1、    招標投標法缺陷及其對策                             一、引言 招標投標法自2000年正式實施以來，招投標行為開始規(guī)范，招投標領域不斷擴大。這對于創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境，提高公共采購效益和質(zhì)量，維護國家利益和社會公共利益，發(fā)揮著越來越重要的作用。

2、據(jù)國家發(fā)改委的有關統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明：施工招標和設備、材料招標情況相對較好，實行公開招標的合同金額比例達到90以上；通過招投標節(jié)約的工程建設投資，一般在10-15，有的地方和行業(yè)的平均節(jié)資率達到20左右。i 應當承認的是，在招標投標領域內(nèi)仍然存在著很大的問題，這里面既有人的因素，如腐敗等，但筆者認為，我們應當更多的從制度層面上去思考引發(fā)招標投標領域內(nèi)諸多問題的原因。正如漢密爾頓在200多年前就指出的：我們?nèi)祟愂欠窨梢酝ㄟ^自己的深思熟慮的制度的建構，來去避免人類過去的歷史上那種完全靠偶然的因素來決定我們的命運。法律人所面臨的就是，用自己的獨特的一種思考，用自己對人類歷史的一種觀察、理解，來構想一種更加

3、合理的制度來對人性惡的地方進行防范，才能夠建設一個良好的制度，才能夠進行一個良好的司法。ii特別是在招標投標領域，其往往涉及到大規(guī)模投資、采購以及建設項目的資金運作問題，關乎國計民生，關乎社會發(fā)展，如果不建立一套強有力的制約機制，其危害程度是可想而知的。從這個意義上講，我國的招標投標法的頒布和實施是有其重要的意義的，但我們必須在不斷的實踐中完善和發(fā)展以其為核心的招標投標的監(jiān)督管理機制。因此，我們就應當對目前招標投標法在實施過程中存在的問題，從法理和實踐兩個角度進行分析，以期對完善我國招標投標制度有所裨益。二、招標投標法缺陷的法理分析 現(xiàn)代法制國家的制度建設若不能從法理上加以解釋，則不可能建立完

4、善的制度。正如有學者指出，中國仍然處于“大規(guī)模立法階段”iii，這一過程中，主要是在各部門法領域中，逐漸形成了一種法律專業(yè)技術的力量，其關注的基本上是既有法律條文中的具體概念、具體規(guī)定和具體制度這樣一些技術性頗高的專門問題，這種傾向即是我們所稱的“法條主義”。這些努力對于中國法制建設而言無疑是有著其巨大的貢獻的，但其預設的前提是“各種制定法體系有著某種固有的邏輯結構，換言之，所有的法律規(guī)則都是按照某種邏輯方案制成的，而且這些法律規(guī)則的所有內(nèi)容細節(jié)也都與該項邏輯方案完全一致”iv，這樣導致的結果是，我們在縝密的邏輯中，無法對法律及其所規(guī)制的行為作出應有的價值判斷，從而使得我們?nèi)狈碗s現(xiàn)實的全面

5、掌握，往往會出現(xiàn)立法流于形式的現(xiàn)象。因此，我們以為要建立現(xiàn)代法制國家，就必須從法理的高度而不僅僅是技術層面對各項立法展開分析。基于此，我們認為目前在招標投標法的研究中存在著以下幾個明顯的缺陷第一、   對招標投標法的法理基礎研究薄弱，目前，招標投標法的研究主要是投標集中于對招標投標的具體流程的分析，而對于招標投標過程中及之后的監(jiān)督、制約及責任承擔等方面的內(nèi)容卻涉獵甚少。其導致的后果則是許多招標投標的過程流于形式，特別在建筑工程領域，近年來造成巨額財產(chǎn)損失和重大人員傷亡的惡性建設工程事故時有發(fā)生，不僅浪費了國家和社會大量的財產(chǎn)，而且嚴重危害公民生命安全，以至降低政府公信力。事

6、實上，國內(nèi)對于建設工程質(zhì)量管理的研究并不落后，但其側重于具體的質(zhì)量控制手段，往往絕大多數(shù)的類似的事故并不是因為施工質(zhì)量低下，而是因為監(jiān)管的缺失。從經(jīng)濟效益的角度來看，即使是招標投標過程中節(jié)約了一定的成本，一旦發(fā)生了事故，整體效用即為負值，則采取招標投標就毫無意義。因此，我們有必要加強對招標投標法中有關監(jiān)督制約以及責任承擔等問題的研究。同樣值得注意的問題在于，我們時至今日并沒有對招標投標法有一個清晰的定位。有學者認為其是合同法的特別法，也有學者認為其是政府采購法的組成部分，還有學者認為其是行政法的一個分支。以上關于招標投標法的定性是就法論法，也即前文中指出的“法條主義”的傾向，未能從制度的整體構

