1、第五章 國際貨物買賣法 第一節(jié) 國際貨物買賣法概述 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 買賣雙方的義務(wù) 第四節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 第五節(jié) 國際貨物買賣合同的法律適用第一節(jié) 國際貨物買賣法概述 一、國際貨物買賣合同的概念 營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的有關(guān)貨物買賣而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（一）國際性合同雙方當(dāng)事人的營業(yè)地位于不同的國家（二）貨物性買賣的標(biāo)的物有特定的范圍 二、國際貨物買賣法的淵源 (一)有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)法 （二）有關(guān)貨物買賣的國際公約 1964年關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和關(guān)于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約 1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 （1）基

2、本結(jié)構(gòu)。公約由一個序言、四個部分（101條）組成。 第一部分 公約的適用范圍和規(guī)則； 第二部分規(guī)定了合同的成立； 第三部分規(guī)定了貨物買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)、風(fēng)險轉(zhuǎn)移、違約責(zé)任、免責(zé)事項等； 第四部分是關(guān)于公約簽署、加入、批準(zhǔn)、生效、退出、保留等事項的規(guī)定。 公約對下述事項未作規(guī)定： 合同的效力或其他任何條款的效力，或任何慣例的效力。 合同對所售貨物的所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。 (3）出售貨物引起的人身損害責(zé)任。 這是因為各國買賣法對以上事項規(guī)定差異較大，公約無法達成一致意見。 （2）適用的主體范圍。 公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的國際貨物銷售合同，有兩種情況： 雙方營業(yè)地所在國都是公

3、約締約國，那么公約將被適用。 雖然雙方或一方的營業(yè)地所在國不是公約的締約國，但如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，那么公約將被適用。根據(jù)公約的規(guī)定，營業(yè)地是否在不同的國家是考慮合同的“國際性”的唯一標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人的國籍等因素是不予考慮的。 （3）適用的客體范圍。公約排除了一些不在其調(diào)整范圍的貨物買賣，主要包括以下6種：供私人、家屬或家庭使用而購買的貨物的銷售。這類銷售往往受制于各國的消費者保護法，有許多特別的、強制性的規(guī)定。經(jīng)由拍賣的銷售。這類銷售往往由拍賣法調(diào)整。根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售。各國在這一塊一般都有自己的特殊性。 公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售。這類銷售屬于

4、證券買賣，不作為貨物對待。船舶、氣墊船或飛機的銷售。這類銷售一般適用不動產(chǎn)銷售的法律。電力的銷售。由于電力的特殊性，有些國家認為其不屬于貨物。 （4）公約的性質(zhì)。公約的適用沒有強制性，允許合同當(dāng)事人完全排除適用，也可以刪減或變更有關(guān)規(guī)定。如果雙方當(dāng)事人的營業(yè)地分別處于不同的締約國，且在合同中沒有排除公約的適用，則公約就適用于它們訂立的買賣合同。 （5）我國對公約的態(tài)度。我國在核準(zhǔn)公約時根據(jù)我國的具體情況作出了以下兩項保留：關(guān)于國際貨物買賣合同必須采用書面形式的保留。關(guān)于公約適用范圍的保留。 北京長城工貿(mào)有限責(zé)任公司與荷蘭某有限責(zé)任公司設(shè)在中國上海的獨資公司 佛來芒有限責(zé)任公司（上海）簽訂了一份

5、貨物買賣合同，北京長城工貿(mào)有限責(zé)任公司購買佛來芒有限責(zé)任公司（上海）通訊設(shè)備一套。交貨地點在北京長城工貿(mào)有限責(zé)任公司在延慶的倉庫。合同還約定，如果因為合同的執(zhí)行發(fā)生爭議，首先通過雙方協(xié)商。協(xié)商不成，請雙方都信任的某公司調(diào)解。如果調(diào)解也不成的話，就提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會上海分會仲裁。適用的法律為聯(lián)合國國際貨物銷售公約。問：對該合同，當(dāng)事人選擇適用的法律，是否適當(dāng)？ 公約適用于國際性的貨物銷售合同。公約采用營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)作為衡量買賣合同是否具有國際性，營業(yè)的處于不同國家的當(dāng)事人之間訂立了銷售合同，適用該公約。不考慮國籍因素，也不考慮貨物是否發(fā)生了跨國運輸，也不考慮合同的當(dāng)事人發(fā)生的要約和承諾是

6、否在不同的國家。 （三）有關(guān)貨物買賣的國際貿(mào)易慣例 國際商會（ICC）于1936年制定的國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（International Rule for the Interpretation of Trade Terms）。 三、國際貿(mào)易術(shù)語 （一）國際貿(mào)易術(shù)語的概念及作用 國際貿(mào)易術(shù)語就是用一簡短的概念或英文縮寫字母來表示商品的價格構(gòu)成，說明交易地點，確定買賣雙方的責(zé)任、費用、風(fēng)險劃分等問題的專門用語。 （二）國際貿(mào)易術(shù)語的分類國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則(2000) 1、E組 2、F組 3、C組 4、D組 交貨地點、運輸、保險、進出口結(jié)關(guān)、費用、風(fēng)險轉(zhuǎn)移、運輸方式 E組（de

