1、論個人合股中內部違約時違約金的負擔摘要數個合股人在經營治理合股體的進程中，均沒有完全履行合股人的內部義務，即忠實義務和勤勉義務中的一種或兩種義務，給其他合股人或合股體帶來了不良后果，若是合股人在訂立合股協議時約定了違約金，現在，應如何適用違約金罰那么，法律沒有明確的規定，本文從個人合股人的內部義務、個人合股中的內部違約和個人合股中內部違約時違約金的適用等三個方面論述個人合股中內部違約時違約金的歸責原那么為過失相抵，也就說當某個合股人的違約行為給其他合股人造成損害時，若是其他合股人亦存在違約行為，法官能夠按比例將損害在違約合股人之間分攤以減輕或免去強違約人（依照違約的性質或程度劃分強違約人和輕違

2、約人）的補償責任，即按過錯程度各自大擔部份違約金。關鍵詞內部義務、內部違約、違約金、過失相抵一、個人合股人的內部義務合股人的內部義務筆者以為是指各合股人之間及各合股人對合股體應遵守的約定的和大體的義務。各合股人作為合股體的經營者和治理者，其內部義務總的來講，包括忠實義務和勤勉義務。所謂忠實義務，確實是要求各合股人忠于合股體的利益，視合股體利益為最大利益，其行為必需對合股體最有利和出于善意，必需幸免與合股體發生任何潛在的或現實的利益沖突的義務。所謂勤勉義務，確實是要求合股人在處置合股體事務時能像處置個人事務時那么認真和盡力，或說合股人必需以一個謹慎的人在治理自己的財產時所具有的勤勉程度去治理合股

3、體的財產。實踐中,要緊體此刻以下三個方面:（一）行為選擇的目的為適當目的而行使權利的義務所謂為適當目的而行使權利的義務確實是指各合股人在行使權利選擇行為時應極力謀求合股體的最大利益。即各合股人只能為合股體的最大利益而行使其權利，而不能為其它目的包括為自己或他人的利益、也包括為部份合股人的利益而不吝損害其他合股人或整個合股體的利益而行使那些權利。合股人選擇行為時應保證其所被授予的權利不能被用于謀取私人利益或其它與合股體整體權利不相關的利益，其權利的行使必需被用于它們被授予時所期盼的目的。（二）行為選擇的披露告知合股人被選擇行為的風險與利潤的義務各合股人在選擇行為期間，必需在一個合理的時刻內對該行

4、為可能給合股體帶來的風險與利潤告知其他合股人，若是其已熟悉到該行為可能會與其他合股人或合股體整體利益發生沖突的情形，應依照其行為在交易中的性質和利害關系程度作出相應的緣故說明，以謀求彼此之間達到共識，至少應讓其他合股人盡快知悉該行為，從而有利于他們及時采取相應方法。（三）行為選擇的監管同意監督的義務合股是一種一起經營的關系，各合股人可否盡責履行義務,直接阻礙到合股體可否持續健康進展。國家權利失去制衡，必然顯現腐敗，合股企業內部權利缺乏制約機制也會致使執行權的濫用，因此，通過法律來監管各合股人的行為實屬必要。監督的目的確實是要求各合股人應當警惕謹慎，盡職盡責地開展各項工作，而不是漫不經心地從事工

5、作，當合股人與其他合股人或合股體的利益存在沖突時，應當誠信地履行對合股體的職責，盡到一般人在類似情形和地位下謹慎的合理注意義務，為實現合股體最大利益盡力工作。不然，要受到其他合股人的否定評判，并支付相應的代價。二、個人合股中的內部違約（一）個人合股中的內部違約的概念本文所指個人合股中的內部違約是說合股人在歹意或雖善意但沒有在充分了解相關信息的情形下為合股體的最大利益作出的商業決策或其他行為給合股體帶來了損害。歸納地說，即是合股人違抗了忠實義務和勤勉義務中一種或兩種義務。個人合股中的內部違約包括合股人中的一人或數人違背了合股人的義務，本文只涉及合股人中的數人違背了合股人的義務，即合股人中的數人別

6、離違抗了自己的合股人義務。確認數人違約的目的在于要求法官依照他們違約的事實，確信他們各自所應負的責任，也就說當某個合股人的違約行為給其他合股人造成損害時，若是其他合股人亦存在違約行為，法官能夠按比例將損害在違約合股人之間分攤以減輕或免去強違約人（依照違約的性質或程度劃分強違約人和輕違約人）的補償責任，從而愛惜合股人的合法權益。（二）合股人在經營治理中的內部違約是違約行為與侵權行為的糅合。一、個人合股中的內部違約是違約行為1-1成立個人合股的前提是合股協議。個人合股作為一種經營方式起源于家族經營，早在一千連年前的羅馬法就已對合股作出了規定。個人合股最大特點就在于其人合性，人合性表此刻個人合股上確

7、實是合股人是在彼此信任的基礎上，一起出資，一起經營，共享收益，共擔風險。民法通那么第31條規定：“兩個以上的公民依照協議，各自提供資金、實物、技術等，合股經營、一起勞動的稱為個人合股”。合股人為達到一起目的而在協商、志愿基礎上就出資、利潤分享等事項達到的協議，確實是合股協議。只有達到合股協議，各合股人材能在必然范圍內予以聯合，并依據合股協議而享受權利，履行義務，承擔責任。合股協議不僅是合股成立的前提和基礎，而且也是合股人權利義務的依據。1-2合同的內涵。合同是平等主體的自然人、法人及其他之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同不僅是當事人之間設立、變更、終止債權債務關系，而且也是物權關

