1、強制執行強制執行中凍結扣劃 存款的法律適用的應用.A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering強制執行中凍結扣劃存款的法律適用李曉冬近年來，在強制執行程序中，通過凍結、扣劃存款 的方式來實現債權的執行案件日益增多。實踐中，案外 人、被執行人常以被凍結的款項系質押擔保、更新改造 等專項資金為由提出異議， 請求解除凍結或者優先受償。在人民法院辦理的執行案件中，絕大多數案件是為 了實現債權人的金錢債權。在實現金錢債權的執行案件 中，一般都要

2、經過兩個階段，即先凍結或扣劃被執行人 在金融機構存款，再將凍結或扣劃的存款支付申請執行 人。近年來，在強制執行程序中，通過凍結、扣劃存款 的方式來實現債權的執行案件日益增多，情況也日益復 雜，給執行工作帶來了許多新問題。比較突出的是，案 外人、被執行人常以被凍結的款項系質押擔保、更新改 造等專項資金為由提出異議，請求解除凍結或者優先受 償。筆者結合相關司法解釋和新修訂的民事訴訟法，就 人民法院強制執行上述款項適用法律問題略抒己見。一、凍結、扣劃被執行人在金融機構的存款時，對 擔保法司法解釋第八十五條的理解與適用最高人民法院關于適用 中華人民共和國擔保法 若干問題的解釋第八十五條規定，債務人或者

3、第三人 將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交 債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債 權人可以以該金錢優先受償。該條是對金錢作為特殊動 產為質權標的物并優先受償的效力認定。司法實踐中， 我們往往面臨兩個問題：一是對此資金能否凍結和扣劃 二是該資金能否對抗申請執行人。有同志認為，因為已設定質押擔保，不能凍結和扣 劃該資金。筆者認為，依據新修訂的民事訴訟法第二百一十八 條的規定，人民法院是可以對被執行人 （ 債務人或第三 人） 的上述資金進行凍結的，問題是扣劃該資金時，申 請執行人和質權人誰應優先受償 ?例如，法院在執行 A 為申請執行人的案件中，核查 到被執行人B（開發商）

4、在C銀行存有資金，遂進行凍結 并擬扣劃該資金。此時，案外人 C銀行當場提出異議， 認為被執行人B曾同其及購房人D簽訂個人住房抵押借 款合同，并約定B自愿以第三人的身份作為購房人 D的 擔保人，保證D按時向C銀行履行還款義務，如D違約, 則 B 愿以一定比例的資金 （ 即已被凍結的資金 ） 作為質押 擔保，并優先向C清償。同時，雙方還簽訂了質押合同， 并依約將法院擬強制執行的該資金存入雙方約定的專用 存款賬戶，即法院已凍結并擬扣劃的資金賬戶。案外人 C銀行據此請求法院解除凍結措施，稱若強制扣劃，則 其對該資金享有優先受償權。此時，就出現 C銀行的抗 辯究竟能否對抗申請執行人A的債權問題。筆者認為

5、，貨幣作為特殊動產，當然可以設定擔保 物權。貨幣上物權的變動，依據物權法的規定，以占有 和交付作為其公示方式，以貨幣的持有人作為貨幣的權 利人，以貨幣的交付作為權利的轉移，與普通動產并無 不同。金錢是一種特殊的物，一旦取得占有，即取得所 有權。動產質押的原則是質物僅轉移占有，而不轉移所 有權。以金錢出質轉移占有有悖質押原則。但是，如果 將金錢特定化，就可作為質權的標的物。合同法有“合 同標的不特定，則合同不成立”的原則，金錢特定化后 進行質押，符合質權的法律特征。因此，以押金、保證 金等形式的交付可以確認為質押。但是屬于債權質押還 是動產質押，取決于是否特定化。如果金錢特定化，屬 動產質押 ;

6、 如果金錢非特定化，屬于債權質押。案外人C銀行請求解除凍結的執行異議不能成立， 但其請求對該資金優先受償的執行異議成立。此時，對 該資金的強制扣劃應分為兩種情況，如果在案外人 （ 質 權人）C銀行優先受償后仍有剩余，則可予以扣劃，在 C 銀行優先受償后，將剩余款項向申請執行人 A 支付。如 果在案外人 （質權人 ）C 銀行優先受償后無剩余可能，則 屬無益執行，也就失去了扣劃的意義。同時，還應當明 確的是，如果經法院執行查明，上述資金不具備特定化 條件時，即既沒有書面合同，也沒有開立專戶將資金轉 移占有并特定化，則C銀行的行為不符合質押特定化的 要件，其執行異議應依法裁定駁回。此時，該資金不但

