1、施工合同承包人的常見風險與防范建設工程施工合同是發包人和承包人為了完成雙方商定的工程，明確相互權利和義務的協議。在合同的簽訂和履行過程中，圍繞工程質量、工期、價款三大核心問題，建筑施工企業經常遇到工期延誤、發包人有意拖延不結算等合同風險。如何防范和化解此類合同風險，本人結合近幾年來代理的建筑工程合同糾紛案例，談談自己的熟悉。風險與防范一：發包人派駐施工場地履行合同的代表或監理工程師頻繁變動的風險由于建設工程施工合同履行期限長、雙方來往手續多等合同本身的特點，在合同的履行過程中，原備案合同中注明的發包人派駐施工現場履行合同的代表，以及監理工程師，中途往往發生人員變動。上述人員變動時，發包人往往僅

2、口頭通知承包人。當竣工結算產生糾紛時，承包人手持僅有個人簽名而無發包人或監理單位蓋章的文件，要求增加工程款或要求工期順延時，卻遭發包人的刁難拒絕。此時，舉證責任就轉移到承包人，承包人要舉證證明在相關文件上的簽名者，系發包人所派的現場代表，或系監理單位新派的監理工程師，否則，該文件的有效性不能確認，必增加了承包人的舉證難度。防范對策：可在發包人派駐工地代表人員每次變動時，承包人應準時向對方索要人員變動通知書，并要求對方加蓋單位印章。風險與防范二：施工圖、洽商資料等收集、保管不力導致的結算風險在建設工程施工合同履行過程中，承包人肯定要派專員負責收集、保管發包人、監理工程師發來的有關工程洽商、變更的

3、文件、協議、通知等書面資料和施工圖紙，由于，這些都視為備案合同的組成部分和補充。否則，將會增大承包人工程款的結算風險。防范對策：承包人應派專人負責收集、保管與施工相關的全部圖紙、設計變更資料、洽商文件、會議紀要、通知等，一切由發包人和監理工程師簽發的來往手續，均應妥當保管，以防丟失。由于，這些都是維護承包人合法權益的重要證據。風險與防范三：工期延誤的風險工期延誤，往往是發包人應付承包人企圖少付、拖付工程款的慣用手段。建設工程施工合同示范文本通用條款第13.1條規定，因7種緣由之一造成工期延誤的，經工程師確認，工期相應順延。其中“發包人未能按商定日期支付工程預付款、進度款，致使施工不能正常進行”

4、，工期應順延。但該條在實踐中往往發生爭議。防范對策：承包人在月底報送當月已完成工程量時，可同時用攝像器材對建筑物施工進度狀況進行拍攝，固定證據。一旦產生糾紛，承包人可用該視聽資料作為證據，證明承包人的施工進度和發包人不準時給付進度款的違約行為是存在，從而證明工程延期系發包人不準時給付進度款所致，承包人不應擔當工期延誤的責任。風險與防范四：商定逾期竣工違約金的風險。在建設工程施工合同中，發包人往往要求訂立類似“工程逾期竣工一天，承包人擔當違約金一萬元”的條款，以約束承包人。這樣的逾期竣工違約金條款，并不能說是無效的。但問題是發包人往往用追索逾期竣工違約金來抵沖、對抗承包人索要工程款的要求。防范對

5、策：為了避開擔當高額的逾期竣工違約金，除了留意抓施工進度、避開消失工期因承包人自身緣由延誤外，可以在合同中確定一個違約金最高限額;比如，商定承包人應擔當的違約金以不超過工程價款的百分之三為限。風險與防范五：工程設計變更引起的工程價款調增卻得不到愛護的風險在合同履行中，工程設計變更是常事;因工程的設計變更，勢必引起工程價款的變動，但是，由于合同中程序性條款，往往導致承包人得不到因工程設計變更而本應相應調增的那部分價款。其緣由是，示范合同文本通用條款第31.2條款規定，承包人在雙方確定變更后14天內不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項設計變更不涉及合同價款的變更。由于承包人未充分留意此條款，

