1、期待精神利益在合同中的精神損害賠償及計算問題內容提要：傳統觀點認為，在侵權損害賠償關系中，存在著精神損害賠償的可能。違約之訴并不能提起精神損害賠償的請求，然而隨著經濟的發展，為了更好地保護受害方的利益，精神損害賠償應適當擴展到違約責任中，尤其是就期待精神利益的合同違約中。關鍵詞：精神損害、期待精神利益根據合同訂立目的不同，我們可以把合同分為以獲取經濟利益為主要目的的合同和以獲取精神利益為主要目的的合同，對前者我們簡稱為一般合同，對后者我們姑且稱為期待精神利益合同，傳統觀點對一般合同中的精神損害賠償不予救濟，但對以精神利益為目的的合同中的精神損害賠償如還猶豫不決，則顯然于法于理都說不通，因此本節

2、就期待精神利益合同中的精神損害賠償問題作一淺顯探討。一、精神損害與期待精神利益合同各自的涵義及其特征（一）精神損害的涵義及其特征什么是精神損害？學術界對其理解可謂觀點林立。筆者認為，精神損害是指精神利益的損害，非財產利益的損害，是行為人不法侵害自然人的人格權、身份權以及特定的財產權，致使自然人精神痛苦或精神利益的喪失或減損。“精神利益的喪失或減損是指權利主體維護其人格利益、身份利益和財產利益的活動受到破壞因而導致其人格利益，身份利益和財產利益造成損害。精神利益的損失是導致精神損害的根源。筆者認為精神痛苦也是精神利益的損失，但是精神利益的損害未必都表現為精神痛苦，精神損害以精神痛苦為主，但也存在

3、著權利人的精神利益受到損失而未有精神痛苦的情形，因此精神利益損害不應以精神痛苦為限，因侵權人不法行為致他人精神利益喪失或減損雖未造成精神痛苦，也可請求精神損害賠償。其特征如下：1、精神損害是一種非財產上的損害，精神利益的損害，包括非財產權受到侵害而引起的損害和財產權受到侵害而引起的損害。精神損害一般源于人格權和身份權受到侵害的情形，但并不排除在特殊情形下，財產權受到侵害時也可導致精神損害。2、精神損害的表現形式不限于精神痛苦，有時權利人精神利益受損，雖末感到痛苦，也可請求賠償，即表現為精神利益的喪失或減損（除精神痛苦外）。3、精神損害是一種無形損害，本質上不可計量，但這并不意味著對受害人因他人

4、不法行為的侵犯而遭受的精神損害不能用金錢手段來補償，從國家的經濟文化發展水平和社會的般價值觀念出發，可以從司法裁判的角度對精神損害的程度、后果和加害行為的可歸責性及其道德上的可譴責性作出主觀評價，即由審判員或合議庭行使自由裁量權確定具體案件的賠償數額。（二）期待精神利益合同的涵義及其特征所謂期待精神利益合同是指合同一方基于獲得精神利益的目的而與他方訂立的合同。隨著社會文明的進步，人們對精神生活方面的追求顯得越來越強烈，以獲取精神利益為目的的合同也越來越多，如觀看演出合同、照相合同、錄像合同、旅游觀光合同、美容美發合同等，這類合同有如下幾個法律特征：1、合同主要發生在第三產業領域內，期待精神利益

5、方的民事行為多屬于生活消費行為，另一方是為消費者提供服務的經營者。2、期待精神利益方只能是自然人，而不是法人或其他社會組織。3、合同的標的是服務行為，即期待精神利益方是通過對方的服務行為來獲取精神利益的，另一方是通過自己的服務行為來獲取報酬的。4、期待精神利益方訂立合同的目的不是為了實現一定的經濟利益，而是為了實現一定的精神利益，如觀看演出合同中，觀看演出的目的是為了豐富自己的文化生活，獲取精神享受。（三）對期待精神利益合同中精神損害的處理問題在期待精神利益合同中，如果提供服務的一方沒有履行義務或履行義務不適當，另一方所期待的精神利益就可能不會實現或不會完全實現。對這種精神損失，違約方是否要負

6、賠償責任？筆者認為，對這種精神損失，首先我們應肯定受害方有獲取賠償的權利。其次，應根據不同情況區別對待。1、如果提供服務一方不僅違約，而且構成侵權，侵害了期待精神利益方的人身健康權、肖像權等人格權，給期待精神利益方造成精神損害的，從全面保護受害人利益角度考慮應當允許受害方在違約之訴中要求違約方承擔精神損害賠償責任（更何況這種精神利益的損害從完全賠償理論出發，也是一種可得利益的損失）。當然，亦應尊重當事人的選擇權，如果當事人選擇按侵權之訴處理的，則按侵權對待，由提供服務方承擔侵權的民事責任。2、如果提供服務的一方僅僅是違約，即沒有履行或沒有適當履行合同義務，使消費可期待的精神利益不能實現或不能完

