1、公司章程注意事項公司章程被稱為公司憲法,因此在公司內(nèi)部具有最高法律地位。但是,很多股東在成立公司時相互之間非常信任和團結(jié),簡單地認為所有問題通過友好協(xié)商便能妥善解決,太計較會損害雙方面子和合作關(guān)系,因此僅僅把公司章程作為公司設(shè)立登記的一紙材料去完成,但隨著公司不斷發(fā)展,分歧和糾紛也日益增多,此時才發(fā)現(xiàn)公司章程并沒有就相關(guān)問題作出規(guī)定,沒有解決糾紛的機制。而且,一般企業(yè)在注冊時往往采用工商局提供的公司章程范本,直接填寫。當然采取范本并無過錯,但是范本是通行本,無法結(jié)合每個公司的具體情況作出約定。因此在采取公司章程范本注冊的時候,一定要審查公司設(shè)立時股東出資人的意思表示是否有何范本矛盾的地方。如果

2、全部采用范本則可能面臨以下法律風(fēng)險:第一,范本公司章程沒有根據(jù)公司本身的特點和實際情況制定,而是簡單照抄公司法的規(guī)定或者其他公司的類似規(guī)定。公司法確立的只是一般規(guī)則或原則,而由于各個公司自身存在獨特性,表現(xiàn)在資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營范圍、所在地區(qū)等方面,因而每一個公司都需要適合本公司特點的具體的自治規(guī)則,由公司章程對公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細化,使其具體化,對本公司的重要事項和特殊情況做出詳細的規(guī)定,以有利于公司治理。而千篇一律的公司章程起到的作用只能是虛化的,甚至是有害的。比如“格式章程”,不能夠真正體現(xiàn)股東的真實意思表示,股東間一旦對公司成立后的決策、資金、人員、利益分配方面出現(xiàn)爭

3、議,股東很難依據(jù)公司章程來維護自己的合法權(quán)益。第二,絕大多數(shù)范本公司章程沒有體現(xiàn)合理的公司治理機制,根本起不到對公司治理的前瞻性和預(yù)防性作用,反而有時成了公司運營和管理人員行為的不良約束,增加了公司的運作成本。比如對公司機構(gòu)會議的召集、決議、人事安排、執(zhí)行機制、制約機制沒有根據(jù)公司特點在公司章程中加以規(guī)定,而導(dǎo)致了股東之間、董事之間、股東與董事之間、股東與監(jiān)事之間、董事與監(jiān)事之間,高層管理人員之間出現(xiàn)僵局,無法召開股東會議或者在股東會議過程中無法形成決議,股東會議的決議得不到落實,公司治理機構(gòu)之間權(quán)責(zé)不分明等等。第三,沒有充分體現(xiàn)股東的權(quán)利,對董事、監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)限界定不清,約束不明。

4、當其濫用權(quán)利時,沒有追究當事人責(zé)任的依據(jù),即章程沒有真正起到公司“憲法”的作用。當然,公司章程的重要性、特征、作用等屬于學(xué)術(shù)問題,在此不再贅述。主要結(jié)合律師法律實踐中出現(xiàn)的公司章程出現(xiàn)的法律問題,對公司章程的制定提出一些法律技巧及注意的風(fēng)險點供大家參考。一、充分發(fā)揮企業(yè)經(jīng)營自主權(quán),對公司法規(guī)定可以有公司章程約束的條款,及時在公司章程中予以補充。我國新修改的公司法一個突出的特點是尊重企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán),刪掉了很多強行性規(guī)定條款。公司開展經(jīng)營活動中的很多重大事項,如公司經(jīng)營范圍、法定代表人的任命、股東權(quán)利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份額的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產(chǎn)生、職權(quán)及議

