1、股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)研究 (一 ) 內(nèi)容提要 公司作為一種民主組織是由兩大陣營(yíng)的股東所組成。公司法將公司51%或 2/3 的大股東的決議看作是公司的決議， 對(duì)公司具有法律上的約束力。 公司小股東應(yīng)當(dāng)遵守公司大 股東所通過(guò)的決議， 不得對(duì)公司大股東的決議提起訴訟， 要求法院宣告公司大股東的決議無(wú) 效或撤消公司大股東的決議。 但是， 公司小股東對(duì)公司大股東決議的服從以公司大股東的決 議沒(méi)有動(dòng)搖公司組織的根底作為前提， 如果公司大股東的決議動(dòng)搖了公司組織的根底， 嚴(yán)重 違反公司小股東對(duì)公司所具有的合理期待， 那么公司法應(yīng)當(dāng)對(duì)那些反對(duì)公司大股東決議的小股 東提供法律救濟(jì)， 責(zé)令公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置小

2、股東的股份。 這就是公司小股東所享有 的股份價(jià)值評(píng)估權(quán)。我國(guó)公司法沒(méi)有對(duì)此種權(quán)利作出明確的規(guī)定。關(guān)鍵詞 持異議股東、價(jià) 值評(píng)估權(quán)、 組織結(jié)構(gòu)的變更、公平合理的價(jià)格一、 股份價(jià)值評(píng)估的意義在現(xiàn)代公司法中，公 司股東被認(rèn)為是公司的所有權(quán)人， 他們?cè)趯?duì)公司事務(wù)進(jìn)行投票表決時(shí)實(shí)行民主原那么， 只要大 股東同意公司某一決議， 公司小股東就應(yīng)當(dāng)成認(rèn)大股東決議的有效性， 不得對(duì)大股東的決議 提出異議， 這就是前面所論及的大股東規(guī)那么。 然而，如果嚴(yán)格適用公司大股東規(guī)那么，那么公司 小股東的利益會(huì)受到嚴(yán)重威脅。 為此， 現(xiàn)代公司法均對(duì)小股東提供了多種法律保護(hù)途徑。 在 現(xiàn)代公司法中， 即便公司所進(jìn)行的某些特別

3、交易活動(dòng)得到了公司股東會(huì)合法的授權(quán)并且可以 有效地進(jìn)行， 公司法也要求公司購(gòu)置那些反對(duì)此種特別交易的股東所持有的股份， 公司有義 務(wù)以公平的價(jià)格購(gòu)置這些小股東的股份， 這就是所謂的持異議股東的股份價(jià)值的評(píng)估權(quán)和買(mǎi) 斷權(quán)。公司作為一種民主組織雖然是由兩大陣營(yíng)的股東所組成， 雖然根據(jù)公司法所貫徹的大 股東規(guī)那么， 小股東有遵守大股東決議的義務(wù)， 但是， 如果公司所進(jìn)行的特別交易活動(dòng)會(huì)嚴(yán)重 損害小股東的利益， 使小股東對(duì)公司的期待利益落空， 那么公司法認(rèn)為， 公司有義務(wù)以公平的 價(jià)格購(gòu)置反對(duì)公司進(jìn)行此種特別交易的小股東的股份， 使他們退出公司， 因此， 法律賦予持 異議股東以?xún)r(jià)值評(píng)估權(quán)和買(mǎi)斷權(quán)是為了