7、全實現，并沒有侵權情節。這種精神損害也應賠償，否則有失公平。例如一對新婚夫婦，請某攝影城為其錄制婚禮錄像，錄制后，他們在觀看時，發現缺少“拜天地、拜高堂、夫妻對拜、喝交杯酒”這段重要內容，在這一案例中，攝影城的服務存在瑕疵，沒有按服務對象要求履行合同義務，已構成違約。這一段內容的缺少，將使他們終生感到遺憾，因為這一段內容已無法再彌補，他們不可能為此再舉行一次婚禮，所期待的精神利益已無法實現，這一終生的遺憾如果不給予一定的賠償，顯然有失公允。筆者認為，造成這些精神利益不能實現的損失，可依據合同法完全賠償原則予以賠償：應賠償的損失既包括受害人遭受的全部實際損失，又包括受害人在合同履行后可得利益的損

8、失。在期待利益合同中，期待利益方沒有實現或沒有完全實現的精神利益，就是可得利益，這種損失理應賠償。3、在期待精神利益合同中，是不是只要一方違約，另一方期待的精神利益沒有實現或沒有完全實現，就應獲得精神賠償呢？筆者認為，仍應區別對待，因為違約的救濟方法并不是一種，有強制履行、采取補救措施、賠償損失等，如果強制履行、采取補救措施能夠使期待精神利益方所期待的精神利益得以實現的話，就不應采取賠償損害的方法，如平常的照相合同，提供服務方沒有照好相，可以采取補救措施再補照一次，這種情況下采取補救措施比賠償精神損失更為合情合理，也達到了原先訂立合同的目的，如果是婚禮錄像，沒有錄好，婚禮不可能再舉行一次，無法

9、采取補救措施，那么就只能適用賠償精神損害的方法了。二、精神損害賠償數額的確定問題（一）確定精神損害賠償數額應考慮的因素違約責任領域中的精神損害與侵權責任領域中的精神損害一樣，都具有無形性、主觀性，因而在數額的確定上具有相當的困難性與復雜性。由于兩種責任領域中的精神損害賠償數額的確定具有相通性，因此如果侵權責任領域中的精神損害賠償數額的確定有一定的標準，那么違約責任領域中的精神損害賠償數額的確定就可以直接參照或適用前者的規定。然而，由于精神損害的復雜性，對精神損害賠償數額的確定很難確定一個統一的標準，相應地只能提出一些參考性的標準因素，以定其數額。結合我國最高人民法院于2001年3月公布實施的關

10、于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋中關于確定精神損害賠償數額應考慮的因素的規定，筆者認為違約責任領域中的精神損害賠償數額的確定應綜合考慮以下幾方面的因素：1、違約責任領域中精神損害賠償制度設立的目的。前文我們已提及違約損害賠償制度的主要宗旨在于補償受害方因對方違約而遭受的全部損害以使其處于合同宛如正常履行的狀態，因此違約中的精神損害賠償額的確定亦不能脫離該宗旨，對非違約方給予精神損害賠償主要目的在于補償其所蒙受的精神損害，而不在于懲罰違約方。2、考慮本國或本地區經濟發展水平。一個國家的法律制度不可能脫離其所處的社會物質條件，確定精神損害賠償數額當然也必須考慮社會經濟的發展狀況。3、受

11、害人的精神損害程度。精神損害程度是從受害人的角度來揣度的，即對受害人造成的心理痛苦有多大，這主要是從損害行為的性質，損害行為造成的社會后果和影響等方面進行具體分析。4、加害人的過錯程度。加害人的過錯程度越高，其承擔的精神損害賠償數額就應當越多。當然以足以補償受害人的精神損害為限。這一點與財產損害賠償數額的確定不同。后者賠償范圍不以加害人過錯程度為標準，而以受害人的全部實際財產損害為標準。加害人承擔賠償責任能力，原則上不能成為確定精神損害賠償數額的標準。正如財產損害的賠償數額應該與加害人的經濟能力無關一樣，在精神損害的賠償方面，賠償數額與加：害人的經濟能力也沒有關系。至于加害人在敗訴后有無能力執

12、行判決，那是另一個問題。在實踐中，任何類型案件的判決，敗訴的被告都可能無力執行。受害人的社會：地位也不宜作為確定精神損害賠償數額的標準或者參考依據，否則將在司法實踐中造成或名：鼓勵人格不平等的既定事實。但是這一因素在有的案件中可以從損害后果的嚴重程度方面加以考慮，因為不同的人對于自己的名譽、隱私等人格權的重視程度不盡相同，在遭受同樣侵害時，其所感受到的精神痛苦也不盡相同。當然，有了上述考量因素，并不等于就確定了精神損害賠償具體數額，這一數額的確定往往滲透了法官的主觀因素，因此法官能否正確行使自由裁量權，是判決數額公正與否的關鍵一環。而由于精神損害的無形性和賠償數額量化的復雜性也增加了法官自由心證裁量的難度，因此必須強化和增強對法官自身素質的要求。除要求法官應具備優良的品行和高尚的道德情操外，還應具備深厚扎實的法律素養，精通法律專業，善于總結審判經驗，嚴格依法辦案，在這個基礎上，才能保證法官公正行使裁量權，防止法官的恣意妄為和翻云覆雨。（二）精神損害賠償數額的計算方法從比較法看，主要有以下幾種方法：1、分類計算法。它是將精神損害按項目進行明確的分類，再依項目分別計算出各自的賠償數額，然后將各項數額相加，得出總的賠償額，這種計算方法的優點在于比較準確，缺點是較為煩瑣，在實際運用時不便操作，英國、法國即采此法。2、概算法。這種計算方法不對精