7、parture) EXW Ex Works (named place) 工廠交貨（指定地點）工廠交貨（指定地點） F組 (main carriage unpaid) FAS Free Alongside ship (named port of shipment) 船邊交貨（裝運港）船邊交貨（裝運港） FOB Free On Board (named port of shipment) 船上交貨（裝運港船上交貨（裝運港） FCA Free Carrier (named place) 貨交承運人（指定地點）貨交承運人（指定地點） C組 (main carriage paid) CFR Cost A

8、nd Freight (named port of Destination) 成本加運費（指定目的港）成本加運費（指定目的港） CIF Cost Insurance And Freight 成本、保險費加運費（指定目的港）成本、保險費加運費（指定目的港） CPT Carriage Paid To (named place of Destination) 運費付至（指定目的地）運費付至（指定目的地） CIP Carriage Insurance Paid To (named place of Destination) 運費、保險費付至（指定目的地）運費、保險費付至（指定目的地）C組與f組的區(qū)別：

9、運輸 D組 (arrival) DAF Delivered At Frontier (named place) 邊境交貨（指定地點）邊境交貨（指定地點） DES Delivered Ex Ship (named port of Destination) 目的港船上交貨目的港船上交貨 DEQ Delivered Ex Quay (named port of Destination ) 目的港碼頭交貨目的港碼頭交貨 DDU Delivered Duty Unpaid(named place of Destination) 未完稅交貨未完稅交貨 DDP Delivered Duty Paid(nam

10、ed place of Destination) 已完稅交貨已完稅交貨 C組與d組的區(qū)別：交貨地點、風(fēng)險費用 FOB 船上交貨 （指定裝運港） “船上交貨（指定裝運港）”是當(dāng)貨物在指定的裝運港越過船舷，賣方即完成交貨。這意味著買方必須從該點起承當(dāng)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險。FOB術(shù)語要求賣方辦理貨物出口清關(guān)手續(xù)。 該術(shù)語僅適用于海運或內(nèi)河運輸。如當(dāng)事各方無意越過船舷交貨，則應(yīng)使用FCA術(shù)語。 A賣方義務(wù)B買方義務(wù)A1提供符合合同規(guī)定的貨物賣方必須提供符合銷售合同規(guī)定的貨物和商業(yè)發(fā)票或有同等作用的電子訊息，以及合同可能要求的、證明貨物符合合同規(guī)定的其他任何憑證。B1支付價款買方必須按照銷售合同規(guī)定

11、支付價款。A2許可證、其他許可和手續(xù)賣方必須自擔(dān)風(fēng)險和費用，取得任何出口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關(guān)手續(xù)時，辦理貨物出口貨物所需的一切海關(guān)手續(xù)。 B2許可證、其他許可和手續(xù)買方必須自擔(dān)風(fēng)險和費用，取得任何進口許可證或其他官方許可，并在需要辦理海關(guān)手續(xù)時，辦理貨物進口和在必要時從他國過境所需的一切海關(guān)手續(xù)。A3運輸合同和保險合同a）運輸合同 無義務(wù)。b）保險合同無義務(wù)。 B3運輸合同和保險合同a）運輸合同買方必須自付費用訂立從指定的裝運港運輸貨物的合同。b）保險合同 無義務(wù)。A4交貨賣方必須在約定的日期或期限內(nèi)，在指定的裝運港，按照該港習(xí)慣方式，將貨物交至買方指定的船只上。B4受領(lǐng)貨物

12、買方必須在賣方按照A4規(guī)定交貨時受領(lǐng)貨物。 A5風(fēng)險轉(zhuǎn)移除B5規(guī)定者外，賣方必須承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險，直至貨物在指定的裝運港越過船舷為止。 B5風(fēng)險轉(zhuǎn)移買方必須按照下述規(guī)定承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險： 貨物在指定的裝運港越過船舷時起；及 于買方未按照B7規(guī)定通知賣方，或其指定的船只未按時到達，或未接收貨物，或較按照B7通知的時間提早停止裝貨，則自約定的交貨日期或交貨期限屆滿之日起，但以該項貨物已正式劃歸合同項下，即清楚地劃出或以其他方式確定為合同項下之貨物為限。 A6費用劃分除B6規(guī)定者外，賣方必須支付貨物有關(guān)的一切費用，直至貨物在指定的裝運港越過船舷時為止；及 需要辦理海關(guān)手續(xù)時，

