知識傳統知識與技術創新相關的一種專有權實用新型發明專利外觀設計對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業應用的新設計專利制度的發展中世紀萌芽“專利合作條約（PCT）”簽訂“壟斷法”頒布“巴黎公

2、約”簽訂1623年1883年1970年1984年中華人民共和國專利法頒布中國專利法和實施細則的歷次修改專利法誕生： 1984-3-12通過 1985-4-1施行實施細則制定：1985-1-19公布 1985-4-1施行第一次修改： 1992-9-4通過 1993-1-1施行第二次修改： 2000-8-25通過 2001-7-1施行實施細則修訂：2002-12-28通過 2003-2-1施行第三次修改： 2008-12-27通過 2009-10-1施行19941994年，中國加入年，中國加入專利合作條約專利合作條約(PCT)(PCT)，我局成為受理局，我局成為受理局和檢索局和檢索局專利專利權是指

3、國務院專利行政部門，對提出專利申請的發明創造 依法審查合格后，向專利申請人授予的在規定時間內對該項發明創造享有的專有權。專利的特點專利權特點專利的特點專利權特點20年10年10年中國專利保護期限（自申請日起算）發明實用新型外觀設計專利的特點專利權特點專利的特點專利權特點市場競爭保護創新專利資產 國之概況怎樣得專利？u專利申請和審批流程u專利授權的實質條件國內專利申請的基本流程受理受理初步審查公布初步審查實質審查駁回授權撤回/視撤發明實用新型外觀設計審查意見通知書復審無效法院法院審查意見通知書審查意見通知書向國外申請專利的基本流程PCT申請巴黎公約提交本國申請要求優先權本國提PCT國際檢索121

4、6國際公布18要求國際初審進入國家階段2230提交本國申請(月) 要求優先權，提交國外申請12(月) 00專利權的最終授予，仍然由各個國家獨立完成向國外申請專利的基本流程PCT申請巴黎公約提交本國申請要求優先權本國提PCT12進入國家階段30提交本國申請(月) 要求優先權，提交國外申請12(月) 00 簡化提出申請的手續 推遲決策時間 準確投入資金 完善申請文件其他u注意各種期限答復各類通知書的期限繳納費用的期限權利恢復的期限期限延長的請求其他u繳納相關費用發明新型/外觀專利授權的實質條件重點法條法2條、法5條、法25條法26條3款法22條2款、3款、4款，以及法9條法26條4款、細則20條2

5、款法33條、法31條1款、法26條5款“三性”新穎性創造性實用性公開不充分不清楚不支持缺必特超范圍重復授權法22條專利的三性專利性專利的三性 法22.4 實用性法22.2 新穎性法22.4 創造性 該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。 法22.4條-實用性利用獨一無二的自然條件并始終不可移動無再現性-因本身固有缺陷導致違反自然規律永動機非治療目的外科手術方法無積極效果：嚴重污染環境法22.2條-新穎性不屬于現有技術：現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。不存在抵觸申請：抵觸申請，是指任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過

6、申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。 2001 2002 2003 2004 2005 申請日之前公開（現有技術）在先申請，在后公開（抵觸申請）申請日新穎性示例：特征比較權利要求專利申請專利申請技術方案現有技術現有技術A+B+C+D無A+B+C+D無A+B+C有a+b+c+d無有無新穎性新穎性示例：特征比較權利要求專利申請專利申請技術方案現有技術現有技術 與現有技術相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。法22.3條-創造性1.1.確定最接近的現有技術確定最接近的現有技術2.2.找出區別技術特征，確定發明實際解決的技找出區別技術