5、事規(guī)則、監(jiān)事會的議事規(guī)則、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和責(zé)任等都可以在公司章程中作出約定。即使章程的規(guī)定和法律規(guī)定相沖突也承認章程的優(yōu)先效力。這就為公司章程制定的個性化提供了法律依據(jù)。因此,如果公司設(shè)立時對公司法規(guī)定或者范本章程有不同的地方一定要在公司章程中予以體現(xiàn)。具體條款可以參見公司法第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、148、149、150、153、166、170、181條。二、可以約定由董事長之外的人來擔(dān)任公司法定代表人

6、。按照原公司法,公司法定代表人只能由公司董事長擔(dān)任。但是在實踐中往往會導(dǎo)致法定代表人和實際經(jīng)營者不服,產(chǎn)生管理的混亂。因此,如果公司實際出資人、控制人或者大股東由于各種原因不能擔(dān)任董事長的,可以在公司章程中約定由董事長外的其他執(zhí)行董事或由總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人。這樣就保護了公司控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)的靈活統(tǒng)一。三、可以不按照出資比例確定分配企業(yè)利潤或者新增資本有限出資的比例。有限責(zé)任公司的股東如果由于各種原因,不能按照出資比例分配紅利,或者需要對特定股東給予特別的紅利分配及優(yōu)先認購新增資本的權(quán)利,那么可以在公司章程約定,不按照出資比例來履行股東權(quán)利義務(wù),而是另行約定比例。此外,對愿意通過繼續(xù)認繳出資持有

7、有限責(zé)任公司更多股權(quán)的股東,也可以在公司章程中規(guī)定其優(yōu)先認繳出資的比例。這無疑保護了不同類型投資者作為公司股東的不同需求。四、董事會和監(jiān)事會的機構(gòu)和組成人數(shù)更加靈活。由于公司的業(yè)務(wù)量和經(jīng)營規(guī)模不同,因此,公司管理機構(gòu)的組成也應(yīng)當更加靈活,賦予公司自主決定權(quán)。新公司法規(guī)定公司可以在公司章程中選擇董事會和監(jiān)事會的組成和規(guī)模。其中,有限責(zé)任公司董事會成員為313人;股份有限公司董事會成員為519人,設(shè)立監(jiān)事會公司的監(jiān)事會成員不少于3人。此外,對于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以選擇不設(shè)監(jiān)事會,而僅設(shè)12名監(jiān)事。對于股份有限公司,新公司法中對股東大會選舉董事、監(jiān)事時的表決方式提供了兩種選擇

8、,即公司可以在公司章程中規(guī)定或者以股東大會決議形式?jīng)Q定,實行累積投票制或每一股份一票表決權(quán)的普通表決方式。五、可以約定不按照出資比例行使表決權(quán)而且可以約定特殊情況下的特殊表決方式。表決權(quán)是股東的核心權(quán)利之一,股東出資人可以通過表決權(quán)來行使對公司的控制權(quán)。但是公司的出資情況千差萬別,如果由于某些特殊情況不能完全按照出資比例行使表決權(quán),或者股份出資比例特殊,比如各占50%將導(dǎo)致表決權(quán)無法行使。如果有這些情況,股東出資人可以在公司章程中約定不按照出資比例行使表決權(quán),賦予某些特定股東特別表決權(quán),或者在無法表決時按照特定比例通過表決或者由特定股東直接決定。比如在章程中約定“股東不按持股比例行使表決權(quán),由

9、一方持有較多表決權(quán)”或“股東會普通決議需半數(shù)以上(含半數(shù)表決權(quán)通過”來解決。當然,在公司章程對股東行使表決權(quán)的方式?jīng)]有明確規(guī)定時,應(yīng)依照公司法的規(guī)定按照出資比例行使表決權(quán)。六、股東對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以不受其他股東“過半數(shù)同意”以及“優(yōu)先購買權(quán)”的限制。按照公司法的規(guī)定,一般股東在對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時受到嚴格限制,一是對外轉(zhuǎn)讓要經(jīng)過全體股東過半同意,二是同等條件下,其他股東具有優(yōu)先購買權(quán)。這樣規(guī)定主要限制股東對外隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但是,也限制了股東實現(xiàn)自己股權(quán)價值的方式。因此新公司法在原有規(guī)定基礎(chǔ)上,增加了“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定”。這樣一來,如果公司股東不愿意受對外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制,希