13、貨物出口需要辦理的海關(guān)手續(xù)費用及出口時應(yīng)交納的一切關(guān)稅、稅款和其他費用。 B6費用劃分買方必須支付貨物在指定的裝運港越過船舷之時起與貨物有關(guān)的一切費用；及 于買方指定的船只未按時到達，或未接收上述貨物，或較按照B7通知的時間提早停止裝貨，或買方未能按照B7規(guī)定給予賣方相應(yīng)的通知而發(fā)生的一切額外費用，但以該項貨物已正式劃歸合同項下，即清楚地劃出或以其他方式確定為合同項下之貨物為限；及 需要辦理海關(guān)手續(xù)時，貨物進口應(yīng)交納的一切關(guān)稅、稅款和其他費用，及辦理海關(guān)手續(xù)的費用，以及貨物從他國過境的費用。 A7通知買方賣方必須給予買方說明貨物已按照A4規(guī)定交貨的充分通知。 B7通知賣方買方必須給予賣方有關(guān)船

14、名、裝船點和要求交貨時間的充分通知。 A8交貨憑證、運輸單據(jù)或有同等作用的電子訊息賣方必須自付費用向買方提供證明貨物已按照A4規(guī)定交貨的通常單據(jù)。除非前項所述單據(jù)是運輸單據(jù)，否則應(yīng)買方要求并由其承擔(dān)風(fēng)險和費用，賣方必須給予買方一切協(xié)助，以取得有關(guān)運輸合同的運輸單據(jù)（如可轉(zhuǎn)讓提單、不可轉(zhuǎn)讓海運單、內(nèi)河運輸單據(jù)或多式聯(lián)運單據(jù)）。如買賣雙方約定使用電子方式通訊，則前項所述單據(jù)可以由具有同等作用的電子數(shù)據(jù)交換（EDI）訊息代替。 B8交貨憑證、運輸單據(jù)或有同等作用的電子訊息買方必須承諾按照A8規(guī)定提供的交貨憑證。 A9查對、包裝、標(biāo)記賣方必須支付為按照A4規(guī)定交貨所需進行的查對費用（如核對貨物品質(zhì)、丈

15、量、過磅、點數(shù)的費用）。 賣方必須自付費用，提供按照賣方訂立銷售合同前已知的該貨物運輸（如運輸方式、目的港）所要求的包裝（除非按照相關(guān)行業(yè)慣例，合同所述貨物無需包裝發(fā)運）。包裝應(yīng)作適當(dāng)標(biāo)記。B9貨物檢驗買方必須支付任何裝運前檢驗的費用，但出口國有關(guān)當(dāng)局強制進行的檢驗除外。 A10 其他義務(wù)應(yīng)買方要求并由其承當(dāng)風(fēng)險和費用，賣方必須給予買方一切協(xié)助，以幫助其取得由裝運地國和/或原產(chǎn)地國所簽發(fā)或傳送的、為買方進口貨物可能要求的和必要時從他國過境所需的任何單據(jù)或有同等作用的電子訊息（A8所列的除外）。應(yīng)買方要求，賣方必須向買方提供投保所需的信息。B10 其他義務(wù)買方必須支付因獲取A10所述單據(jù)或有同等

16、作用的電子訊息所發(fā)生的一切費用，并償付賣方因給予協(xié)助而發(fā)生的費用。 買賣雙方按照FOB條件達成一筆大麥種子的買賣合同。合同規(guī)定大麥種子的發(fā)芽率必須在90%以上。賣方在裝船前對貨物進行了檢驗，結(jié)果符合合同的規(guī)定。然而，貨到目的港，賣方提貨后由指定的檢驗機構(gòu)進行檢驗，卻發(fā)現(xiàn)大麥種子發(fā)芽率不到60%。于是，買方要求退貨，并提出索賠。賣方予以拒絕，其理由是：賣方在裝船前進行檢驗，證明所交貨物是合格的；買方在目的地檢驗發(fā)現(xiàn)質(zhì)量有問題，說明貨物品質(zhì)的變化是在運輸途中發(fā)生的。按照國際貿(mào)易慣例，在FOB條件下，貨物在裝運港裝船時越過船舷，風(fēng)險轉(zhuǎn)移，運輸途中貨物品質(zhì)變化的風(fēng)險，應(yīng)該由買方承擔(dān)。雙方協(xié)商后無法達成

17、一致意見，遂將爭議提交仲裁。仲裁庭審理時發(fā)現(xiàn)，大麥種子包裝所用的麻袋上粘有蟲卵，正是這些蟲卵在運輸途中孵化成蟲，咬壞了種子胚芽，造成發(fā)芽率降低。但應(yīng)由誰來承擔(dān)這一后果，買賣雙方仍各執(zhí)一詞。 本案中的賣方引用國際貿(mào)易慣例，以貨物越過船舷風(fēng)險既已轉(zhuǎn)移給買方為由拒絕賠償，其主張是不能成立的。因為貨物品質(zhì)中途發(fā)生變化，其損失是由于包裝不良造成的，這說明致?lián)p的原因在裝船前就已經(jīng)存在，貨物發(fā)生損失已帶有必然性，這屬于賣方履約過程的過失，應(yīng)構(gòu)成違約。雖然根據(jù)國際貿(mào)易慣例對FOB的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的解釋，如途中由于突發(fā)的意外事件導(dǎo)致貨物的損失由買方承擔(dān)，但是本案所說的情況不屬于慣例規(guī)定的范圍，而是包裝不良造成的，故賣

