1、企 業 融 資 刑事 風 險 及市場經濟有其自身的規律，人們可以認識它卻不能改變它。眾多企業像 大海中的小船，在“無形的手”指引下，始終漂泊在波峰與波谷之間。不論 經濟蒸蒸日上，還是市場疲軟衰退，企業對于資金的需求似乎總難以滿足。經濟上行，擴大規模需要資金；經濟頹勢，債務負擔更是需要資金。一旦資 金鏈斷裂，對企業就意味著災難的降臨。融資是企業生存、發展、壯大不得 不考慮的問題。隨著改革進一步深化，中國資本市場活躍因子增多，為企業融資渠道的 多樣化提供了有力支持。在從傳統金融機構謀求資金的難度越來越大的情況 下，民間融資和互聯網融資的放開，對中小微企業來說無疑是利好消息。它 拓寬了企業的融資渠道

2、，有助于企業解決燃眉之急，有利于活躍經濟，帶動 投資，打破了金融機構獨領風騷的壟斷局面。當然，融資風險隨之增加，尤 其是各種炫目的民間、互聯網融資產品的背后其實隱含著很多刑事風險。企業融資可能涉及哪些刑事犯罪?貸款詐騙罪。以非法占有為目的，編造引進資金、項目等虛假理由、使 用虛假的經濟合同、證明文件、產權證明作擔保、超出抵押物價值重復擔保 或者以其他方法，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款、數額較大的行為，構 成貸款詐騙罪。鑒于貸款詐騙行為同時侵犯了銀行等金融機構的貸款所有權 及國家金融管理制度雙重客體，與社會危害程度相對應，立法者設置了較為 嚴厲的刑罰。司法實踐中，非法占有目的有時難心認定，辦案

3、機關往往采取 事后結果倒退當事人的主觀意愿，造成了強大的刑事壓力。騙取貸款罪。？以欺騙手段取得貸款且情節嚴重的行為。本罪的適用情 形主要有兩個層面：？一是直接適用，對于有證據證明確無“以非法占有為 目的”，但事實上給銀行造成了重大損失或具有其他嚴重情節，從而嚴重危 害金融管理秩序的騙貸行為，以騙取貸款罪論處；二是間接適用，對于可能 具有“以非法占有為目的”，但程序上缺乏充分確鑿證據的貸款詐騙行為， 轉而以騙取貸款罪論處。由此，不難窺知立法者欲借此罪名嚴密刑事法網的 意圖。高利轉貸罪。違反國家規定，以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資 金高利轉貸他人，違法所得數額較大的行為。根據2010年最高人

4、民檢察院、 公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）第二十 六條，以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得 數額在十萬元以上的；或者雖未達到上述數額標準，但兩年內因高利轉貸受 過行政處罰二次以上，又高利轉貸的。現實生活中，時常會發現這樣一種情 形，即企業從銀行融資，獲得的資金由于未能立即投入使用而成為閑置資金, 企業為了沖抵利息損失并獲取一定利益，而將貸款所得資金借與他人，并收 取高額利息。雖然這些企業在貸款時并不具有轉貸牟利的目的，但其后來以高息將貸款擅自借與他人的行為完全符合高利轉貸罪的構成要件，已經觸碰 刑法紅線。非法吸收公眾存款罪。違反國家金融管理法

5、規非法吸收公眾存款或變相 吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。根據最咼人民法院關于審理非法集 資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋第一條規定，“違反國家金融管 理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規定的非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款：（一）未經有關部門依 法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、 手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸 收資金。未向社會公開宣傳，在親友或者單位內

6、部針對特定對象吸收資金的, 不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款”。？我國刑法將非法吸收公眾存款 定性為行為犯，即只要行為人實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存 款，擾亂金融秩序的行為，便構成本罪既遂。集資詐騙罪。以非法占有為目的，違反有關金融法律、法規的規定，使 用詐騙方法進行非法集資，擾亂國家正常金融秩序，侵犯公私財產所有權, 且數額較大的行為。集資詐騙罪是經濟犯罪領域唯一保留死刑的罪名。由于 立法對集資詐騙行為采取從嚴打擊的態度，因此，刑事司法領域對此罪的認 定標準應當清晰明確。而“以非法占有為目的”這一主觀要件，確實增大了 法律解釋的空間。 根據2010年最高人民法院關于審理非法集資

7、刑事案件 具體應用法律若干問題的解釋第四條的規定，使用詐騙方法非法集資，具 有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款 不能返還的；肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；攜帶集資款逃匿的;將集資款用于違法犯罪活動的；抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金 的；隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的；拒不交代 資金去向，逃避返還資金的。因此，如果企業在短期內非法募集大量資金, 并將資金所有權轉歸自己，或任意揮霍，或攜款潛逃，便可推知其非法占有 目的。擅自發行股票、公司企業債券罪。未經國家有關主