6、施工中只知道按新的設計去施工，卻未準時提出變更價款書面要求。等到竣工結算再提出時，已超過合同商定期限，不誠懇的發包人往往抓住此點對此部分調增的工程價款不予支付，造成承包人的損失。防范對策：可在設計變更確定后14日內準時向發包人提交變更工程價款的報告，并要求對方簽收;也可以在合同專用條款中商定：關于因設計變更引起的價款調增部分，承包人可以在竣工結算時一并提出變更工程價款的要求。風險與防范六：三大材價格風險的防范中國是高速進展的國家，基本建設規模始終很大，因而三大建材的價格受供求關系的影響很不穩定。防范對策：合同中應確定三大材價格的風險系數，如10%;并標明三大材在簽約時的價格基數;當市場價格暴漲

7、超過風險系數10%幅度時，漲幅超過10 %的部分，由發包人擔當。風險與防范七：承包人在分包工程合同中倒貼工程款的風險承包人與業主(發包人)簽訂建設工程施工合同后，有時，需與第三人簽訂勞務分包合同或專業分包合同。這里存在發包人、承包人、分包合同承包人三方和兩個合同關系。當承包人向發包人索要不到工程價款、卻要向分包合同的承包人按約支付分包合同價款時，承包人就存在倒貼錢的風險。例如，江蘇某施工企業與臺商公司簽訂建設高爾夫球場及配套設施的承包合同后，將挖運土石方工程分包給昌平公司承包。在分包合同中，江蘇公司在條款中注明：“付款時依據建設單位資金到位狀況付給昌平公司”。其后，由于臺商停建該項目，遂產生兩

8、個糾紛，江蘇公司起訴臺方，贏了官司但執行不到款;昌平公司作為分包合同的承包人，起訴江蘇公司，法院認定付款期限為商定不明，責令江蘇公司向昌平公司支付工程款，如此一來，江蘇公司為此項目倒虧幾百萬元。防范對策：為了化解承包人的風險，可在分包合同中寫明承包人向分包合同承包人支付工程款的前提條件。風險與防范八：承包人所施工的工程，被其他債權人先予查封，給承包人帶來的風險2022年2月，北京某房地產開發公司與江蘇某施工企業簽訂了一份高檔商住樓二次結構、裝修承包合同并依法備案。在施工過程中，北京某法院貼出公告后，江蘇公司方知該大樓主體結構價值早已于2000年1月被法院查封，假如連續施工，定會受到更大的損失，

9、只能被迫停工。經與開發公司結算，下欠420萬元工程款。后知，搶先起訴開發公司的緣由是開發公司為他人擔保、不能清償巨額銀行貸款。面對此逆境，江蘇公司工程款債權特別危急，不依法實行措施，很難愛護工程款。由于銀行起訴在先，審理判決在先，查封在先，而且查封的財產又不能加封。為了依法愛護江蘇公司的合法權益，江蘇公司準時向法院提起了訴訟，并主見建設工程價款優先受償權。目前此案已進入執行安排階段。防范對策：合同法第286條規定，建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。而且，最高人民法院進一步明確，建筑工程承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權，不優先于已交付全部或大部分款項的商品房買房人的權益。而

10、且建設工程承包人行使優先受償權的期限僅有6個月，自工程竣工之日或商定的竣工之日起計算。因此，承包人為了切實愛護自己的工程款債權準時實現，應當在工程竣工之日起6個月內起訴或申請仲裁，并同時要求愛護工程價款的優先受償權。風險與防范九：發包人有意拖延不結算的風險發包人有意拖延結算是引起工程款拖欠的緣由之一。開發公司為什么能夠長期拖延不結算呢?緣由是雙方履行建設工程施工合同時，是根據：工程竣工驗收交付房屋竣工結算的程序進行的，按此程序，在竣工結算時，開發公司已實際收到了房屋，因此一個月內能結算完的工程可拖到一年結算完，這對開發公司來說只有好處，沒有壞處。防范對策：依據合同法第279條以及示范文本第32條、第33條商定，承包人應弄清：工程竣工驗收竣工結算給付結算價款交付工程四個階段的先后時間關系，并嚴格按此程序履行合同，即(1)工程竣工驗收合格后，準時向發包人提交單方結算報告書，進入竣工結算程序，而不是立刻交付工程!(2)承包人的單方結算報告書肯定要交由發包人有權代表簽收;承包人的單方結算報告書交給發包人后，28天不予答復的，發包人構成違約。(3)假如雙方形成全都結算