18、方拒賠是沒有道理的，他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)自己違約的后果。 這一合同的性質(zhì)不再屬于CIF合同。因為合同條款內(nèi)容與CIF本身的解釋相抵觸。抵觸有二；一是合同在C1F條件下竟規(guī)定了“到貨日期”這與CIF價格術(shù)語所賦予的風(fēng)險界限劃分的本意相悖，按CIF是裝運港交貨，貨物超越船舷后的一切風(fēng)險均由買方負責(zé)。如果限定到貨日期，豈不是要賣方承擔(dān)超越船舷后的一切風(fēng)險；二是CIF是“象征性交貨”，只要賣方提供齊全、正確的貨運單據(jù)，買方不能拒收單據(jù)，拒付貨款。而該合同竟規(guī)定如貨運船只不能如期到達，買方將收回貨款，實際上成了貨到付款。由此看來，該合同的一些主要條款已與CIF價格術(shù)語的本意相抵觸。盡管名義上是按CIF成交，但實質(zhì)

19、上并不是CIF合同性質(zhì)。 某出口公司按某出口公司按CIF倫敦向英商出售一批核桃倫敦向英商出售一批核桃仁，由于該商品季節(jié)性較強，雙方在合同仁，由于該商品季節(jié)性較強，雙方在合同中規(guī)定；買方須于中規(guī)定；買方須于9月底前將信用證開到，月底前將信用證開到，賣方保證運貨船只不遲于賣方保證運貨船只不遲于12月月2日駛抵目的日駛抵目的港。如貨輪遲于港。如貨輪遲于12月月2日抵達目的港買方日抵達目的港買方有權(quán)取消合同，如貨款已收，賣方必須將有權(quán)取消合同，如貨款已收，賣方必須將貨款退還買方。問這一份合同的性質(zhì)是否貨款退還買方。問這一份合同的性質(zhì)是否屬于屬于CIF合同合同?2010最明顯的修改 Arrival DA

20、T Delivered at terminal (NEW!) 貨物一旦卸至指定的目的地，則完成交貨。之前的術(shù)語是DEQ。 DAP - Delivered at place (NEW!) 賣方將貨物在指定地點交給買方，無需卸貨就完成交貨。用以取代之前的DAF, DES and DDU 術(shù)語. DDP Delivered Duty Paid (named destination place) 賣方承擔(dān)所有的運輸費用和風(fēng)險，直到貨物交付并承擔(dān)關(guān)稅。 2000年INCOTERMS包含四類術(shù)語: Group E Departure Group F Main carriage unpaid Group C

21、 Main carriage paid Group D Arrival2010將術(shù)語類別減少至兩類 The two main categories of INCOTERMS 2010 are now organized by modes of transport. 以運輸方式區(qū)分： Group 1. Incoterms that apply to any mode of transport are: EXW Ex Works FCA Free Carrier CPT Carriage Paid To CIP Carriage And Insurance Paid To DAT Delivere

22、d At Terminal DAP Delivered At Place DDP Delivered Duty Paid Group 2. Incoterms that apply to sea and inland waterway transport only: FAS Free Alongside Ship FOB Free On Board CFR Cost And Freight CIF Cost, Insurance, and Freight References to “ships rail” were taken out to clarify that delivery mea

23、ns “on-board” the vessel. 船舷的界限被刪除，明確了交貨意味正裝上船。 FOB - Free On Board: Risk passes to buyer, including payment of all transportation and insurance costs, once delivered on board the ship by the seller. Rules for Sea and Inland Waterway Transport: FAS - Free Alongside Ship: Risk passes to buyer, includ

24、ing payment of all transportation and insurance costs, once delivered alongside the ship (realistically at named port terminal) by the seller. The export clearance obligation rests with the seller. FOB - Free On Board: Risk passes to buyer, including payment of all transportation and insurance costs

25、, once delivered on board the ship by the seller. A step further than FAS. CFR - Cost and Freight: Seller delivers goods and risk passes to buyer when on board the vessel. Seller arranges and pays cost and freight to the named destination port. A step further than FOB. CIF - Cost, Insurance and Frei

26、ght: Risk passes to buyer when delivered on board the ship. Seller arranges and pays cost, freight and insurance to destination port. Adds insurance costs to CFR. Rules for Any Mode or Modes of Transportation: EXW - Ex Works: Seller delivers (without loading) the goods at disposal of buyer at seller

27、s premises. Long held as the most preferable term for those new-to-export because it represents the minimum liability to the seller. On these routed transactions, the buyer has limited obligation to provide export information to the seller. FCA - Free Carrier: Seller delivers the goods to the carrie

28、r and may be responsible for clearing the goods for export (filing the EEI). More realistic than EXW because it includes loading at pick-up, which is commonly expected, and sellers are more concerned about export violations. CPT - Carriage Paid To: Seller delivers goods to the carrier at an agreed p