7、特征，確定發明實際解決的技術問題術問題3.3.判斷該權利要求的技術方案對于本領域技術人員判斷該權利要求的技術方案對于本領域技術人員是否顯而易見是否顯而易見（尋找啟示）（尋找啟示）判斷方式（三步法）：判斷方式（三步法）：認為現有技術能夠給出技術啟示的常見情況區別特征公知常識對比文件公開采用某手段解決某問題出于解決公認問題或普遍需求，采用已知手段創造性案例發明名稱：一種具有防水保護層的球墨鑄鐵管及其生產工藝申請人：新興鑄管股份有限公司權利要求1：一種具有防水保護層的球墨鑄鐵管，在其外表面從內到外依次設有鋅保護層和封閉防腐保護層，其特征在于，在所述鋅保護層和封閉防腐保護層之間設有不銹鋼保護層。權利要

8、求1：一種具有防水保護層的球墨鑄鐵管，在其外表面從內到外依次設有鋅保護層和封閉防腐保護層，其特征在于，在所述鋅保護層和封閉防腐保護層之間設有不銹鋼保護層。球磨鑄鐵管外表面第一涂層：金屬鋅涂層第二涂層：瀝青漆涂層金屬管外表面第一涂層：鍍鋅層第二涂層：不銹鋼保護層區別特征公知常識對比文件公開采用某手段解決某問題出于解決公認問題或普遍需求，采用已知手段球磨鑄鐵管外表面第一涂層：金屬鋅涂層第二涂層：瀝青漆涂層金屬管外表面第一涂層：鍍鋅層第二涂層：不銹鋼保護層不銹鋼保護層的作用不銹鋼保護層的作用 說明書應當對發明或實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準。標準：本領域技術人員能

9、夠實現為準目的：有利于發明創造的推廣利用、促進科學技術進步和創新法26.3條-說明書充分公開公開秘密一定期限內的獨占權視秘密維持情況而定容易反向工程或他人容易技術研發實現不易反向工程，技術研發困難支付專利費完善保密體系的相關成本平衡點平衡點說明書中說明書中技術秘密技術秘密專利權專利權專利法并不要求公開最佳方案（技術秘密） 同樣的發明創造只能被授予一項專利權。法9條-重復授權例外：例外：同一申請人同一申請人同日同日對同樣的發明創造對同樣的發明創造既申既申請實用新型又申請發明專利請實用新型又申請發明專利，先獲得的實用新先獲得的實用新型專利權尚未終止型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用，且申請人

10、聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發明專利權。新型專利權的，可以授予發明專利權。是否可以同時擁有發明專利權和實用新型專利權？ 權利要求書應當以說明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。 法26.4條-清楚、支持權利要求保護范圍：某組分A含量為1040%說明書實施例：組分A的含量為10% 20% 30% 40%尤其是體現發明點、對解決技術問題起關鍵作用的特征 獨立權利要求應當從整體上反映發明或者實用新型的技術方案，記載解決技術問題的必要技術特征。細則20.2-必要技術特征權利要求1請求保護一種折疊椅?？缮挡考苊饧尤敕潜匾募夹g特征實現折疊功能的部件 申請人可以對其專利申請文件進行修

11、改，但是，對發明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。法33條-修改超范圍避免申請人將申請日后的發明補入之前提交的專利文件中例：例：原說明書和權利要求書記載：一種組合物的制備方法原說明書和權利要求書記載：一種組合物的制備方法，取，取A,A,粉碎過粉碎過10-3010-30目篩，用目篩，用8-108-10倍量倍量60-80%60-80%乙醇提取，乙醇提取，提取液回收乙醇，濃縮，提取液回收乙醇，濃縮，50-8050-80度干燥，即得。度干燥，即得。 修改后：一種組合物的制備方法，取修改后：一種組合物的制備方

12、法，取A A粉碎，乙醇提取粉碎，乙醇提取、提取液回收乙醇，濃縮，干燥，即得。、提取液回收乙醇，濃縮，干燥，即得。例例 1 1重新概括后的在原申請文件中沒有記載，則不被重新概括后的在原申請文件中沒有記載，則不被允許允許撰寫申請時，對技術方案進行適當的概括很重要方案方案1 1：A+B+CA+B+C方案方案2 2：A+B+DA+B+D新方案：新方案：A+B+C+DA+B+C+D如果這種組合方式在原申請文件中沒有記載，則如果這種組合方式在原申請文件中沒有記載，則不被允許不被允許撰寫申請時，盡可能體現各種可能的組合。例例 2 2 國之概況怎么用專利？u專利權人的權利和義務u專利侵權的判斷和應對專利權人的

