1、【精品文檔】如有侵權，請聯系網站刪除，僅供學習與交流建筑業常見的十大法律風險.精品文檔.建筑業常見的十大法律風險一、招投標過程中的風險1、招標詐騙。虛設建設工程，通過收取報名費、資料費、投標保證金、履行合同保證金、借款等手段，騙取投標保證金。或者冒用發包人的名義，騙取保證金。建議：(1)、施工企業應該事先調查發包方的詳細情況，投標單位應同時向有關審批單位進行了解和實地考察，審查項目的真實性、合法性。查詢招標備案情況。以四川為例，招標信息通常在省財政廳政府采購網、四川招投標網、四川建設網等發布，建筑企業還應多留意住房與城鄉建設廳的官方網站的信息。(2)、對發包方的資質情況、企業基本情況可以深入建

2、設主管部門、招投標管理部門、工商行政管理部門進行詳細地了解。2、合法招標下的其他法律風險自2008年12月1日起實施的建設工程工程量清單計價規范(gb505002008)，其中1.0.3規定：全部使用國有資金投資或國有資金投資為主(以下二者簡稱“國有資金投資”)的工程建設項目，必須采用工程量清單計價。現在工程采用工程量清單計價的越來越多，此模式下建筑項目工程造價存在很多風險，如業主提供的工程量清單本身存在瑕疵：工程量計量不準確、項目工序分析和理解有誤、項目特征描述欠缺、清單缺項等，投標方未全面審查招標文件，合同條款暗藏風險，仍然草率報價。例1：承包商報價時業主僅給了初步設計文件。同時由于做標期

3、較短，承包商沒有時間細算。有的工程量巨大，設計圖紙簡單，承包商沒有足夠的時間精確計算。這種情況下簽訂固定總價合同。例2：業主提供的施工圖紙粗略，未配筋圖。鋼筋（其他原材料）價格暴漲。這種情況下簽訂固定總價合同，因鋼筋用量和價格暴漲導致成本大幅提升，產生巨額虧損。建議如果采用固定價格合同，招標人在招標時應使用施工圖，且應有比較詳細的圖說和施工要求，投標企業對圖紙和說明中不明確的地方應及時通過詢標要求招標人明示，并做好詢標答疑的詳細記錄,報價時，應與施工圖紙認真核對，造價管理專業人員應發揮作用。法律條款中有不合理得部分或暗藏風險的要由專業人員仔細分析并提出修改意見。好的合同應是兼顧雙方利益的合同，

4、對極不合理的條款，法律顧問應敢于提出自己的意見。二、出借、掛靠資質這些工程隊或項目部向建筑公司交納管理費，但是一旦出問題,按關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋的有關規定,建筑公司可能會沒收非法所得，有些比較嚴重的情況會被記入不良行為記錄。長此以往，企業資質存在被降級和吊銷的風險。建議：實踐中有同行的做法是變外部掛靠為內部承包、控制掛靠人的工程款和印章、委派五大員參與施工現場管理等，這些措施只能降低風險不能徹底杜絕。三、分包人違約或發包人指定分包人對于分包人管理應特別注意,對分包人可以考慮實行履約擔保，預防分包人違約帶來的風險;對分包工程和勞務分包隊伍的進度、技術、質量、安全、資

5、金實施管理，減少連帶風險。若總承包人必須與指定分包人簽訂指定分包合同的，爭取簽訂三方協議，即發包人、指定分包人三方來簽，約定總承包人僅履行總包管理之責，付款義務在發包人一方，并且總承包人向分包人支付款項的前提條件是其已獲得業主的支付。四、項目經理亂作為項目經理為躲債而隱逸，不支付材料款和民工工資，為敲詐錢財而虛假起訴，竊取建筑企業大額資金等現象時有出現，嚴重損害了建筑企業的合法權益，擾亂了建筑市場的正常秩序。一家一級資質建筑企業就因為項目經理的詐騙，在上海被起訴，涉案金額高達數千萬元，最后不得不實行資產轉讓。另有一家一級資質建筑企業先后接到了39起訴訟和20多起非訴訟催討。還有幾家企業因項目經