29、lace, shifting risk to the buyer, but seller must pay cost of carriage to the named place of destination. CIP - Carriage and Insurance Paid To: Seller delivers goods to the carrier at an agreed place, shifting risk to the buyer, but seller pays carriage and insurance to the named place of destinatio

30、n. DAT - Delivered at Terminal: Seller bears cost, risk and responsibility until goods are unloaded (delivered) at named quay, warehouse, yard, or terminal at destination. Demurrage or detention charges may apply to seller. Seller clears goods for export, not import. DAT replaces DEQ, DES. DAP - Del

31、ivered at Place: Seller bears cost, risk and responsibility for goods until made available to buyer at named place of destination. Seller clears goods for export, not import. DAP replaces DAF, DDU. DDP - Delivered Duty Paid: Seller bears cost, risk and responsibility for cleared goods at named place

32、 of destination at buyers disposal. Buyer is responsible for unloading. Seller is responsible for import clearance, duties and taxes so buyer is not “importer of record”. INCOTERMS DO NOT Determine ownership or transfer title to the goods, nor evoke payment terms. Apply to service contracts, nor def

33、ine contractual rights or obligations (except for delivery) or breach of contract remedies. Protect parties from their own risk or loss, nor cover the goods before or after delivery. Specify details of the transfer, transport, and delivery of the goods. Container loading is NOT considered packaging,

34、 and must be addressed in the sales contract. Remember,IncotermsarenotlawandthereisNOdefaultIncoterm!第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 一、要約 （一）要約的含義及構(gòu)成要件 邀請 要約 （二）要約的生效、撤回與撤銷 (三)要約的失效 二、 承諾 （一）承諾的含義和方式 沉默不構(gòu)成有效承諾。 （二）承諾的有效條件 (三)承諾生效時間 要約有效期的起算 (四)逾期承諾的效力 1遲延發(fā)出的逾期承諾 2因郵遞等耽擱的逾期承諾 (五)對要約作了變更的接受的效力1對要約作了實質(zhì)性變更答復(fù)的效力 根據(jù)1980年

35、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第19條第3款的規(guī)定，如果受要約人在對要約的答復(fù)中，對要約的下列內(nèi)容進行了變更，則視為對要約作了實質(zhì)性的變更。這些內(nèi)容包括：貨物的價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等。對要約作了實質(zhì)性變更的接受，是一個無效的承諾，是對原要約的拒絕，構(gòu)成反要約，原來的要約失效。 2對要約作了非實質(zhì)性變更的答復(fù)及效力 (六)承諾的撤回 三、國際貨物買賣合同的內(nèi)容 國際貨物買賣合同一般由前文、正文、結(jié)尾三部分組成。 正文是合同的核心部分，一般包括：名稱。品質(zhì)條款。數(shù)量條款。價格條款。包裝條款。保險條款。支付條款。檢驗條款。不可抗力條

36、款。 2004年4月1日，巴西WOLF公司向我國欣華有限責(zé)任公司發(fā)來傳真，出售魚粉：于4月6日15時前答復(fù)有效。該要約主要內(nèi)容為秘魯或智利魚粉，數(shù)量20000噸，溢短裝5價格條款為CFR上海，價格為每噸483美元，交貨期限為，2004年7月，信用證付款，還有索賠以及其他條件等。欣華有限責(zé)任公司在接到要約的當(dāng)天即回復(fù)巴西WOLF公司傳真，要求巴西WOLF公司將價格由483美元減至480美元，同時對索賠條款提出了修改意見。明確指出：“如果同意以上兩點，請速告知，并可簽約。”4月4日，巴西WOLF公司與欣華有限責(zé)任公司直接通過電話協(xié)商，結(jié)果是：欣華有限責(zé)任公司同意接受每公噸483美元的價格，但堅持修

37、改索賠條款為：“貨到45天內(nèi)，經(jīng)中國商檢機構(gòu)檢驗后，如發(fā)現(xiàn)同題，在此期限內(nèi)提出索賠。”巴西WOLF公司也同意了以上意見。至此，雙方口頭上達成了一致意見。 4月5日，巴西WOLF公司在給欣華有限責(zé)任公司的傳真中，重申了要約的主要內(nèi)容和雙方電話協(xié)商的結(jié)果。同日，建華回傳真給巴西WOLF公司，告知將由欣華有限責(zé)任公司的經(jīng)理某先生在廣交會期間直接與巴西WOLF公司簽署合同。 5月2日，巴西WOLF公司副總裁來廣交會會見了欣華有限責(zé)任公司郝經(jīng)理，交給他巴西WOLF公司已簽了字的合同文本。郝經(jīng)理表示要審閱后再簽宇。5月6日，當(dāng)巴西WOLF公司派人去取該合同時，欣華有限責(zé)任公司的郝經(jīng)理仍未簽字。巴西WOLF