7、建出發(fā)，有失偏頗。我們認為，招標投標法應當成為競爭法的一部分。將招標投標法理解為競爭法的一個組成部分，說明人們在理念上對規(guī)范公共采購的招標投標法性質(zhì)的認識發(fā)生了本質(zhì)上的變化。競爭法以維護和營造自由競爭和公平競爭秩序為根本宗旨，因此，一切不利于自由競爭的充分開展、扭曲公平競爭關系的行為都是與這一宗旨相違背的。與上述理念上的變化相適應，從賦予投標人訴權以及建立行之有效、獨立權威的審查機制的角度來看，將其定性為競爭法范疇不失為一種比較理想的體系構建。第二、   目前我國的招標投標法研究往往局限于對建筑工程領域。我國招標投標法中規(guī)定的強制招標的幾種類型的項目，幾乎都是建筑工程項目。

8、其有關招標、投標的流程規(guī)定，也多是以建筑工程中的流程為模板的。國務院發(fā)改委關于其在招標投標管理方面的職能的陳述也稱：“提出全社會固定資產(chǎn)投資總規(guī)模，規(guī)劃重大項目和生產(chǎn)力布局；安排國家財政性建設資金，指導和監(jiān)督國外貸款建設資金的使用，指導和監(jiān)督政策性貸款的使用方向；引導民間自己用于固定資產(chǎn)投資的方向，研究提出利用外資和境外投資的戰(zhàn)略、總量平衡和結構優(yōu)化的目標和政策；安排國家撥款的建設項目和重大建設項目、重大外資項目、境外資源開發(fā)類和大額用匯投資項目；組織和管理重大項目稽查特派員工作”v。甚至在制定招標投標法的過程中，有人提出應該將其定義為建筑工程招標投標法。我們認為，不論是從招標投標的歷史演變來

9、看，還是從其性質(zhì)、功用及實踐來看，招標投標的適用范圍不應當僅限于建筑工程領域。作為一種交易形態(tài)，其應適用于所有的交易領域。必須指出的是，不是所有的交易都應當適用招標投標，招標投標功用一方面在于通過投標人的價格競爭，提高經(jīng)濟效益，另一方面減少大量的詢價問價、逐一談判的過程，極大的降低了交易成本。因此，招標投標更適合大宗的貨物、工程及服務的采購，這也是目前世界各國的共識。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會“關于貨物、工程和服務采購示范法”、世界貿(mào)易組織政府采購協(xié)議、歐盟采購指令等國際性法律法規(guī)中均得到了確認。從廣義上理解招標投標的適用范圍，對于政府部門而言，意味著更多的公共財富的使用將被納入規(guī)范的程序，財政資金的

10、利用將變得更為透明，政府公信力也得以樹立。對于市場而言，一方面各大企業(yè)會在一個更為公平的舞臺上進行競爭，有利于凈化市場環(huán)境，培育誠信企業(yè)，營造和諧社會；另一方面，大型企業(yè)的同樣也可以通過招標投標的方式集中采購，降低企業(yè)經(jīng)營成本。聯(lián)想集團每年超過70的原材料采購都是通過招標投標的方式進行的。中國企業(yè)要做大做強就必須走集約型、規(guī)模型的發(fā)展道路。因此，我們對招標投標法的認識也應當放寬視線，這樣不僅有利于我們在更為廣闊的范圍內(nèi)適用招標投標，同樣有利于整個市場競爭秩序的完善。三、招標投標法缺陷的實證分析 招標投標法頒行五年來，其適用也遇到了極大的挑戰(zhàn)。盡管上至國務院，下至各級政府都十分重視招標投標法的貫

11、徹和實施，制定了大量的配套法規(guī)。國務院和有關部門頒布了數(shù)十部配套法規(guī)、規(guī)章和政策，明確了國務院各有關部門招投標職責分工,界定了依法必須進行招標的工程建設項目的具體范圍和規(guī)模標準，規(guī)范了評標委員會的組成和評標方法，建立了招標公告發(fā)布制度和招投標活動投訴處理制度，還分別制定了工程建設項目勘察設計、施工和貨物的招投標辦法。各省、市、自治區(qū)也都發(fā)布了招標投標實施辦法等文件。但在招標投標領域內(nèi)仍出現(xiàn)了諸多問題，最典型的事例是，從1997年至今，全國已有10個省（區(qū)）的15個交通廳長因“伸手”公路工程建設而被“捉”，廳以下干部則不計其數(shù)。vi綜合各方面的考慮，我們認為現(xiàn)行的招標投標法在立法上的缺陷主要體現(xiàn)

