




版權說明:本文檔由用戶提供并上傳,收益歸屬內容提供方,若內容存在侵權,請進行舉報或認領
文檔簡介
1、審前程序中的程序性辯護關鍵詞: 審前程序/程序性爭議/程序性辯護內容 提要: 以程序法為依據,針對刑事訴訟中的程序性爭議提出主張或提出程序性申請,以期維護或實現(xiàn)被追訴者程序性權利的辯護即為程序性辯護。審前程序中程序性辯護的主體主要是犯罪嫌疑人及其辯護律師;權利內容由申請或異議權等四個方面的權利構成;程序性辯護的權利客體涉及程序性爭議及程序性申請兩大方面。 1996年刑事訴訟法的修改,辯護律師參與刑事訴訟的時間有所提前,在偵查階段亦可接受犯罪嫌疑人的委托為其提供 法律 幫助。但是,關于審前程序(特別是偵查階段)律師的地位、辯護的依據及方式學界仍存在著較大爭議;相對于傳統(tǒng)的實體性辯護,有學者提出程
2、序辯護的主張,無疑豐富了刑事辯護的內涵。但作為一種全新的辯護形式,程序性辯護還存在許多可供探索的 理論 空間。 一、程序性辯護的依據及其在審前程序中的意義 (一)程序性辯護含義的選取 對于程序性辯護的界定, 研究 者們的觀點不盡一致。有學者認為程序性辯護是指辯護方針對警察、檢察官、法官所實施的程序性違法行為,為追求特定的程序性制裁之訴訟結果,而要求法院做出專門程序性裁判的權利。1 此處的程序性辯護是狹義的程序性辯護,是與程序性制裁的理論體系的研究相呼應的。也有學者認為,“所謂程序性刑事辯護是指:在刑事辯護中以有關部門的偵查、起訴、審判活動程序違法為由,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者不應追
3、究刑事責任的意見,以及要求未依法進行的訴訟程序應予補充或者重新進行、非法取得的證據應予排除等,從程序方面進行辯護的 方法 ”。2 在此,程序性辯護的對象限于偵查、起訴和審判活動中的程序違法行為,并且這種辯護主要是在審理階段相對于實體辯護由辯方提出針對訴訟程序的意見。還有學者將程序性辯護看作是被指控人及其辯護律師在刑事訴訟中特別是偵查階段享有的一切程序權利以及這些權利的行使。3 程序性辯護的界定,應更多體現(xiàn)對被追訴人權利的關切,尤其是在刑事審前階段這個特殊的場域內、在 中國 現(xiàn)行立法條件下,如何考慮其包容性。前述三種主張的不足在于:首先,時間的局限性。在現(xiàn)行刑事訴訟沒有修改的情況下,前述兩種主張
4、中的程序性辯護主要都是在審判階段出現(xiàn),而這種事后的救濟明顯有其時間、救濟程度上的缺欠,不利于對被追訴人權利的及時保護。4 其次,客體范圍的褊狹性。程序性辯護是否僅限于違法行為是值得探討的,除了對違法行為的異議外,對程序性權利的申請也應視為廣義的程序性辯護范圍之內,因為,二者都是對權利的積極保護行為,都是基于辯護權能展開的防御活動,只不過行使方式有所不同。最后,權利行使方式的模糊性。依前述第三種意見,程序性辯護涉及能否和辯方的程序性權利等同?從廣義的辯護權能的角度,可以認為二者等同,但是基于實體性辯護和程序性辯護的區(qū)分,會見權、在場權等通常是為實體性辯護做準備或使其成為可能的權利,故不應在程序性