4、平衡公司那些希望從事特別交易的大股東和那些不 希望因?yàn)榇朔N交易而使自己處于不同于購(gòu)置公司股份時(shí)所處的位置上的小股東之間的利益。 二、股份價(jià)值評(píng)估權(quán)的適用范圍前面已經(jīng)指出， 持異議股東的價(jià)值評(píng)估權(quán)僅僅適用于公司所 從事的某些特別交易行為， 然而， 這些特別交易行為有哪些？總的說(shuō)來(lái)， 持異議股東的價(jià)值 評(píng)估權(quán)主要發(fā)生在公司組織結(jié)構(gòu)的重大變更方面。 公司組織結(jié)構(gòu)的重大變更主要包括公司組 織結(jié)構(gòu)的內(nèi)部變更和公司組織結(jié)構(gòu)的外部變更， 已如前述。 由于公司組織結(jié)構(gòu)的變更使公司 小股東所期待的公司已經(jīng)不同于現(xiàn)實(shí)的公司， 如果不允許持異議小股東享有其股份價(jià)值的評(píng) 估權(quán)和買(mǎi)斷權(quán)， 那么實(shí)際上是對(duì)公司小股東的一種

5、強(qiáng)制，因此， 作為民主組織的反映，現(xiàn)代公 司法規(guī)定了持異議股東的法律保護(hù)方法即持異議股東的價(jià)值評(píng)估權(quán)。 (一)兩大法系國(guó)家關(guān) 于股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)的規(guī)定根據(jù)美國(guó)修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第13.02 (A)條的規(guī)定，如果公司進(jìn)行以下五種特別交易， 那么公司必須以公平的價(jià)格購(gòu)置反對(duì)這些特別交易的小股東所持 有的股份：(1)公司因?yàn)榕c其他公司合并； (2)另一家公司通過(guò)公司股份交換方案而取得小 股東所有的公司； (3)公司所為的所有財(cái)產(chǎn)或?qū)嶋H上是公司所有財(cái)產(chǎn)的出售或交換，而此種出售或出賣(mài)又不是在公司的正常商事活動(dòng)中所為；(4)公司章程的修改對(duì)公司持異議股東所享有的權(quán)利造成重大的不利影響； ( 5)公司所采

6、取的任何其它行動(dòng)，如果根據(jù)公司章程、公 司管理細(xì)那么或董事會(huì)決議， 小股東有權(quán)對(duì)這些行動(dòng)提出反對(duì)意見(jiàn)并因此而由公司購(gòu)置他們的 股份的話(huà)。除此以外， 現(xiàn)代英美法律還認(rèn)為， 如果公司或公司大股東從事對(duì)小股東具有欺詐、 壓制或其他不公平性質(zhì)的行為， 并且此類(lèi)行為使公司小股東遭受?chē)?yán)重?fù)p害， 公司小股東可以 向法院起訴， 要求法院責(zé)令公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置自己的股份。 在日本， 商法也成認(rèn)持 異議股東的股份價(jià)值評(píng)估權(quán)， 認(rèn)為， 當(dāng)公司大股東作出某種重大的決議時(shí)， 如果公司小股東 反對(duì)此種決議， 那么公司應(yīng)當(dāng)以公平的價(jià)格來(lái)購(gòu)置該小股東的股份。 根據(jù)日本商法的規(guī)定， 導(dǎo) 致公司以公平的價(jià)格購(gòu)置持異議小股東

7、股份的事由眾多，主要包括：( 1)公司因?yàn)檗D(zhuǎn)讓所從事的商事事業(yè)。 根據(jù)日本商法第 245 條的規(guī)定， 如果公司全部或局部轉(zhuǎn)讓自己所從事的商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)， 或者受讓其他公司所從事的商事事業(yè)， 那么公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置那些持 異議的小股東的股份。 2公司因?yàn)楹喜ⅰ８鶕?jù)日本商法第 408 條的規(guī)定， 如果公司作出與 其他公司合并的決議，那么公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置公司那些持異議的小股東的股份。 3為限制公司的股份轉(zhuǎn)讓而變更公司章程。根據(jù)日本商法第348 條和第 349 條的規(guī)定，如果公司作出決議， 限制公司股份的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?那么公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置那些持異議的 小股東的股份； 4公司從