8、管部門批準，擅自發 行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的, 構成本罪。發行股票、債券是公司企業在市場經濟條件下的一種有效融資手 段。因為關乎廣大股票、債券投資者的切身利益，關乎金融秩序的穩定和社 會的安定，因此公司法對于股票債券的發行作了嚴格的程序規定。未經 有關部門批準，向社會不特定對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票或 者公司企業債券，或者向特定對象發行、變相發行股票或者公司、企業債券 累計超過200人的，應當認定為構成本罪。其特點是，行為人有發行的行為, 如果尚未發行或者正在準備發行，不構成本罪；發行人的行為是擅自進行的, 未經國家有關部門批準。一種情況是向

9、不具備發行條件且未得到批準，另一 種是雖符合法規條件，但未經批準。本罪的追訴標準是發行數額在五十萬元 以上的；或者雖未達到上述數額標準，但擅自發行致使三十人以上的投資者 購買了股票或者公司、企業債券的；或者不能及時清償或者清退的。欺詐發行股票、債券罪。 符合股票、公司、企業債券發行資格和條件, 并經過主管部門批準發行的公司企業以及該公司企業的經營者、發起人、股 東，制作虛假的招股說明書、認股書、公司企業債券募集辦法，發行股票或 者公司債券，達到發行數額500萬元以上、偽造變造國家機關公文、有效證 明文件或者相關憑證單據、利用募集的資金進行違法活動，轉移或者隱瞞所 募資金的，構成欺詐發行股票、債

10、券罪。什么原因引發企業融資刑事風險?一是對資金的迫切需求導致防范意識欠缺。當局者迷，旁觀者清。人在 興奮、發怒或者壓力之下，思維會受到情緒的影響，企業家也不例外。一旦 決定要融資，就會有意無意地把融資風險淡化，即使有專業人士提醒，也不 足以改變企業的決心。融資擴張或者解脫困境，對任何一個企業來說，都是 生存與發展過程中的重要結點。也許企業會注意到融資的風險，但往往是從 商業利益的角度去分析權衡，未必能考慮到刑事風險。當然，如果從商業角 度判斷融資的風險較低，那么刑事法律風險也就隨之下降，往往刑事風險都 是與商業風險緊密牽連的。所以，作為企業高管，尤其是對資金有迫切要求 的企業高管，一定要認清自

11、己、謹慎融資。須將滿腔熱情稍稍抑制，把事前 防范做到位，盡量把問題考慮周全，使風險掌控在預設的范圍之內。避免錢 沒到手，人先進去了。或者錢雖到手，人卻失去自由。二是對新興融資渠道了解不深導致風險失控。 金融市場化和網絡大眾化, 使得網絡借貸平臺異軍突起。與金融機構融資、民間融資相比，互聯網融資 在靈活便利方面極具優勢的同時，其蘊含的法律風險也日趨突顯。自從2007 年全國第一家P2P平臺“拍拍貸”成立以來，網絡借貸成為金融領域炙手可 熱的行業。？P2P平臺最易涉嫌的是“非法吸收公眾存款”和“集資詐騙”， 曾轟動一時的“東方創投案”最終就是以非法吸收公眾存款定罪量刑的,“優易網案”則是國內首個以

12、集資詐騙罪名公開審理P2P平臺的案例。?從實踐經驗來看，企業在不完全搞清互聯網融資的情況下，如果借助P2P平臺 吸引投資者，一旦在互聯網上發布融資信息，該信息的傳播范圍和宣傳效果 便遠遠超出了企業可掌控的范圍。由此，相比于傳統融資方式而言，互聯網 融資使企業更易陷入“涉眾型”罪名的追訴。三是對企業內控制度重視不夠導致預警失靈。中國企業，尤其是民營企 業發展初期各項制度不夠完善，缺乏基本的商務倫理和商務技能，再加上組 織架構上的缺陷和財務上的任性，使得企業家面臨較多的法律風險。民營企 業的組織結構大多表現為兩種模式，一種是江湖模式，一種是家庭模式。江 湖模式依賴人與人的關系，過分相信義氣，因為江

13、湖是沒有規則的；而家族 模式則是用一種血親的管理來解決誠信問題，從某種程度上說，減少了交易 的費用和成本，但從另一方面，卻增加了法律風險，。人治永遠不可能超過 法治一樣。這些不合理的內部架構，導致企業內部風險管控不足，不少企業 根本沒有法務部門，有的即使設有法務部門，也不能發揮應有的作用，成了 擺設。對企業融資的風險缺少足夠敏感，出現問題也就手足無措、難以應對。企業如何防范融資中的刑事風險?企業融資過程中的刑事風險防控須以國家治理、市場脈搏為背景，認真 審視和調整自己的行為模式，增強主動防范意識。首先，盡早建立企業法律風險識別和防范機制。 如建立和完善企業法務 部門或者聘請法律顧問，嚴格制定和執行合規審查規章制度。特別是對于融 資這樣的重大事件，需要專業團隊提供專項法律服務。其次，要關注刑事立法及政策新動向，及時調整企業融資模式。中國的 法律政策是多變的，尤其在互聯網時代，資本游戲還處在建立規則的過程中。融資的風險有時可預見，有時不可預見，但只要守住底線，認清方向，隨機 應變，應該能夠防范最為不利的刑事責任。其三，要建立法律風險突發事件預警機制。 一旦發現違規違法行為，快 速果斷處置，避免向刑事風險領域