5、辯護之列。 綜上,以程序法為依據,針對刑事訴訟中的程序性爭議提出主張或提出程序性申請,以期維護或實現(xiàn)被追訴者程序性權利的辯護即為程序性辯護。其標志是通過該辯護活動啟動某一訴訟程序,達致被追訴者訴訟利益的實現(xiàn)。 程序性辯護至少包含以下要素:程序性辯護的理想狀態(tài)是有中立第三方裁斷的三方交互過程或至少以第三方的裁斷為最終的救濟途徑,但在現(xiàn)行刑事訴訟法尚未修改之前,可尋找其他的替代方案(詳見下文);其內容和行使是一種有關犯罪嫌疑人程序性權利的主張或申請,并包括為實現(xiàn)該主張或申請的廣義證明過程,且這種主張或申請不僅包括刑事訴訟活動中針對公權力機關的非法行為提出的異議或控告等程序性爭議,還應包含為實現(xiàn)被追
6、訴者程序性權利而提出的一系列程序性申請;僅以被追訴者程序性權利的辯護為內容,而不包括與此相關的具有準備性的權利及其行使。 (二)程序性辯護的理論依據 首先,程序性辯護是基于傳統(tǒng)辯護概念的重新解讀。傳統(tǒng)的辯護概念主要源于刑事訴訟法第35條之規(guī)定,即犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人反駁對犯罪嫌疑人、被告人的指控,提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的事實和理由,以證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者應當減輕、免除處罰,維護犯罪嫌疑人、被告人合法權益的訴訟活動。5以往對這一概念的理解大多局限于實體辯護,在實踐中的辯護活動也多是以刑法為依據展開的。其實,只要拓寬思路、著眼于刑事訴訟全過程,這一概念也是適用于程序性
7、辯護的。首先,關于辯護的前提。指控的存在是進行辯護的前提。指控是否必須為有著具體罪名的起訴?筆者認為不應作如此狹隘的理解。偵查開始,犯罪嫌疑人一經確認,即表明國家對其展開追訴,面對國家的強大攻勢,犯罪嫌疑人的權利極有可能受到侵害,辯護亦因此有了存在的必要。從刑事訴訟的職能區(qū)分中考察,辯護是一種針對攻擊的防御,只要有公權力的攻擊就應當有相應的私權利的防御即辯護的存在。6 辯護的目的即在于支撐起防衛(wèi)公權力濫用之傘,在審前程序中它無疑是不可缺位的。其次,關于辯護的根據。辯護“根據事實和法律”進行,不僅包括實體法依據同時也應包括程序法依據;在審前程序中,辯護主要是依據程序法而展開的。最后,關于辯護的目
8、的。維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益是辯護的根本目的。通過圍繞程序性爭議及程序性申請所進行的辯護,能切實維護被追訴人的程序性權利;及時改善其在刑事訴訟中的處境,也最終有助于其實體性權利的維護。可見,傳統(tǒng)辯護概念完全可以涵蓋程序性辯護,只是需要人們從程序的視角正確解讀。 其次,程序性辯護是由刑事訴訟的本質決定的。刑事訴訟體現(xiàn)為公民個人權利與國家權力的對抗,與以國家強制力作后盾的國家權力相比,犯罪嫌疑人處于明顯的弱者地位,這種懸殊的力量對比使得其權利極有可能受到來自公權力的侵害,這種危險在偵查階段尤為嚴重。在偵查階段絕大多數犯罪嫌疑人被采取強制措施,99以上的有罪判決率事實上是靠強有力的偵查來維系