12、在以下幾個方面：第一、   從監(jiān)管機構的設置上看。我國目前的行政監(jiān)管模式仍沿襲著計劃經(jīng)濟時代的方式，即按照行業(yè)屬性，按照各系統(tǒng)的行政主管部門分頭監(jiān)管，例如土木工程（包括裝修、水電安裝）招標投標監(jiān)管由建設行政主管部門負責，設備招標投標監(jiān)管由經(jīng)濟貿(mào)易行政主管部門負責，專業(yè)工程（水利、通信、民航）的招標投標監(jiān)管則由各專業(yè)行政部門負責，如果投資中涉及到政府采購，則還需在接受各行政部門的監(jiān)管的同時，接受政府采購部門的管理，而涉及到國家重大項目的投資和綜合性招標投標法律、法規(guī)的制定和解釋等還必須由國家發(fā)改委處置。如此之多的部門對同一性質(zhì)行為進行管理，是十分罕見的。不僅被監(jiān)管人往往無所適

13、從，而且各行政部門的之間的程序和政策都有所不同，經(jīng)常造成重復管理，互相推諉等情況，降低了行政效率。有鑒于此，國務院發(fā)改委于今年7月25日頒布了招標投標部際協(xié)調(diào)機制暫行辦法，該辦法規(guī)定，招標投標部際協(xié)調(diào)機制由國家發(fā)展改革委、監(jiān)察部、財政部、建設部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、商務部、民航總局、國務院法制辦共11個部門組成。其主要職責是：（一）分析全國招標投標市場發(fā)展形勢和招標投標法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章執(zhí)行情況，商討規(guī)范涉及多個部門招標投標活動的工作計劃和對策建議；（二）協(xié)調(diào)各有關部門和地方政府實施招標投標行政監(jiān)督過程中發(fā)生的矛盾和分岐；（三）通報招標投標工作信息，交流有關材料、文件；（

14、四）加強部門之間在制訂招標投標行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及范本文件時的協(xié)調(diào)和銜接；（五）加強部門之間以及部門和地方政府之間在招標投標投訴處理、執(zhí)法活動方面的（六）組織開展招標投標工作聯(lián)合檢查和調(diào)研；（七）研究涉及全國招標投標工作的其他重要事項；（八）研究需呈報國務院的涉及多個部門招標投標活動的重大事項。vii盡管該協(xié)調(diào)機制并未真正成立一個綜合性實招標投標監(jiān)督實體機構，對于目前在招標投標領域的條塊分割的局面而言，也不失是創(chuàng)新之舉。但我們?nèi)匀徽J為成立綜合性實招標投標監(jiān)督實體機構是規(guī)范招標投標領域之必需，其在打破行業(yè)和地域壁壘、提高工作效率、簡化辦事程序、實現(xiàn)資源共享等方面都會有著積極的作用。

15、第二、   從評標方法上看。在評標方法上，我國各個領域工程建設招標投標普遍采用“綜合評分法”，這種機制即是先由招標人預先編制出一個工程造價作為標底，然后根據(jù)這個標底決定誰入圍和作為專家打分的主要依據(jù)，得分高者中標。這種招標投標機制可以有效控制投資，防止施工方漫天報價。但是其最大的缺點是不能排除人為因素。其一，在其準備、開標、評標、定標等各個階段，以及標段劃分與組織專家評標打分等環(huán)節(jié)，都容易出現(xiàn)各種人為因素的影響而產(chǎn)生腐敗，最突出的表現(xiàn)就是泄漏標底和賄賂專家。其二，這樣的招標投標辦法，使權力往往集中在一小部分人手中， 也就是領導干部手中，從這些落馬的領導干部犯罪過程來看，多數(shù)