8、公共持股公司變?yōu)橛邢挢?zé)任公司。根據(jù)日本有限責(zé)任公司法第 64 條和第 65 條，如果公共持股公司決議轉(zhuǎn)換為有限責(zé)任公司， 那么公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價(jià) 格購(gòu)置那些持異議的小股東的股份。 在我國(guó)， 公司法完全成認(rèn)公司組織的合并、分立， 成認(rèn) 公司組織形態(tài)的變更，也成認(rèn)公司章程的變更。問(wèn)題在于，如果公司從事這些活動(dòng)，公司是 否應(yīng)當(dāng)對(duì)那些反對(duì)公司從事此類(lèi)活動(dòng)的股東提供法律保護(hù)， 公司是否應(yīng)當(dāng)承當(dāng)以公平合理的 價(jià)格購(gòu)置那些反對(duì)此類(lèi)活動(dòng)的小股東的股份。實(shí)際上我國(guó)公司法作出了否認(rèn)的答復(fù)，因?yàn)椋?根據(jù)我國(guó)公司法第 106 條，公司股東會(huì)要就公司的合并或分立等重大事項(xiàng)作出決議， 僅僅需 要出席會(huì)議的 2/3 的

9、有表決權(quán)的股東同意即可， 即便公司小股東不同意該種事項(xiàng)的變更， 公 司小股東也無(wú)權(quán)要求公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置自己的股份。同樣， 根據(jù)我國(guó)公司法第 107條，公司章程的變更也僅僅要求出席公司股東會(huì)會(huì)議的 2/3 的有表決權(quán)的股東同意即可， 至 于公司那些反對(duì)該種決議的小股東，公司法沒(méi)有規(guī)定他們可以退出公司的途徑。本書(shū)認(rèn)為， 當(dāng)公司通過(guò)特定的大股東規(guī)那么作出了公司的合并、 分立或公司組織章程的變更決議時(shí)， 公司 應(yīng)當(dāng)對(duì)那些反對(duì)大股東決議的小股東提供法律保護(hù)，允許他們以一定的方式退出公司組織， 否那么就是對(duì)公司小股東的壓制。 此種方式就是現(xiàn)代兩大法系國(guó)家所規(guī)定的以公平合理的價(jià)格 購(gòu)置公司持異議的小

10、股東的股份。 二股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)確定的理論根據(jù)為什么當(dāng)公司 通過(guò)某些重大決議的時(shí)候， 公司應(yīng)當(dāng)對(duì)那些反對(duì)此類(lèi)重大決議的小股東提供法律上的保護(hù)？ 為什么此種保護(hù)方法僅僅是要求公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置公司那些持異議的小股東的股 份？本書(shū)認(rèn)為， 當(dāng)公司進(jìn)行重大的組織結(jié)構(gòu)變更時(shí)， 公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置公司那 些反對(duì)此類(lèi)變更行為的股東的股份， 其原因有三： 其一， 這是公司小股東合理期待落空之補(bǔ) 救的需要。 公司股東投資設(shè)立某一公司， 或者購(gòu)置某一公司的股份， 是因?yàn)樗麄兞私馑顿Y 的公司， 知道該種公司具有某種確定的身份， 具備某些特殊的性質(zhì)， 而這些獨(dú)特的身份和特 殊的性質(zhì)正是公司吸引小股

11、東的原因， 是公司小股東投資該種公司的原因或是公司小股東購(gòu) 買(mǎi)公司所發(fā)行的股份的原因。 當(dāng)公司小股東基于此種確定的身份和特殊原因成為公司的成員 之后，他們?nèi)匀黄诖约核顿Y的公司繼續(xù)保持自己所喜歡的身份， 仍然期待自己所投資的 公司繼續(xù)保存自己所喜歡的特性。 如果公司大股東決議進(jìn)行公司組織結(jié)構(gòu)的變更， 同意該公 司同其他公司合并、 分立， 那么公司小股東所喜歡的公司身份即發(fā)生變化， 公司小股東所喜歡 的公司特性即消失， 公司小股東所懷抱的合理期待即落空。 在此種情況下， 公司法應(yīng)當(dāng)允許 公司小股東退出他們已經(jīng)對(duì)其失去興趣和喪失吸引力的公司。 由公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置 這些小股東的股份，是確保