9、的。在一定意義上也可以說,真正決定中國犯罪嫌疑人和被告人命運的不是審判,而是偵查。7 更不必說在司法實踐中普遍存在的刑訊逼供、超期羈押等違法犯罪現(xiàn)象,更是嚴重踐踏了犯罪嫌疑人的人權。因此,為保證這場沖突能以理性的方式公平地得到解決,就必須在法律上賦予被追訴者程序性辯護的權利,為犯罪嫌疑人撐起權利保護之傘,使其及時、有效地參與訴訟,真正發(fā)揮訴訟主體的作用。 最后,程序性辯護是被追訴者行使訴權的正當表達。訴權是訴訟中當事人雙方基于自身利益的需要向法院提出訴訟請求以期獲得裁決的權利。在刑事訴訟中,訴權表現(xiàn)為追訴方的控訴權與被追訴方的防御權。防御權的行使又可分為消極防御與積極防御兩種方式;前者表現(xiàn)為沉
10、默權,后者則主要體現(xiàn)為辯護權的行使,其中,程序性辯護是犯罪嫌疑人、被告人針對程序性爭議及程序性申請基于訴權向法院提出的裁判請求,以維護憲法賦予的基本權利及其他程序性權利。訴權作為與審判權相對應的權利范疇,是設置具體訴訟權利的依據,當事人具體的訴訟權利應是其訴權的法律表現(xiàn)。首先,程序性辯護豐富了被追訴方訴權的內涵,為這一防御性訴權增添了積極有效的行使方式。其次,程序性辯護通過啟動某一訴訟程序進而推進訴訟的進程、維護自身的權利,更加突顯了被追訴方的主體地位。最后,程序性辯護作為訴權的表達方式,離不開司法權的保障,與此同時也對司法權構成有效的制約。基于司法中立性的特征,程序性辯護應在法官面前進行,尋
11、求司法的保障。同時,司法機構必須認真對待犯罪嫌疑人、被告人提出的程序性爭議活程序性請求,并以訴訟的方式作出裁決。至此,權利應當被認真對待,而非像以往那樣遭受漠視。 (三)程序性辯護在審前程序中的意義 至于程序性辯護的意義,有學者認為:程序性辯護使刑事辯護成為更廣泛的存在,而不僅限于相對少見的實體上確有錯誤或存在爭議的實體性辯護;有助于規(guī)范偵查、司法部門的行為,預防、遏制、減少其違反訴訟規(guī)則的現(xiàn)象;有助于進一步強化刑事訴訟程序的地位,維護訴訟程序的尊嚴。8 無疑這些見解也適用于程序性辯護在審前階段的意義解說。但在審前階段的特定的場域內,還需強調程序性辯護的以下幾點意義: 第一,審前階段公權力機關
12、的權力的發(fā)揮相對于辯方是有絕對優(yōu)勢的,在我國偵查階段更為封閉的訴訟制度配置的條件下更是如此。因此,為犯罪嫌疑人設置權利保護之傘是必需的,以權利人及其輔佐人的“自衛(wèi)”性活動來防止傾向于濫用的權力,這顯然要比內部制約或同是追訴者的制約或事后的制約更積極主動;而且,程序性辯護尤其是具有法律專業(yè)知識的辯護律師的介入無疑會使這一區(qū)間的參與性、透明性得到增強。 第二,審前程序中的程序性辯護的另一優(yōu)勢是適時性。事中或事前的處理,永遠要優(yōu)于事后的審查和制裁。眾所周知,有些權利事后將無法補救或所給予的補救永遠不能彌合已有的創(chuàng)傷。程序性辯護為犯罪嫌疑人提供了積極、動態(tài)的權利保障方式,有助于切實有效地維護其權益。
13、第三,在審前程序的場域中,辯護活動更多的不是針對實體性 問題 ,而是集中于犯罪嫌疑人審前的訴訟權利的保障和為未來可能的審理過程的準備。如果說法庭審理階段辯護的核心或側重是實體責任問題,那么程序性問題的辯護則是審前階段的核心。程序性辯護最重要的意義在于使程序權利走到了前臺,而不再是可以補辦的手續(xù)或束縛實體發(fā)現(xiàn)的形式要求。人們更加重視程序權利承載的保護人權、尊重人格尊嚴的價值,并對程序權利予以關注進而發(fā)生是與非、如何行使方為正當的爭議與相應的裁決。程序性辯護也在于為這種爭議與裁決提供規(guī)范的途徑和制度設計,而不使其成為律師的抗爭力度與法官的程序意識下的偶然的勝利。 二、程序性辯護的主體及其權利框架