16、都是在招標投標上出了問題。其三，標底是建設單位按照工程設計圖紙，依據(jù)國家有關工程定額和取費標準及有關信息價格計算出的投資總額，帶有濃厚的“政府定價”和計劃經(jīng)濟色彩，不能準確反映市場價格。 目前，在實踐中，許多項目都采取了“合理最低投標價法”。“合理最低價中標法”是指投標人的投標能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審后報價最低者中標的評定標方法，這種做法是標招人不編制標底，不設投標報價有效幅度，投標人根據(jù)招標文件規(guī)定自主報價的招標方式。這種方式的優(yōu)點：一是可以最大限度地消除在工程招投標過程中的人為影響；二是“合理最低價中標法”簡單易行，它節(jié)省了評標時間，提高招標工作效率；三是由于在招

17、標過程中，招標人始終不設標底或不公布標底，就不存在標底泄漏問題；四是在技術水平相當?shù)钠髽I(yè)之間，到底誰能中標，開標之后對標價的比較就完全可以確定中標與否，這樣就能充分體現(xiàn)公開、透明原則，從而使人為干擾因素降至最低，可以最大限度減少招標過程中的腐敗行為。同時這也是目前國際通行的評標方法，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會貨物、工程和服務采購示范法規(guī)定，中選的投標應為：投標價格最低的投標。歐洲理事會第89/665/EEC號指令規(guī)定：合同的授予應采取報價對購買者“經(jīng)濟上最有利”的標準。第三，從實施程序上看，在開標程序中缺乏有效的監(jiān)督制約機制。我國招標投標法雖然規(guī)定了公開招標的開標程序，但同樣也是存在著立法缺陷。其

18、突出表現(xiàn)是缺乏有效監(jiān)督。根據(jù)招標投標法規(guī)定，開標由招標人主持，邀請所有投標人參加。開標時，由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況，也可以由招標人委托的公證機構檢查并公證；經(jīng)確認無誤后，由工作人員當眾拆封，宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。實踐中，開標活動基本是由招標代理機構進行的。為了體現(xiàn)開標程序的公開透明，招標公司有邀請公證機關進行監(jiān)標的，也有邀請檢察、紀檢、審計等部門的工作人員進行監(jiān)標。我們認為，開標程序中的這些監(jiān)標人并不能證明開標行為是否公正和透明。不論是什么樣的監(jiān)標人，都是受聘于招標公司，受托人的所有報酬，都是由招標公司支付的。獲取巨額利潤是招標公司生存和發(fā)展的

19、動力，一旦獲利目標受到影響，必然會拒絕監(jiān)標。這里的情況有點類似于獨立董事之于我國公司，一旦監(jiān)管人與被監(jiān)管人產(chǎn)生了利益關系，監(jiān)管就失去了其應有的意義。因此，現(xiàn)行法律缺乏對于開標程序缺乏有效的監(jiān)督機制。我們需要的是一種外部監(jiān)督機制，將監(jiān)標人制度設置為強制性的規(guī)定，由實體部門從備選的人才庫中隨機抽選監(jiān)標人，其參與開標監(jiān)標的費用完全由選派機構負責，不與招標投標機構發(fā)生任何直接的聯(lián)系。只有這樣才能保持監(jiān)標人的中立地位，也才能切實的實現(xiàn)監(jiān)督目標。四、國外模式及其借鑒意義       從歷史上看，招標投標的交易方式產(chǎn)生于19世紀上半葉自由資本主義的上升時期的，各國的招

20、標投標制度則往往都起始于政府采購，其原因主要有兩點：第一，政府采購的規(guī)模比較大，并且政府也有能力將政府各部門分散的采購集中起來；第二，政府采購需要給供應商平等的競爭機會，政府的采購也需要監(jiān)督，招標投標制度能夠較好的實現(xiàn)這一目的。因此，法治國家一般都要求通過招標的方式進行政府采購，也往往是在政府采購制度中規(guī)定招標投標程序。1782年，英國政府首先設立了文具公用局，作為負責政府部門所需辦公用品采購的機構。該局成立之初就規(guī)定了招標投標的程序，其后發(fā)展成了物資供應部。1861年，美國國會制定了一項法案要求一項采購至少有三名投標人。1868年，美國國會通過立法確立公開招標和公開授予合同的程序。二次大戰(zhàn)以