12、該種小股東退出公司的最好方式。 Clark 教授指出， “如果我購(gòu)置 了一家法律出版公司的股份， 我可能不會(huì)希望在一天早晨醒來(lái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該種公司已經(jīng)被并入一 家電視傳播公司， 該公司的收益不再是源于公司所出版的法律書(shū)籍， 而是源于所播放的電視 節(jié)目。 此時(shí)，我的公司股份所代表的利益已經(jīng)不是法律書(shū)籍的出版業(yè)務(wù)， 而是完全不同的商 事事業(yè)。 1其 二，這是公司小股東利益得到公平對(duì)待的需要。當(dāng)公司從事公司的合并、分 立或公司組織章程的重大變更等特殊商事事業(yè)時(shí)， 公司那些反對(duì)此類(lèi)交易的小股東可能會(huì)遭 受不公平的對(duì)待， 公司法責(zé)令公司在從事此類(lèi)交易時(shí)承當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置那些反對(duì)此 類(lèi)交易的小股東的股份，

13、會(huì)使此種不公平的對(duì)待減緩。 “公司所進(jìn)行的組織結(jié)構(gòu)的變更對(duì)公 司的股東構(gòu)成重大的威脅， 因?yàn)椋?公司的管理者在發(fā)動(dòng)、 構(gòu)造和執(zhí)行此類(lèi)組織結(jié)構(gòu)的變更交 易時(shí)，完全可以以損害公司非控制股東利益的方式來(lái)促進(jìn)公司控制股東利益的實(shí)現(xiàn)。2其三，這是公司開(kāi)展有效活動(dòng)的必要。 如果公司在從事合并、 分立或公司組織章程的重大變更等特殊交易時(shí)， 不承當(dāng)購(gòu)置公司持異議的股東的股份的責(zé)任， 那么公司所進(jìn)行的這些交易勢(shì)必 會(huì)遭到公司小股東的反對(duì)， 公司很難成功地進(jìn)行這些交易。 當(dāng)公司大股東通過(guò)從事這些交易 的決議后，如果公司小股東反對(duì)公司大股東所為的此類(lèi)交易， 他們是否可以向法院提起訴訟， 要求法院頒發(fā)禁止令， 禁止公

14、司從事這些特殊性質(zhì)的交易？我國(guó)公司法沒(méi)有作出明確的說(shuō)明。 實(shí)際上， 在此種情況下， 公司小股東完全有權(quán)向法院提起訴訟， 認(rèn)為公司大股東所從事的行 為是欺詐性的、 壓制性的， 是違反公司章程的。 如果公司法不規(guī)定公司以公平合理的價(jià)格購(gòu) 買(mǎi)公司持異議的股東的股份， 那么法院在此種情況下， 僅僅能夠撤消公司大股東所作出的決議， 否認(rèn)公司所為的組織結(jié)構(gòu)的效力。 此時(shí)， 公司小股東對(duì)公司大股東的反對(duì)實(shí)際上使公司小股 東處于絕對(duì)的地位， 公司大股東如果不獲得他們的支持， 他們變更公司組織結(jié)構(gòu)的權(quán)力將永 遠(yuǎn)無(wú)法實(shí)現(xiàn)。 而通過(guò)公司購(gòu)置持異議的股東的股份， 公司大股東的決議即可獲得維持， 既防 止了公司小股東利