14、(一)程序性辯護的主體及其定位 程序性辯護在審前階段的主體主要是犯罪嫌疑人及其辯護律師。犯罪嫌疑人辯護的權利應該是一種天然的權利,盡管在作為訴訟客體的 時代 ,這種權利被 法律 予以否定而退化為單純的抗爭行為或活動。當被追訴人的程序主體地位得到認可和保護,這種權利在審前階段的存在是不證自明的。犯罪嫌疑人是刑事訴訟的一方主體,他與訴訟中的事實本身有密切的聯(lián)系,是刑事訴訟結果的最終承擔者,當然應為程序性辯護的主體,而且是辯護權包括程序性辯護的權源所在。同時,犯罪嫌疑人在刑事訴訟中是強制措施的被動接受者,且作為 社會 的一般成員,通常他不具有專門的法律知識,獲得訴訟資源、信息的手段有限,因而產生了設
15、立輔助人員的需求,這就引出辯護權的另一個重要主體。 辯護律師亦構成審前階段程序性辯護的主體。犯罪嫌疑人在偵查程序中聘請的律師是否具有辯護人的地位,是否行使辯護權能確曾存在很大爭議。現(xiàn)行刑事訴訟法第33條規(guī)定:公訴案件自審查起訴起有權委托辯護人,自訴案件被告人可以隨時聘請辯護人。第96條允許律師在偵查階段介入,但權利的賦予有限,結合第33條的規(guī)定,此時的律師顯然未被現(xiàn)行立法承認為辯護人。立法曾引發(fā)關于偵查階段律師的訴訟地位的許多爭論:“犯罪嫌疑人的法律顧問”、“法律幫助人”、“委托律師”、“訴訟代理人”等。9 而這些額外附加的稱謂顯然于法無據。鑒于擴大犯罪嫌疑人的保護,遵守對國際法律文件的承諾,
16、以及適應 現(xiàn)代 刑事訴訟的 發(fā)展 趨勢,現(xiàn)在越來越多的人士認可律師在審前階段的辯護人地位,享有相應的辯護權,此為辯護權的主體延伸。 辯護律師在我國刑事訴訟中是獨立的訴訟參與人,獨立于控方和法官,也獨立于犯罪嫌疑人、被告人。這種地位避免了律師依附于犯罪嫌疑人、被告人的狀態(tài),從而一方面為律師不受犯罪嫌疑人、被告人的意志拘束,賦予其委托行為違法時可以拒絕的自由,另一方面也為法律賦予辯護律師比犯罪嫌疑人、被告人更廣泛的知情權成為可能。“例如,特殊性侵害案件被害人的住址及其他詳細資料,是否屬于閱卷權之范圍?立法者必須權衡被告防御權之保障以及被害人之保護,如何權衡又與辯護人角色定位息息相關:如果辯護人是純
17、粹的被告代理人,其經由閱卷所得知的資訊必須告知乃至于交付被告本人,則立法權衡結果可能是就此部分限制閱卷權之行使;反之,若能貫徹辯護人的自主地位以及公益角色,辯護人經由閱卷所得資訊而自主擬定辯護策略,不受被告本人之約束,并且也不告知其被害人的詳細資訊,如此一來,才有可能放心采行不限制閱卷權的立法政策。這就說明辯護人定位與辯護權寬窄的互動關系。”10以此類推也為律師在偵查階段參加訴訟并比犯罪嫌疑人及其他人有更多的自由空間、信息便利提供基礎和理由。同時,也制造了犯罪嫌疑人、被告人何以信賴辯護人的疑問。信賴的憑依,一方面體現(xiàn)為律師群體及法律對其信賴關系的珍視和特殊保護,比如免證權,職業(yè)豁免權等;一方面