7、可以扣劃，而且其他權利主體不能對抗申請執行人，法 院應及時將該資金向申請執行人 A 支付。當然，如果案 外人C銀行對駁回裁定不服，可以依據新修訂的民事訴 訟法第二百零四條的規定，向法院提起異議之訴。二、凍結被執行人資金或債權時，人民法院之間的 協助執行及期限的法律適用司法實踐中，有時會出現申請執行人系另案被告或 者被執行人，執行法院對其金錢債權正在執行或者已經 將資金執行至法院賬戶，而相關審判庭依據民訴法的規 定，持協助執行通知、民事裁定要求執行機構對該債權 或者資金進行保全，或者其他人民法院依據協助執行通知要求協助保全該債權或者資金的情形，對此，如何適 用法律?例如，甲系 A 法院的申請執行

8、人，又系該院審判庭 的另案被告或者 B 法院另案被告時如何處理 ?筆者認為， 此時執行機構的身份已由執行人變更為協助執行人。既 然成為協助執行人，就應依據民訴法第九十二條及最 高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結 財產的規定 （ 以下簡稱查封扣押凍結規定 ） 第一條的規 定，在收到協助執行通知后，及時履行此項協助執行義 務。協助執行中，在凍結上述財產時，同一人民法院審 判庭與執行機構之間及不同人民法院之間的協助執行， 是否應受期限約束 ?對此問題理論與實務界有意見分歧。有學者認為， 不應有期限的限制，因為此時執行法院并不是真正意義 上的協助執行人。有學者認為，應有期限的限制。查封

9、扣押凍結規定第二十九條規定，人民法院凍結被執行人 的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月，凍結其 他財產權的期限不得超過二年。續行凍結的期限不得超 過前款規定期限的二分之一。該規定第三十條還規定， 凍結期限屆滿，人民法院未辦理延期手續的，凍結效力 消滅。實踐中，有些法院對被執行人的財產查封后，未再 采取進一步執行措施，導致該財產被長期查封。這種狀 況，既不利于債權人實現債權，也不利于充分發揮財產 的效用和實現財產的流轉，造成了社會財富的浪費。就 此，查封扣押凍結規定首次針對不同財產規定了不同的 查封、凍結期限。結合上述規定，說明受凍結期限約束 的財產包括銀行存款、其他資金及債權等其他財產權。

10、 人民法院賬戶內執行到位的資金雖不是銀行存款，但應 屬于其他資金，且查封扣押凍結規定第二十九條并沒有 “人民法院協助執行除外”的但書條款規定。因此，筆 者認為，同一人民法院審判庭與執行機構之間及不同人 民法院之間的協助執行，同樣應受到凍結期限的約束。 一旦執行機構收到協助執行通知，即應立即進行凍結正 在執行或已經執行的申請執行人的財產，并根據協助執 行通知的具體內容和事項，適用不同的期限，并依據查 圭寸扣押凍結規定第二十九條之規定，對資金的凍結期限 為六個月，對債權等其他財產權的凍結期限為二年。期 滿，如果審判庭或者其他人民法院的審判庭未向執行法 院辦理續凍手續的，凍結效力消滅。如果辦理了續凍

11、手 續的，則凍結效力應當繼續維持。三、凍結、扣劃存款中，判定被執行人在金融機構 存款性質的法律適用司法實踐中，我們常常遇到這樣的問題，即人民法 院依法凍結了被執行人存放于一般存款賬戶內的資金， 被執行人就此提出異議， 認為被凍結的資金系專項資金， 請求解除凍結措施。對此，筆者認為，人民法院在強制 執行中，判定企業的存款性質應以存款用途及賬戶的種 類作為標準。因此，更新改造等專項資金，應根據存款 的特定用途，依照中國人民銀行人民幣銀行結算賬戶 管理辦法 （ 以下簡稱結算辦法 ） 第十三條之規定，設立 專用賬戶，并嚴格實行專項管理和支付。否則，應認定 為一般往來資金，并可予以凍結和扣劃。首先，專項資金是指有特定用途的專門資金。結合 結算辦法，專項資金應包括基本建設資金、更新改造資 金、證券交易結算資金、 期貨交易結算資金、 信托資金、 住房基金、社會保障基金及其他需要專項管理和使用的 等十五項資金。結算辦法第十一至第十五條將銀行結算 賬戶分為四種，即基本存款賬戶、一般存款賬戶、專用 存款賬戶和臨時存款賬戶。其次，結算辦法第十九條規 定，存款人申請開立專用存款賬戶，應向銀行出具其開 立基本存款賬