15、用自己的地位壓迫公司大股東， 也使公司組織能夠獲得穩(wěn)定的開(kāi)展。 三 股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)在我國(guó)公司法中的適用范圍既然公司在從事某些特殊的、 重大的交易時(shí) 應(yīng)當(dāng)承當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置公司持異議的股東的股份，那么， 公司那些交易的發(fā)生始產(chǎn)生公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置公司持異議的股東的股份的效力？本書(shū)認(rèn)為，參考兩大法系國(guó)家的法律， 我國(guó)公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定， 當(dāng)公司從事以下特殊交易時(shí)， 公司應(yīng)當(dāng)承當(dāng)以公平合理的 價(jià)格購(gòu)置公司持異議股東股份的責(zé)任： 1公司的合并與分立。 公司合并是公司根本組織結(jié) 構(gòu)的重大變更，必須要由董事會(huì)批準(zhǔn)，股東會(huì)批準(zhǔn)，如果公司小股東反對(duì)公司所為的合并， 那么公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平合理的價(jià)格購(gòu)

16、置公司小股東的股份。 關(guān)于公司合并， 本書(shū)將在后面的有 關(guān)章節(jié)加以討論。 同樣， 當(dāng)公司大股東決議分割公司時(shí)， 此種分割也是公司組織結(jié)構(gòu)的重大 變更， 公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平合理的價(jià)格購(gòu)置持異議的小股東的股份。2一家公司通過(guò)股票交換而取得另一家公司。根據(jù)美國(guó)修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第 11.02 條的規(guī)定， 一家公司可以用自 己的股份換取另一家公司的股份， 如果此種股份交換獲得兩家公司董事會(huì)和股東會(huì)的批準(zhǔn)的 話(huà)。如果公司小股東反對(duì)公司與另一家公司所為的股票交換方案， 那么公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的 價(jià)格購(gòu)置持異議股東的股份。 3公司在非正常的商事活動(dòng)中所為的財(cái)產(chǎn)出售。 在現(xiàn)代社會(huì)， 絕大局部非效勞性公司每天都在

17、出售自己的財(cái)產(chǎn)。 此種財(cái)產(chǎn)的出售是否都要經(jīng)過(guò)董事會(huì)和股 東會(huì)的批準(zhǔn)， 并且都要由公司購(gòu)置反對(duì)公司出售財(cái)產(chǎn)行為的股東的股份？對(duì)此， 美國(guó)法律認(rèn) 為，如果公司財(cái)產(chǎn)的出售行為是在公司正常的商事活動(dòng)過(guò)程中所進(jìn)行的， 那么此種財(cái)產(chǎn)出售行 為是公司董事的自由決定權(quán)范圍內(nèi)的交易，由他們自己自由決定，無(wú)須取得股東會(huì)的批準(zhǔn)。 因此，也就無(wú)所謂持異議股東的法律保護(hù)問(wèn)題。 如果公司財(cái)產(chǎn)的出售是在非正常的商事活動(dòng) 過(guò)程中所為， 那么此種財(cái)產(chǎn)交易必須取得董事會(huì)和股東會(huì)的同意， 并且公司應(yīng)當(dāng)購(gòu)置那些反對(duì) 此種財(cái)產(chǎn)出售行為的股東的股份 3.4公司所為的重大章程修改行為。根據(jù)美國(guó)公司法的 規(guī)定，公司章程的修改行為如果對(duì)反對(duì)此

18、種修改行為的小股東造成重大的不利影響， 那么公司 必須以公平的價(jià)格購(gòu)置該持異議股東的股份。 何為公司章程的修改對(duì)公司股東造成重大的不 利影響？美國(guó)修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第 13.02 4條規(guī)定， 以下行為可以理解為對(duì)公司股東的 利益造成重大的不利影響的行為： 公司章程的修改改變或取消了股東的股利優(yōu)先分配權(quán)； 公 司章程的修改改變或取消了股東所享有的憑股票兌換現(xiàn)金的權(quán)利； 公司章程的修改改變了股 東的優(yōu)先購(gòu)置權(quán)； 公司章程的修改排除或限制了股東的表決權(quán)或累積表決權(quán)。5公司性質(zhì)的轉(zhuǎn)換。 如果公司大股東決議將公司從有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)換成公共持股公司， 或決議將公共持 股公司轉(zhuǎn)換成有限責(zé)任公司， 那么該種交易