38、公司副總裁隨即指示將欣華有限責(zé)任公司末簽字的合同取回。5月9日，巴西WOLF公司致傳真給欣華有限責(zé)任公司，重申了雙方4月5日的傳真的內(nèi)容，并談到在廣交會期間雙方接觸的情況，聲稱要對欣華有限責(zé)任公司不執(zhí)行合同，未按合同條款規(guī)定開出信用給巴西WOLF公司造成了損失，提出索賠要求，除非欣華有限責(zé)任公司在36小時內(nèi)保證履行合同義務(wù)。 5月10日，欣華有限責(zé)任公司在給巴西WOLF公司的傳直中稱：該公司部門經(jīng)理某先生5月2日在接到合同文本時明確表示：須對合同條款作完善補充后，我方才能簽字。在買賣雙方未簽約之前，不存在買方開信用證問題。并且，5月6日，巴西WOLF公司已經(jīng)將合同取回，欣華有限責(zé)任公司認為巴西

39、WOLF公司“已改變主意，不需要完善合同條款，撤回了要約，沒有必要等我方簽字生效。明確表示根本不存在承擔(dān)責(zé)任的問題。 5月11日，巴西WOLF公司傳真欣華有限責(zé)任公司，稱：該公司取回合同，不表示撤約，雙方之間有合同存在，對雙方仍然有約束力。重申要對所遭受損失保留索賠的權(quán)利。 5月12日，欣華有限責(zé)任公司答復(fù)：首先，買方確認賣方的報價、數(shù)量并不等于一筆買賣最終完成，這是國際貿(mào)易的慣例。其次，5月2日，我方明確提出要完善、補充魚粉合同條款時，你方只是將單方面簽字的合同放下，對找方提出的要求不做任何表示。最后，5月6日，未等我方在你方留下的合同上簽字，也不提合同條款的完善、補充，就匆匆將合同取回，也

40、沒提出任何意見。現(xiàn)在貴公司提出要我方開信用證履約，我們不能依據(jù)被你方撤回的合同開證履約。你方對本次交易已毫無誠意，我們對你方的要求深表遺憾，也無須承擔(dān)由此引起的任何責(zé)任。5月13日，巴西WOLF公司傳真欣華有限責(zé)任公司，告知該公司副總裁將去北京，并帶去合同文本，讓欣華有限責(zé)任公司簽字。 5月19日，巴西WOLF公司又傳真欣華有限責(zé)任公司稱：因巴西WOLF公司副總裁未能在北京與欣華有限責(zé)任公司人員會見，故將合同文本快遞給欣華有限責(zé)任公司，讓欣華有限責(zé)任公司簽字。并要求欣華有限責(zé)任公司答復(fù)：是打算簽合同，還是堅持認為雙方不存在合同關(guān)系？提出，如欣華有限責(zé)任公司認為雙方不存在合同關(guān)系，要欣華有限責(zé)任

41、公司同意將該爭議提交倫敦仲裁機構(gòu)仲裁。5月20日，欣華有限責(zé)任公司傳真答復(fù)：重申合同應(yīng)該在欣華有限責(zé)任公司簽字以后生效，巴西WOLF公司取回合同文本是撤回要約。5月22日，巴西WOLF公司又傳真欣華有限責(zé)任公司，重述了雙方往來情況，重申合同業(yè)已成立，再次要求欣華有限責(zé)任公司開出信用證。5月31日，欣華有限責(zé)任公司傳真巴西WOLF公司重申了5月20日傳真的內(nèi)容，并告知：由于雙方合同矛盾，欣華有限責(zé)任公司的客戶已經(jīng)將訂單撤回，聲明保留要求巴西WOLF公司賠償損失的權(quán)利。同時告知，將巴西WOLF公司快遞來的合同文本退回。 6月4日，巴西WOLF公司電告欣華有限責(zé)任公司，指出：欣華有限責(zé)任公司已否認合

42、同有效、拒開信用證，巴西WOLF公司有權(quán)就此所受損害、費用損失提出賠償。雙方多次的協(xié)商聯(lián)系，均堅持自己意見，未果。2004年7月15日，巴西WOLF公司以欣華有限責(zé)任公司違約為由，起訴，要求欣華有限責(zé)任公司承擔(dān)賠償責(zé)任。巴西WOLF公司認為：欣華有限責(zé)任公司在接到巴西WOLF公司的要約后，僅對價格和索賠條款提出不同意見，并在以后的電話協(xié)商中，雙方取得了一致，即：巴西WOLF公司同意了欣華有限責(zé)任公司對索賠條款的修改，欣華有限責(zé)任公司同意接受要約中的價格條件，合同已于此時成立。巴西WOLF公司還認為欣華有限責(zé)任公司要求在廣交會期間簽署書面合同，這僅僅是一種形式而已。 欣華有限責(zé)任公司認為：雙方雖