13、特權u獨占實施權u許可實施權u轉讓權u標記權實施轉讓許可 發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利發明以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。 外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。獨占實施權（專利法第11條） 任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規定以外的任

14、何單位或者個人實施該專利權。 普通許可 排他許可 獨占許可 強制許可許可實施權（專利法第12條） 專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上表明專利標識。標記權（專利法第17條2款） 專利申請權和專利權可以轉讓。轉讓權（專利法第10條1款）專利權人的義務u繳納年費：專利權人應當自授予專利權的當年開始繳納年費。（專利法第43條）u實施發明創造：專利權人可以自己實施，也可以許可他人實施。（專利法第48條：強制許可實施） 國之概況專利的實施和保護u專利權人的權利和義務u專利侵權的判斷和應對專利侵權的構成要件u存在被侵犯的有效專利權u必須有實施專利的侵權行為：制造、使用、銷售、許諾銷售、進口u一些特殊

15、情況： 專利權用盡 先使用權 臨時過境 專為科學研究使用 藥品或醫療器械的行政審批 無過錯情況u其他的侵權行為 間接侵權 冒充專利 假冒專利（需承擔刑事責任）u我的產品和競爭對手的市場產品不完全一樣，我肯定不會侵犯他的專利權？u我的專利授權了，我實施自己的專利技術肯定不會侵犯別人的專利權？侵權判斷的基本方法u判斷是否侵權 ，就是要看被控侵權物是否落入專利權的保護范圍u專利法第59條規定：發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。專利權的保護范圍被控侵權物涉案專利的權利要求被控侵權產品專利產品u我的產品和競爭對手的市場產品不完全一樣，我肯定不會侵犯

16、他的專利權？侵權判斷中的幾大原則u全面覆蓋原則u等同原則u禁止反悔原則被控侵權物包含專利權利要求中記載的全部技術特征，則落入專利權保護范圍，構成相同侵權。被控侵權物的技術特征多于權利要求記載的技術特征，仍構成相同侵權。被控侵權物的技術特征少于權利要求記載的技術特征，則不構成侵權。權利要求中記載的技術特征采用上位概念，被控侵權物的技術特征采用相應的下位概念，則被控侵權物落入專利權的保護范圍，構成相同侵權。全面覆蓋原則被控侵權物中有一個或一個以上技術特征與專利權利要求記載的技術特征字面不同但相等同的，則被控侵權物落入專利權的保護范圍，構成等同侵權。等同特征：以基本相同的手段，實現基本相同的功能，達

17、到基本相同的效果，并且所屬領域的技術人員在侵權行為發生時通過閱讀說明書、附圖和權利要求書，無需經過創造性勞動就能夠聯想到的特征。等同原則在專利審批或無效宣告程序中，專利權人通過對權利要求、說明書的修改或者意見陳述而放棄的技術方案，在專利侵權訴訟中，應當禁止專利權人又將其重新納入專利權的保護范圍。禁止反悔原則專利審批階段的文件修改、意見陳述應當謹慎。u我的產品和競爭對手的市場產品不完全一樣，我肯定不會侵犯他的專利權？u我的專利授權了，我實施自己的專利技術肯定不會侵犯別人的專利權？改進方案1現有技術侵權專利權保護范圍授權一種手機，其特征在于，具有內置攝像頭。改進方案1改進方案2現有技術授權改進方案1改進方案2現有技術專利權保護范圍侵權專利侵權糾紛的應對u被侵權方（專利權人）u被訴侵權方u確認專利權的法律狀態u評估專利權的穩定性u專利權評價報告（實用新型、外觀）被侵權方（專利權人）u收集侵權證據侵權者基本情況侵權事實證據（實物、照片、產品目錄、銷售發票、購銷合同等）損害賠償證據