18、為實現(xiàn)有效的辯護,這就要求律師個人業(yè)務素質和法律保護和支持律師參與權利的廣泛和切實有效。在審前程序中,這些 問題 尤為突出。 至于我國訴訟法規(guī)定律師以外的其他人作為辯護人的,鑒于審前程序尤其是偵查階段的特殊性和程序性辯護對法律專業(yè)知識的特殊要求以及法律的規(guī)定,應區(qū)別對待。在偵查階段,不宜使其作為程序性辯護的主體,以防止對偵查不當的妨害。在審查起訴階段,由于法律規(guī)定律師以外的人可以作為辯護人,因而,不能排除其作為程序性辯護主體的權利,但考慮到其在程序性辯護知識方面的欠缺,應對其進行必要的限制,且在此需要充分發(fā)揮公訴機關的客觀公正義務,全面履行告知義務。 (二)主體的權利框架 主體的權利框架是與其
19、角色定位密切相關的問題。犯罪嫌疑人作為一方當事人,訴訟基本構架的三方的一級,具有最廣泛的權利,而且其中最為重要的是獲得律師幫助的權利,因為這是有效辯護的基礎。辯護律師作為獨立的訴訟參與人、犯罪嫌疑人合法利益的維護者,在繼受犯罪嫌疑人的權利之外,由于其特殊地位還可以考慮賦予其為能夠實現(xiàn)有效辯護的更為廣泛的知情權和參與權。其他辯護人也是獨立的訴訟參與人,但是考慮到其并非法律專業(yè)人士,沒有相應的執(zhí)業(yè)紀律、倫理道德的制約,在某些權利的行使上應做必要的限制。 概括地說,程序性辯護權利有順序上相繼的四種:一是,申請或異議權。程序性權利需要通過申請的方式行使,比如申請回避的權利,犯罪嫌疑人及其辯護人有權向有
20、關機關提出相應申請;當程序性權利受到侵犯,比如超期羈押,犯罪嫌疑人及其辯護人有權向有關機關提出異議,在此國外一般通過司法審查由法院受理而我國由于沒有相應的制度設計具體根據不同的訴訟進程向相應的偵查機關、檢察機關或審判機關提出。二是提出證據證明支持申請或異議的權利。當相應的申請或異議需要證明或產生疑義的時候,有權就自己的主張?zhí)岢鲎C據進行證明,進而使申請或異議得到裁判者的考慮能夠有效的參與,并有可能獲得有利的結構。應當指出的是,程序性辯護從另一個角度可以視為對于程序性 內容 的證明,當從證明的角度對此問題予以考慮,可能會使其進入更為廣闊的領域,涉及更多的制度交錯和 理論 研討。比如,對證明本身的理
21、解與界定范圍、哪些應予納入證明的視野、程序性證明的標準、證明責任的分配、嚴格證明與自由證明概念的引入和選取等等。這本身也是訴訟程序與證據制度的交錯,于是證據規(guī)則與訴訟目的等等更為宏大的論題,又不可避免的摻雜其中。三是獲得裁斷的權利。任何申請或異議應當得到裁斷者的認真考慮和積極回應,以明確的形式獲知其申請或異議的結果。作為當事人訴權的表達方式,任何申請或異議均應引起裁斷者的重視,啟動相應的訴訟程序,并努力以貼近“訴訟形態(tài)”的方式解決問題、作出裁斷。四是針對裁斷獲取救濟的權利。當當事人對裁斷結果不服時,應有機會獲得裁斷機關的上一級機關或其他獨立組織的復核或再次審理。 以上四種權利構成了程序性辯護的