43、然在口頭上就合同主要內(nèi)容協(xié)商一致，但欣華有限責(zé)任公司提出要簽署書面合同，合同應(yīng)從雙方正式簽署后生效。當(dāng)欣華有限責(zé)任公司接到對方已簽字的合同文本后，提出要對巴西WOLF公司提供的合同文本進行完善補充，巴西WOLF公司未表態(tài)，后又將合同文木索回，欣華有限責(zé)任公司認為這是巴西WOLF公司“撤回要約”。合同并未成立生效，當(dāng)然談不上要履行問題。本案是由于在合同成立的形式要求上的差異引起的。雙方爭議的主要問題：一、雙方于4月4日通過電話協(xié)商，達成一致意見，是否表示合同己于此時成立？二、欣華有限責(zé)任公司要求簽署書面合同是否僅僅是一種形式，會不會影響到合同的有效成立？三、巴西WOLF公司在欣華有限責(zé)任公司還沒

44、有簽字的情況下，又將合同取回是否是“要約的撤回”？ 法院支特巴西WOLF公司的請求，確認雙方電話和往來函電證明合同已經(jīng)存在，來往函電也是書面形式，判決欣華有限責(zé)任公司賠償巴西WOLF公司違約損失85萬美元 一、雙方于4月4日通過電話協(xié)商，達成一致意見，是否表示合同己于此時成立？無論是從口頭上，還是從來往電函上，都可以認定合同已經(jīng)成立。欣華有限責(zé)任公司要求簽署書面合同僅僅是對已成立的合同的種書面確認，而不會影響到合同的有效成立。 二、巴西WOLF公司在欣華有限責(zé)任公司還沒有簽字的情況下，又將合同取回是否是“要約的撤回”呢？ 要約的撤回必須是發(fā)生在要約到達受要約人之前或是與要約同時到達，而文中的“

45、合同文本”只是對業(yè)已成立的合同的一種確認。雙方通過傳真和電話磋商時合同己經(jīng)成立，所以巴西WOLF公司交給欣華有限責(zé)任公司的“合同文本”根本就不是要約，故，巴西WOLF公司將“合同文本”取回也不構(gòu)成要約的撤回。 第三節(jié) 買賣雙方的義務(wù) 一、賣方的義務(wù) 根據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，賣方的義務(wù)主要有以下三項：按合同規(guī)定交貨；交付與貨物有關(guān)的單據(jù)；轉(zhuǎn)移貨物的所有權(quán)。 (一)交貨的時間與地點 1交貨時間 規(guī)定了交貨日期 規(guī)定了一段交貨時間 其他情況下，訂立合同后一段合理的時間 2交貨地點 合同涉及貨物的運輸，貨交給第一承運人 貨物是特定物，特定地點 在其他情況下，賣方訂立買賣合同時的

46、營業(yè)地 (二)提交有關(guān)貨物的單據(jù) (三)賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù) 1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第35條的規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當(dāng)事人另有協(xié)議外，貨物必須符合下列要求，否則即為所交貨物與合同不符： 貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的； 貨物適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他是不合理的； 貨物的質(zhì)量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； 貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱或包

47、裝。 （四）賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)主要包括以下三方面的內(nèi)容： 賣方保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利； 賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán)，如抵押權(quán)、留置權(quán)等； 賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有侵犯他人的權(quán)利，如工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)等 公約第41條的規(guī)定，賣方不僅要向買方保證他所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利的貨物，而且必須是第三方不能提出任何請求的貨物。 公約第42條規(guī)定，賣方所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他任何知識產(chǎn)權(quán)提出任何權(quán)利或請求的貨物。 限制條件 2002年9月，我國某進出口公司（買方）與美國某貿(mào)易公司（賣方）簽訂了兩份購買檸檬酸的合同，第一筆

48、合同的貨物于12月運抵目的地后，買方發(fā)現(xiàn)存在結(jié)塊現(xiàn)象，遂于次日向賣方提出索賠，并稱將安排SGS檢驗。賣方拒絕賠償，稱結(jié)塊是普遍的正常現(xiàn)象，但買方安排SGS檢驗沒有提出異議。SGS委托SJH公司出具檢驗報告，證明集裝箱完好無損，已取出放在托盤上的貨物，為數(shù)眾多的袋內(nèi)貨物已結(jié)塊，有些袋外有干的棕色銹斑。第二筆合同的貨物也存在類似的情況，并已經(jīng)SJH公司作出類似的檢驗報告。由于買方的客戶的堅持，買方不得不安排重磨和重新包裝，因此要求賣方承擔(dān)加工費用。 兩筆合同的“商品名稱、規(guī)格及包裝”欄明確規(guī)定合同的標(biāo)的物為CITRIC ACID BP80，這樣的規(guī)定說明賣方已經(jīng)承諾所交貨物應(yīng)該符合BP80。根據(jù)B