21、后，招標投標制度的影響力不斷擴大，先是西方發(fā)達國家，接著是世界銀行在貨物采購、工程承包中大量推行招標方式。近三十來，發(fā)展中國家也日益重視和采用設備采購，工程建設招標。招標作為一種成熟而高級的交易方式，其重要性和優(yōu)越性在國內(nèi)、國際經(jīng)濟活動中日益被各國和各國際經(jīng)濟組織所認可，并在很多的國家和國際組織中得到立法推行。    目前，世界各國比較成功的國內(nèi)立法有美國的聯(lián)邦政府采購法案及其相關法規(guī)、德國1998年通過的招標投標法修訂法、瑞士的瑞士聯(lián)邦國家購買法 、我國臺灣地區(qū)的政府采購法及其實施條例。國際組織的世界貿(mào)易組織政府采購協(xié)議、國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采

22、購指南、國際咨詢工程師聯(lián)合會推薦的招標投標程序、英國土木工程師協(xié)會土木工程承包招標投標指南、聯(lián)合國貿(mào)易法委員會“關于貨物、工程和服務采購示范法”、歐盟采購指令（包括歐洲理事會第89/665/EEC號指令，即關于協(xié)調(diào)有關公共公約和公共工程合同給予執(zhí)行復查程序的法律條例和行政條例等6部指令）。   縱觀他國及各國際組織的相關法律法規(guī)，關于招標投標領域的立法模式有兩種：一種是單獨立法，即有著專門的招標投標法，另一種則是在其他法律中規(guī)定招標投標制度，如在反不正當競爭法中或政府采購法中。絕大多數(shù)國家都是采取后一種立法模式，因為在充分的市場經(jīng)濟體系中，私人采購者有權自由支配自有資金，在

23、合理的情況下他們會盡量合理的使用他們的資金。我們認為，從中國的實際情況來看，市場經(jīng)濟體系的建立本身就是一個自上而下的立法主導過程，在招標投標領域內(nèi)采取單獨立法模式有利于迅速普及招標投標交易方式，有利于引導政府和各大企業(yè)的效益觀念。因此，目前我國采取了對招標投標法單獨立法的模式是比較切合實際的。viii        我國招標投標法26條規(guī)定了“投標人應當具備承擔招標項目的能力；國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件。”，但在實踐中，由于其并沒有規(guī)定具體的資格審查條程序，造成了在資

24、格審查這一環(huán)節(jié)的標準混亂，把關不嚴，最終導致建筑工程、物資、服務采購中問題頗多。而在大多數(shù)的國家和國際組織的法律法規(guī)中都設置了資格預審這一環(huán)節(jié)，因為“通常對于大型或復雜的工程，或在其它準備詳細的投標文件成本很高不利于競爭的情況下，諸如專為用戶設計的設備、工業(yè)成套設備、專業(yè)化服務以及交鑰匙合同、設計和施工合同或管理承包合同等，對投標商進行資格預審是必要的。要確保招標通告只發(fā)給那些有足夠能力和資源的廠商。”ix國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南關于投標人資格預審的主要規(guī)定有：1、  資格預審應該完全以投標商圓滿履行具體合同的能力和資源為基礎，應考慮他們的：(i)經(jīng)歷和過去執(zhí)行

25、類似合同的情況；(ii)人員、設備、施工或者制造設施方面的能力；及(iii)財務狀況；2、  具體合同或幾組類似合同招標的資格預審通告應該按照相關規(guī)定刊登通知。合同的范圍和資格的明確要求應發(fā)給那些對通告作出反應的廠商。3、  所有那些符合規(guī)定標準的申請者均應準許參加投標。借款人應將資格預審的結果通知所有申請者。資格預審一旦完成，就應向通過資審的投標商提供招標文件。4、  對于在一段時間內(nèi)要授予幾組合同的資格預審，可以根據(jù)投標商的資源對授予任何投標商的合同數(shù)或總金額確定一個限額。在這種情況下，應定期對通過資格預審的廠商名單進行更新。資格預審時提交的信息在授予合同時應

26、該加以確認和校正。5、  如果判定一個投標商沒有能力或資源圓滿完成合同義務時，可以拒絕授予合同。x國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南中的規(guī)定，最有特色的在于其要求“定期對通過資格預審的廠商名單進行更新。資格預審時提交的信息在授予合同時應該加以確認和校正”，這實際上是形成了對供應商信息持續(xù)的披露的要求，對于一項招標投標項目而言，供應商的資格直接關系到合同是否能夠完全的適當?shù)穆男校仓挥型ㄟ^要求其不斷給予其資質(zhì)的最新信息，才能保證合同的順利實現(xiàn)，即使在出現(xiàn)供應商不能履行合同的情況下，招標方也可以因及時了解到信息，而減少損失。這是我們在完善招標投標法的過程中應當注意到的。在救濟