22、基本構架。當然還有一些作為程序性辯護或實體性辯護的輔助性權利是必須提及的,尤其是在偵查階段,比如,我國刑事訴訟法已經規(guī)定的律師會見權、了解案情權以及法律沒有規(guī)定的在場權、取證權等。很明顯這是程序性辯護有效進行的前提性輔助條件,只有有了它們的有效存在和切實行使,才有可能談及下一步的申請、異議的提出和證明。而我國現(xiàn)行立法規(guī)定權利的不完善、已規(guī)定的權利的不健全和在實際執(zhí)行過程中對權利的有意無意踐踏,無疑構成了偵查階段犯罪嫌疑人不利處境的重要原因和現(xiàn)階段刑事訴訟法再修改中亟待予以解決的問題。 現(xiàn)行立法是不允許律師以外的其他人作為辯護人介入偵查階段的,對此筆者持贊同態(tài)度。在審查起訴階段,立法對其他辯護人的訴訟權利作了限制,比如取證權并沒有賦予其他辯護人而只是辯護律師。而以后即使擴大辯護人的權利的趨勢繼續(xù)發(fā)展,也應根據非律師的其他辯護人的特點,限制其參與的范圍尤其是在程序性辯護方面的相應權利。從發(fā)展趨勢來看,在健全律師制度擴充律師數量的基礎上,應逐漸縮小非律師辯護的存在范圍。 三、程序性辯護的權利客體和行使方式 (一)權利客體范圍概說 程序性辯護權利客體范圍的大小直接關系到法律對犯罪嫌疑人、被告人的保護程度以及一國對刑事程序法的尊重程度。程
溫馨提示
- 1. 本站所有資源如無特殊說明,都需要本地電腦安裝OFFICE2007和PDF閱讀器。圖紙軟件為CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.壓縮文件請下載最新的WinRAR軟件解壓。
- 2. 本站的文檔不包含任何第三方提供的附件圖紙等,如果需要附件,請聯(lián)系上傳者。文件的所有權益歸上傳用戶所有。
- 3. 本站RAR壓縮包中若帶圖紙,網頁內容里面會有圖紙預覽,若沒有圖紙預覽就沒有圖紙。
- 4. 未經權益所有人同意不得將文件中的內容挪作商業(yè)或盈利用途。
- 5. 人人文庫網僅提供信息存儲空間,僅對用戶上傳內容的表現(xiàn)方式做保護處理,對用戶上傳分享的文檔內容本身不做任何修改或編輯,并不能對任何下載內容負責。
- 6. 下載文件中如有侵權或不適當內容,請與我們聯(lián)系,我們立即糾正。
- 7. 本站不保證下載資源的準確性、安全性和完整性, 同時也不承擔用戶因使用這些下載資源對自己和他人造成任何形式的傷害或損失。
最新文檔
- 印刷設備標簽尺寸精度控制考核試卷
- 藝術教育中的創(chuàng)造性思維培養(yǎng)與人格發(fā)展考核試卷
- 衛(wèi)生材料防霉劑的生物降解動力學研究考核試卷
- 創(chuàng)意產品設計眾創(chuàng)空間行業(yè)跨境出海項目商業(yè)計劃書
- 態(tài)度能力培訓
- 市政工程技術培訓
- 圖形迷宮挑戰(zhàn)游戲企業(yè)制定與實施新質生產力項目商業(yè)計劃書
- 健身休閑在線平臺企業(yè)制定與實施新質生產力項目商業(yè)計劃書
- 藥物合成新工藝環(huán)境友好性評估行業(yè)跨境出海項目商業(yè)計劃書
- 幼兒園五大領域培訓內容
- 水利水電 流體力學 外文文獻 外文翻譯 英文文獻 混凝土重力壩基礎流體力學行為分析
- 零星維修工程項目施工方案
- 物流公司超載超限整改報告
- 起重機安裝施工記錄表
- 貴州省風玫瑰圖資料
- 供應商質量管理體系審核表
- 江蘇省高中學生學籍卡
- 碳排放問題的研究--數學建模論文
- 贏越酒會講解示范
- 物業(yè)承接查驗協(xié)議書
- 主系表結構句子練習題
評論
0/150
提交評論