49、P80，檸檬酸和一水檸檬酸的狀態(tài)都應(yīng)是“無色結(jié)晶或結(jié)晶性粉末”。 賣方提出（1）INCOTERMSCIF合同的風(fēng)險已轉(zhuǎn)移，因此對結(jié)塊不承擔(dān)責(zé)任 （2）由于貨物已放在倉庫托盤上或已從目的港運往其他地方意味著買方已接受或轉(zhuǎn)售貨物，因此賣方不承擔(dān)義務(wù) 仲裁庭認為賣方風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題來證明對結(jié)塊不承擔(dān)責(zé)任的論點是不妥當(dāng)?shù)模驗橘I方的申請是基于賣方交付的貨物不符合合同的規(guī)定，因而只有證明檸檬酸結(jié)塊系海運所致，才有意義于確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移并免除賣方的責(zé)任。現(xiàn)已查明由于集裝箱完好無損，可以排除海運中發(fā)生意外的可能，因此，檸檬酸結(jié)塊同風(fēng)險轉(zhuǎn)移無關(guān)。 仲裁庭認為賣方所稱由于貨物已放在倉庫托盤上或已從目的港運往其他地方意味

50、著買方已接受或轉(zhuǎn)售貨物，因此賣方不承擔(dān)義務(wù)的論點不能成立。因為只要買方在合同規(guī)定期限內(nèi)向賣方通知貨物有損并要求索賠，賣方的義務(wù)就并不因貨物的移動而消失 。買方在收到貨物并檢驗發(fā)現(xiàn)存在結(jié)塊現(xiàn)象后，遂即于次日向賣方提出索賠，并聲明將提交SGS檢驗。這一行為表明買方在發(fā)現(xiàn)貨物與合同不符后，已于合理的時間內(nèi)向賣方要求賠償。 因此，仲裁庭認為賣方應(yīng)對所交檸檬酸結(jié)塊承擔(dān)責(zé)任，向買方作出賠償。 二、買方的義務(wù) （一）支付貨款 （二）收取貨物第四節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 一、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 （一）貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的重要性 風(fēng)險隨所有權(quán) 對抗清算人。 （二）貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間 1合同訂立時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間

51、2貨物特定化后，以雙方當(dāng)事人的意圖決定所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 3貨物特定化后，在交貨時所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移 4訂立獨立的物權(quán)合同，轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán) 5所有權(quán)于交貨時發(fā)生轉(zhuǎn)移 二、貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移 (一)風(fēng)險轉(zhuǎn)移概述 （二）風(fēng)險劃分原則 （三）風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間 1.涉及運輸?shù)慕回?賣方?jīng)]有義務(wù)在指定地點交貨，此時，風(fēng)險于貨交第一承運人時起轉(zhuǎn)移給買方； 賣方必須在某一特定地點交貨，此時，風(fēng)險以在該地點貨交承運人時起轉(zhuǎn)移給買方。第五節(jié) 國際貨物買賣合同的法律適用 關(guān)于國際貨物買賣合同的法律適用，一般采用兩種方式： 一是雙方當(dāng)事人在合同中訂立一項法律適用條款，明確規(guī)定該合同應(yīng)適用的法律；二是在當(dāng)事人沒有選擇法律時，適用有關(guān)的國

52、際公約，或由管轄法院或仲裁庭依據(jù)法院地或仲裁地國的沖突規(guī)則來確定合同應(yīng)適用的法律。 (一)管轄權(quán)問題 對外貿(mào)合同爭議的管轄權(quán)，國際上一般采用“協(xié)議管轄”原則。根據(jù)該原則，買賣雙方當(dāng)事人有權(quán)選擇一個國家的法院或仲裁機構(gòu)審理他們之間的爭議。如果合同沒有協(xié)議管轄的約定，則大都采用“地域管轄”原則，或稱為“領(lǐng)土管轄”原則，即采用與地域有關(guān)的標(biāo)志來確定哪個國家的法院對爭議有管轄權(quán)。 （二）法律適用問題 原告為一家意大利公司，原告為一家意大利公司，1991年年1月與被告德國月與被告德國一家貿(mào)易公司簽訂鞋買賣合同。原告賣方存在遲一家貿(mào)易公司簽訂鞋買賣合同。原告賣方存在遲延交貨，并且所交的鞋子與其提供給被告買

53、方的延交貨，并且所交的鞋子與其提供給被告買方的樣品不完全一致。被告接收了貨物，但卻拒絕支樣品不完全一致。被告接收了貨物，但卻拒絕支付原告發(fā)票中的兩張。賣方因此在德國法院提起付原告發(fā)票中的兩張。賣方因此在德國法院提起訴訟要求收回價款。在對原告的主張進行抗辯時，訴訟要求收回價款。在對原告的主張進行抗辯時，被告依據(jù)解除合同救濟方式，主張因為原告遲延被告依據(jù)解除合同救濟方式，主張因為原告遲延交貨并且交貨不符，其有權(quán)解除合同并免于承擔(dān)交貨并且交貨不符，其有權(quán)解除合同并免于承擔(dān)付款責(zé)任。付款責(zé)任。 問題：被告是否有權(quán)解除合同？問題：被告是否有權(quán)解除合同？ 買方無權(quán)拒絕付款： 沒有為對方確定額外履行時間 無法確定根本