10、望自由轉(zhuǎn)讓盡快變現(xiàn)的則可以在公司章程中作出相應(yīng)的規(guī)定,這也是符合法律規(guī)定的。七、股東出資股份的繼承問題可以作出特別約定。由于股東出資人持有的股權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán),因此是可以和房屋、土地、車輛、存款等有形財產(chǎn)一樣發(fā)生繼承的,如果股東出資人死亡則其繼承人有權(quán)繼承其名下的出資股份。如果公司股東出資人為了防止發(fā)生此類情況,避免有不熟悉的繼承人通過繼承成為公司股東,那么可以對股份的繼承作出特別約定,比如股東出資人死亡則由其他股東收購其股權(quán),而由其繼承人分割股權(quán)價款等。八、公司經(jīng)營范圍發(fā)生變化應(yīng)當及時制定公司章程修正案。按照公司法第12條:公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定,并依法登記。公司可以修改公司章程,改變經(jīng)營

11、范圍,但是應(yīng)當辦理變更登記。公司注冊機關(guān)根據(jù)公司提交的章程在公司營業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營范圍,因此如果隨意制定公司章程,就有可能出現(xiàn)公司實際經(jīng)營業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍不一致的情況。九、明確公司成立后對外投資及擔(dān)保的數(shù)額及程序的限制。由于公司對外投資及擔(dān)保行為給公司帶來盈利的同時,也會給公司帶來巨大的潛在風(fēng)險。因此公司法對此問題給予了公司股東出資人更大的靈活空間和權(quán)力。股東可以根據(jù)自身的風(fēng)險承受能力,在公司章程中事先規(guī)定好公司對外投資的限額、表決程序等,這樣使得公司的投資、擔(dān)保行為盡量通過股東民主決策的方式來進行,最大限度的規(guī)避了運營風(fēng)險。十、細化股東會及臨時股東會召開的程序并對大股東惡意損害公

12、司及小股東利益等特殊情況下解散公司做出詳細的約定。按照規(guī)定,股東會召開應(yīng)當提前十五天通知股東,同時,如果有重大事項可以召開臨時股東會。因此,股東會召開對公司的決策非常重要,如果大股東出現(xiàn)損害公司利益的行為而又回避召開股東會,那么對中小股東利益保護的非常不利的。因此可以預(yù)先在公司章程中約定臨時股東會的召開方式,簡化召開股東會的條件和程序。同時,公司是經(jīng)濟動物,在為股東賺取利潤的同時,也可能因為股東內(nèi)部矛盾、經(jīng)營不善等情況而給股東帶來巨大損失,此時就需要對公司進行解散。特別是出現(xiàn)大股東操縱公司而惡意損害公司及中小股東利益的情況下,公司更需要解散來避免損失的擴大。盡管新公司法規(guī)定“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴

13、重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司”但是由于公司解散是關(guān)系到全體股東和債權(quán)人及其他相關(guān)人員利益的重大事項,因此為了避免各方對法律規(guī)定的條件理解產(chǎn)生分歧,公司有必要根據(jù)自身的實際情況在章程中對“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難”和“其他途徑”等并非很具體的內(nèi)容做出具體界定,增強特定條件下,股東行使解散權(quán)的可操作性。十一、不是必須由大股東或二分之一以上表決權(quán)股東同意方可通過決議。如果完全按照股份出資比例表決,那么就容易出現(xiàn)大股東操縱公司的現(xiàn)象,而中小股東的利益就無法的到保護。因此,按照新公司法,除了修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議需要三分之二以上表決權(quán)的股