8、系、一起關系等非債權債務關系設立、變更、終止的緣故。個人合股協議雖不是純粹的債權行為，即當事人訂立這些合同的目的不在于發生債權債務關系，而在于確信一起投資、經營或分派盈余等方面的關系，但是，由于這些合同本質上是反映交易關系，而合同法所調整的合同確實是反映交易的法律形式。因此，合股合同應受合同法的調整,合股人違背合股合同義務的行為屬違約行為，行為人應承擔相應的違約責任。二、個人合股中的內部違約是侵權行為合股人的內部違約，對其他合股人或合股體造成財產上的不利益，即不良后果或不良狀態；該作為或不作為，都是合股人組成合股體后法律所不許諾的行為，具有違法性；而且違約行為與損害后果之間有著緊密的因果關系，

9、加上違約人主觀上存有過錯；總之，合股人的內部違約行為符合侵權行為的組成要件，屬侵權行為之債。應該注意的是，因個人合股組織的特殊性，合股人之間在經營治理合股事務時不可能約定很多具體的義務，判定其是不是履行義務，往往也只能依據合股人的歸納義務即忠實義務和勤勉義務的履行情形，而該義務是不是履行，實踐中需法官依照自由裁量權予以確認。考量現實的司法環境，看到違約責任一樣適用嚴格責任的歸責原那么，把合股人內部違約僅僅看做是違約行為，具有較大的風險性。固然，把該行為看成是純粹的侵權行為，又輕忽了當事人之間的約定，沒有重視當事人的意思自治。若是把該行為看做是特殊的侵權行為，追究違約人的責任時適用過失相抵原那么

10、，如此既考慮到兩邊的約定，又重視實際情形，從而做到公平合理。因此筆者以為，個人合股中的內部違約既不完滿是合同法意義上的違約行為，也不完滿是侵權法意義上的侵權行為，而是二者有機的糅合。三、個人合股中內部違約時違約金的適用違約金是當事人通過約定而預先確信的，在違約后生效的獨立于履行行為之外的給付，也確實是當事人在合同中約定的一方違約時應當向對方支付的必然數額的金錢。依照合同法規定,只要當事人事前就違約金事項達到了一致意見，若是一方沒有履行或完全履行合同義務，既使對方沒有蒙受任何財產損失，違約方也要按合同約定的標準給付違約金。除非該約定數額明顯太高或低于守約方的實際損失。但這只是針對一方當事人違約時

11、違約金的處置方法，兩邊違約時是因各方應按約支付對方等價違約金彼此抵消而不該支持違約金請求，仍是依照兩邊違約的性質和程度以強違約行為吸收輕違約行為的原那么，只要求強違約方向輕違約方按約支付違約金，或是依據兩邊違約行為的性質和程度各自支付對方相應的違約金，也確實是說減輕強違約方的部份責任，換言之，兩邊依照過錯程度各自大擔部份違約金。對此，法律沒有明確的規定。筆者以為，個人合股中內部違約時違約金的適用原那么應按過錯程度各自大擔部份違約金。（一）違約金的性質。違約金是一種合同的違約責任，合同法第一百一十四條規定了違約金，其第一款事實上把違約金和損失補償額的計算方式規定在一路，第二款實際是規定了約定的違

12、約金和因違約造成的損失相較較過度差異的時候，給予人民法院或仲裁機構予以調整的權利。這兩款規定能夠反映出來，違約金仍是作為一種損失補償額的預定，是用來填補因違約造成損失的，如此咱們就能夠夠得出一個結論，能夠以為在合同法里面，事實上是以補償性違約金為原那么，以處懲性違約金為例外，即以彌補當事人的損失為基準，又要表現必然的處懲性，但必需充分考慮兩邊當事人的利益均衡。（二）個人合股中內部違約確信違約金數額時應適用過失相抵歸責原那么。數合股人都違約的情形下，若是完全依照約定適用違約金罰那么，就會顯現如此的情形，即某合股人在自己不履行或履行不符合約定情形下，仍能取得其他違約合股人的違約金。這必將會造成其他

13、違約合股人在支付違約金的同時，可主張受償方補償對價違約金，這顯然違背設立違約金制度的本意。因此，在多方都違約的情形下，違約金支付應當依照過失相抵歸責原那么予以執行。因為，不管是違約責任仍是侵權損害補償責任,它們的目的都是僅在于填補受害人的損失，并非給予受害人利益，故補償額與損失額應當大體一致。因此，當數合股人都存在違約行為時，違約合股人取得他方違約金時，應扣除其違約行為給對方造成的損失，即按必然的標準減輕或免去對方的違約金補償責任，從而達到公平合理分派責任的目的，只有如此，才能使違約金制度與轉變著的市場環境相適應。（三）減免方式。一、比較緣故力大小。即通過比較緣故力的大小確信應當減免的數額，從而確信各自應當承擔的損害后果。二、比較過失大小。即以比較過失輕重確