27、程序上，我國招標投標法過多的規(guī)定的是招標投標的各主體的行政責任，而對于受侵害方的救濟規(guī)定并不充分，盡管可以根據(jù)合同法的相關法律規(guī)定請求損害賠償、沒收保證金之類的作法。但均不足以充分救濟受侵害方。這方面，德國新招標投標法規(guī)定了全新的招標投標審查機制，以對公共采購的招標投標活動進行獨立的、有效的審核。審核程序分為二級，即行政審查和司法審查。新法用很大的篇幅規(guī)定了這兩級審查程序的具體問題。 行政審查機關是招標投標審核處，聯(lián)邦和各州分別設立一定數(shù)量的招標投標審核處，對屬于各自范圍的公共采購的招標投標活動進行審核。審核處由一名主席和兩名委員組成。兩名委員中，一名是榮譽職位委員。主席和專職委員必須是終身任

28、期的、具有擔任高級行政職務或相應專業(yè)職務的能力的公務員。招標投標審核處僅應當事人的申請進行審核程序。任何一個對公共采購具有利益的企業(yè)，只要提出招標人因不遵守招標投標規(guī)定而損害了或可能損害到自己的利益的主張，都可以向招標投標審核處提出審核要求    招標投標審核處受理當事人提出的合法申請后，依職權調(diào)查案情。在調(diào)查過程中，招標投標審核處應注意避免對招標投標的進展過程產(chǎn)生不適當?shù)挠绊憽Ｍ瑫r，審核處應將當事人的申請書送達給采購人，并要求采購人提供說明招標投標程序的卷宗材料。所有當事人原則上都可以查閱這些卷宗材料。要求審核的申請書送達采購人后，采購人不得在招標投標審核處作出

29、決定之前，確定中標。但如慮及一切可能遭受損害的利益以及要求迅速終結招標投標程序的公共利益，將招標投標延遲至審核完畢之時所產(chǎn)生的弊害超過了其優(yōu)越性，則應采購人申請，招標投標審核處可以允許采購人在招標投標審核處的決定公布兩周后確定中標。    司法審查機關是州高等法院。當事人不服招標投標審核處作出的決定的，可以在決定送達后兩周內(nèi)，向州高等法院提出立即抗告。州高等法院設立招標投標庭，負責審理此類立即抗告。立即抗告對招標投標審核處作出的決定具有暫時的延緩效力。應采購人申請，法院在慮及立即抗告取勝前景的情況下，可以允許繼續(xù)進行招標投標程序并確定中標。如慮及一切可能遭受損害的

30、利益以及要求迅速終結招標投標程序的公共利益，將招標投標延遲至對抗告作出判決之時所產(chǎn)生的弊害超過了其優(yōu)越性，法院也可允許確定中標。這種申請應以書面形式提出，并且應同時陳述理由。申請人還應對陳述申請理由時提出的事實以及緊急處理的原因進行證明。法院認為抗告成立的，應撤銷招標投標審核處的決定。在這種情況下，由抗告法院或者自行對案件作出判決，或者宣布招標投標審核處必須在考慮本法院的法律觀點的情況下，對該案重新作出決定。xi德國新招標投標法所設計的由行政和司法兩級審查機構所構成的救濟體系，可以說是目前為止比較成功的例子，我們應當考慮將在招標投標法的修改中引入這樣一種機制。五、結  &#

31、160;  論     招標投標法律制度作為市場經(jīng)濟體系中一項重要制度，如何使得其在經(jīng)濟運行中充分發(fā)揮其巨大的功效，是擺在我們面前的一道難題。對于實踐中的種種不規(guī)范、不完善的狀況，需要我們有極大的決心和勇氣去破冰。特別是涉及到政府采購這領域的招標投標行為，更是需要我們對現(xiàn)實有著清醒的認識，這已不僅僅是一個法律問題，更涉及到了整個政治改革的價值取向和進程安排。因此，我們認為招標投標法的完善采取漸進式的改革，主要應當從以下幾個方面入手：第一、   完善監(jiān)督機制，加強制度制約的力度。建立統(tǒng)一的綜合性招標投標監(jiān)管實體機構；第二、   吸收國際先進經(jīng)驗，對現(xiàn)有的招標投標的具體的管理方法、程序設計等方面進行必要的改造，以期更加適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要；第三、   擴大招標投標法的適用范圍，讓更多的政府機構、事業(yè)單位、大型企業(yè)逐步形成招標投標機制；第四、   提高法律服務在整個