1、淺議商業賄賂的法律規制    摘 要 商業賄賂行為是不正當競爭行為之一，它嚴重破壞了公平的市場經濟秩序，加強對商業賄賂的治理已刻不容緩。本文通過對商業賄賂的構成要件及相關立法缺陷的分析，提出對規制商業賄賂的幾點建議。關鍵詞 商業賄賂 不正當競爭 法律規制 隨著商品經濟的發展，商業賄賂已成為當今世界普遍存在的一種社會現象。近年來，商業賄賂在我國一些行業的泛濫，已嚴重損害了市場經濟的公平競爭秩序。自2006年1月中共中央紀律檢查委員會第六次全會將治理商業賄賂列為 2006反腐工作重點以來，打擊商業賄賂成為了全社會關注的熱點。1然而我國現有的法律在商業賄賂的規

2、制方面還存在很大缺陷，在今年的“兩會”上，有不少委員提出應盡快制定反商業賄賂法的建議，由此可見，完善我國反商業賄賂的立法迫在眉睫。 一、商業賄賂的概念及構成要件 商業賄賂作為經濟活動中的一種現象，據學者考證，最早出現在19世紀中葉，其起源是西方國家的鐵路運輸部門為增加貨運量而付給拖運方或其代理人一定數額的回扣。通說認為，商業賄賂指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段買通對方單位或個人，以排擠競爭對手，爭取交易機會或交易優惠條件的行為。商業賄賂的構成要件包含以下幾個方面： (一) 主體。商業賄賂的主體即參與市場交易活動的單位或個人，包括行賄主體和受賄主體。有學者認為商業賄賂的主體是經營

3、者，筆者認為行賄主體一般為經營者，而受賄主體卻不僅限于經營者，也可以是其他單位或個人。因為在商業賄賂行為中兩個主體是相對應的，不能因為行賄是經營者構成商業行賄，而受賄人不是經營者就不構成商業受賄。此外，受賄主體還包括對商品購銷有直接影響的第三人，即對實現交易起關鍵作用的其他單位或個人，如集中招標采購中的組織者。2 (二)主觀方面。商業賄賂在主觀上是故意的，即收受或給予賄賂的故意。其行賄人的目的是為了銷售或購買商品而爭取交易機會或交易優惠條件，獲取優于其他經營者的競爭地位，這是商業賄賂區別于一般賄賂的重要特征。經營者為了爭取市場交易牟取利益而實施了賄賂手段，無論是否達到了銷售或者購買商品的目的，

4、都構成商業賄賂。 (三)客體。商業賄賂的客體就是其行為所引起的客觀后果，即破壞了公平有序的市場競爭秩序。無序的競爭秩序不僅損害了其他經營者的合法權益，而且造成市場的失衡和混亂，更加重了消費者和國家的經濟負擔。再者，如果商業賄賂涉及到某些國家機關或其工作人員，則不僅破壞了市場競爭秩序，更促使腐敗滋生蔓延，損壞政府的形象。 (四)客觀方面。商業賄賂的客觀方面即給予或收受賄賂的方式，主要包括財物或其他手段。財物手段指給付的現金和實物，包括金錢賄賂、大額讓利，以及假借贊助費、科研費、咨詢費、擁金等名義給付金錢或報銷各種費用的方式。其他手段指財物以外的非物質性利益，如提供國內外各種名義的旅游、考察，提供

5、住房使用權等。此外，性賄賂也是一種特殊的商業賄賂手段。 二、我國商業賄賂的立法現狀與缺陷 商業賄賂具有嚴重的社會危害性，我國也一直很重視懲治包括商業賄賂在內的各種賄賂、貪污等經濟違法犯罪行為，就目前的情況看，涉及到商業賄賂的主要有以下幾個方面的立法： (一)刑事立法方面。我國1979年的刑法第185條把賄賂罪作為一種瀆職罪予以規定，其后又先后頒發了關于嚴懲嚴重破壞經濟犯罪的決定、懲治貪污罪賄賂罪的補充規定和關于懲治違反公司法的犯罪的決定，并于1997年3月修改了刑法，擴大了受賄罪的主體范圍，加大了刑事處罰力度，規定對犯賄賂罪情節特別嚴重的可處無期徒刑甚至死刑。2006年6月29日起施行的刑法修

6、正案(六)，將商業賄賂犯罪的主體擴大到了公司、企業以外的其他單位工作人員。目前我國關于商業賄賂刑事責任方面的缺陷主要表現在：刑法第163條、第164條規定的商業賄賂罪的法定刑在附加刑的設置上都只有財產刑一種，使得司法實踐中不能根據具體情況選擇適用罰金刑或者沒收財產刑。另外，對單位犯罪也沒有設置相應的資格刑。 (二)行政立法方面。1996年11月起施行的國家工商管理局關于禁止商業賄賂行為的暫行規定是一個針對商業賄賂行為的專門性行政規章。這個規章明確了商業賄賂的內涵和外延，并依據反不正當競爭法對商業賄賂行為提出了較為詳細的、具有一定操作性的行政處罰措施。此外，在行政法規方面也對商業賄賂提出禁止性要

7、求并提出相應處罰辦法，如國家行政機關工作人員貪污賄賂行政處分暫行規定、國家行政機關及其工作人員在國內公務活動中不得贈送和接受禮品的規定等。國務院各職能部門還制定了禁止賄賂行為的大量廉政紀律性規范，如國家計委的關于機關工作人員保持廉潔的幾項規定、對外經濟貿易部的為政清廉的若干規定等。盡管如此，在商業賄賂的行政責任方面仍存在缺陷。根據我國法律規定，對商業賄賂的行政罰款最高不超過20萬元，這個數額對于商業賄賂可能帶來的巨額利潤來說實屬微不足道。筆者認為，為了有效打擊商業賄賂，可以根據具體情況綜合考慮賄賂的金額及危害后果等因素，采取更為靈活多樣的行政處罰方式，如以罰款、沒收違法所得、吊銷營業執照等方式

8、相結合。 (三)經濟立法方面。我國在反不正當競爭法、公司法、土地管理法、關于嚴禁在旅游業務中私自收受回扣和收取小費的規定等經濟法律法規中，都不同角度地對禁止商業賄賂做了規定。如反不正當競爭法第22條規定：“經營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，監督檢查部門可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收”。經濟立法方面的缺陷主要是規定過于原則化，可操作性差。如反不正當競爭法第8條對商業賄賂手段只概括為“財物”和“其他手段”兩大類，雖然關于禁止商業賄賂行為的暫行規定第2條第 3款和第4款分別對兩類手段作了例示性的規定，但這些形式還不能涵蓋所有的商業賄賂手段，這導致了執法操作上的困難，對商業賄賂行為難以界定，使對商業賄賂行為的整治舉步維艱。 (四)國際法方面。我國在2003年簽署了聯合國反腐敗公約。該公約規定“禁止賄賂本國、外國公職人員；禁止部門內的賄賂；禁止影響力交易”，“采取措施保障公共部門的廉潔，實行公職人員行為守則，加強公共采購