19、行為也屬于公司組織結(jié)構(gòu)的重大變更， 它使公司股 東所期待的根底動(dòng)搖， 因此，公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價(jià)格購(gòu)置公司持異議的股東的股份。 6 公司章程、 公司管理細(xì)那么以及董事會(huì)決議所規(guī)定的行為。 如果公司章程、 公司管理細(xì)那么以及 董事會(huì)的決議明確規(guī)定， 上述五種情況之外的任何公司行為的采取， 均使反對(duì)公司這些行為 的股東享有要求公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置自己股份的權(quán)利的話(huà)， 那么在公司在采取這些行動(dòng) 之時(shí)， 如果公司股東反對(duì)此類(lèi)行動(dòng)， 公司即有義務(wù)購(gòu)置持異議股東的股份。 三、股份價(jià)值評(píng)估權(quán)實(shí)現(xiàn)的程序公司小股東在公司進(jìn)行組織機(jī)構(gòu)的重大變更時(shí)雖然享有要求公司以公平合 理的價(jià)格購(gòu)置自己股份的權(quán)利， 但是，

20、此種權(quán)利的最終實(shí)現(xiàn)要求股東遵循一定的程序作為條 件，這些程序包括： 提前進(jìn)行書(shū)面通知， 反對(duì)所進(jìn)行的交易行為， 公司對(duì)持異議股東的通知， 持異議股東要求公司購(gòu)置自己的股份，將股份存放在公司，協(xié)議以及訴訟等。 一提前進(jìn) 行書(shū)面通知當(dāng)公司股東知悉公司股東會(huì)將要討論上述六種情況下的組織結(jié)構(gòu)的重大變更事 項(xiàng)時(shí)， 他們必須在股東大會(huì)召開(kāi)前， 對(duì)公司進(jìn)行正式的書(shū)面通知， 該書(shū)面通知應(yīng)當(dāng)明確陳述 這樣的觀點(diǎn)即當(dāng)公司要采取上述某種行動(dòng)時(shí)， 他們作為公司的小股東將要反對(duì)公司所進(jìn)行的 交易并且要求公司以公平合理的價(jià)格購(gòu)置自己所持有的股份。美國(guó)修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第 13.21 條規(guī)定，如果公司所決議通過(guò)的事項(xiàng)會(huì)產(chǎn)生

21、持異議股東股份的價(jià)值評(píng)估權(quán)，那么那些將 要在公司股東會(huì)會(huì)議上反對(duì)公司此項(xiàng)決議的股東應(yīng)當(dāng)在公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議之前將他們反 對(duì)此項(xiàng)決議的意圖以書(shū)面方式通知所在的公司。 日本商法第 349 條規(guī)定， 如果公司小股東反 對(duì)公司為了限制股份的轉(zhuǎn)讓而對(duì)公司章程所作的變更行為， 那么他們應(yīng)當(dāng)在公司股東會(huì)會(huì)議召 開(kāi)前將自己反對(duì)該種變更行為的意見(jiàn)以書(shū)面形式通知公司。 之所以要求持異議股東在召開(kāi)股 東大會(huì)前對(duì)公司給予提前通知， 是為了讓公司管理機(jī)關(guān)知道公司將要支付多少數(shù)目的現(xiàn)金給 持異議的股東并因此而作好此種準(zhǔn)備。 二投票反對(duì)公司所為的特別交易持異議的公司股 東不僅應(yīng)當(dāng)提前將自己反對(duì)公司所擬進(jìn)行的特別交易行為的意圖通知公司， 而且還必須參加 股東會(huì)會(huì)議并且在該種會(huì)議上投票反對(duì)該種交易。 因此，即便該股東事先將他們反對(duì)公司組 織變更的通知交付給了公司， 但他們?cè)诠竟蓶|會(huì)具體就該種交易進(jìn)行表決時(shí)仍然投