6、理詐騙引發的訴訟瀕臨破產。還有一些建筑企業,項目部章被項目負責人做為合同章來簽訂一些合同,產生糾紛后結果由企業來承擔。建議中建總公司如何管理他們的項目經理?他們有一個重要的規則叫三堂會審，對重大事項項目經理、部門經理、主管的副總層層把關，項目的目標責任制明確，項目經理干好了他就可能將來職位就提升，獎金就很豐厚，干不好，那就要罰錢，甚至預先讓他的錢都抵押在公司。我們建筑企業對項目經理管理太松散，項目經理的權限太大了，這對企業來說風險很大。預防風險則要加強對項目經理的監管，尤其是合同審查、印章使用和項目經理的任命、授權范圍等均應做好控制。五、承包人墊資、融資風險建議現實中很多項目需墊資施工、已無法

7、避免，此類情況應對業主方的信譽、償債能力、項目資金來源、到位情況等進行全面考察后再決定是否墊資;簽合同時對墊資條款約定好還款時間及支付保障。最高法院研究室有關人士在接受建筑時報記者采訪時對墊資是否屬于可以優先受償的工程價款時解釋說：承包人墊付的資金確實已經物化到建設工程中的部分，“應該納入合同法286條所稱的工程價款的范圍，并且應該優先受償。因此，承包人應注意付款的時間不要約定為超過竣工以后的6個月，以免喪失優先受償權;此外，還應督促業主方按月形象進度支付工程款。六、施工、業主、監理關系不穩定，業主變臉，口頭承諾經常變。尤其是對于業主方的口頭承諾，涉及數額較大的變化，項目經理要有簽證意識和習慣

8、，要趁大家關系尚好時及時簽下書面憑據。七、建筑企業以欠條換工程款當建筑企業在施工過程中依照合同分批向發包方要錢時，必須先給發包方打欠條才能得到。當工程雙方結算時，建筑企業雖然給發包方出具了正規的發票，但原來所打的欠條卻因為對方要入賬而要不回來，甚至有發包方又利用這些欠條通過法院要求建筑方還款。建議施工企業在領取工程款的過程中難免會遇到業主方的刁難，以欠條換工程款確屬迫于無奈，但是施工企業在收取工程款時應在打的借條上注明是什么工程、此借條在什么情況下失效(譬如工程進度到什么程度時)等，以便有效避免此類糾紛。八、結算風險：審計隨意性和隨意克扣任意罰款是不被法院支持的。建議防范這類風險，如無法協商，

9、應及時起訴，盡量避免無休止的審計或鑒定。九、項目手續不齊仍施工的風險“先上車后補票”，邊勘察、邊設計、邊施工在建筑活動中是常有的事。其實誰都知道這是不允許的，但為了趕工程進度，為了省錢，有的開發商就顧不上這些了，而有些監管部門也是大開綠燈。需要特別注意的是，由于建設單位未取得相關建設用地手續、規劃手續等，如果手續不全，其與施工方所簽訂的合同，法院審理時可能認定為無效合同。此時，對于施工方的工程款，則需要確認工程造價，如鑒定出的造價額低于合同約定的造價，對施工方是不利的。未取得土地使用權證和建設工程規劃許可證的，按照最高法關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛適用法律問題的解釋9規定，施工合同無效，而按城鄉規劃法40條規定，未辦理建設工程規劃許可證，屬于違章建筑，不可能通過竣工驗收，也就無法進行竣工結算。按解釋19條規定，法院對此類要求支付價款案件不予受理。建議業主方手續不齊，施工企業應要求補齊，施工過程中還應考慮要對方提供擔保。十、黑白合同、鴛鴦合同雖然最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一條規定：當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。但實際上陰陽合同效力的司法認定全國各地對此判法不一樣的，司法解釋認為以備案的中標合同作為結算